ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

20 вересня 2024 року суддя Солом`янського районного суду міста Києва Майстренко О.М., за участю представника Київської митниці - Маркової Г.Ю., захисника-адвоката Яцюк Н.М., яка здійснює захист особи, яка притягується до адміністративної відповідальності ОСОБА_1 , розглянувши матеріали справи про притягнення до адміністративної відповідальності громадянина України ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця селища Старий Салтів, Харківської області, проживаючого за адресою: АДРЕСА_1 , РНОКПП НОМЕР_1 , за ознаками порушення митних правил, передбачених статтею 473 Митного кодексу України,

ВСТАНОВИВ:

До Солом`янського районного суду міста Києва від Київської митниці надійшли матеріали про притягнення до адміністративної відповідальності громадянина України ОСОБА_1 за ознаками порушення митних правил, передбачених статтею 473 Митного кодексу України (далі - МК України).

Відповідно до протоколу про порушення митних правил від 09 липня 2024 року №0585/10000/24 24.04.2024 в зоні митного контролю відділу митного оформлення № 2 митного поста «Спеціалізований» Київської митниці на території ТОВ «Нова Пошта Глобал», адреса: вул. Компресорна, 3, с. Білогородка, Київська обл., під час проведення митного огляду міжнародного експрес-відправлення №NP7801NPG (далі - МЕВ №NP7801NPG), яке пересилалось з Польщі до України, замовник та одержувач: громадянин ОСОБА_1 , адреса: АДРЕСА_1 , загальною вагою брутто - 0,15 кг, було виявлено 3 скляних ємності з маркуванням «Swiss Hemp Therapeutics/ Pure CBD series/40%/12000 mg/30ml» - 1шт, «Swiss Hemp Therapeutics/CBD oil/ full spectrum/30%/10ml» - 1шт., «Swiss Hemp Therapeutics/CBD oil/ full spectrum/40%/10ml» - 1шт, з вмістом маслянистої рідини жовтого та темно-жовтого кольорів. В міжнародній накладній №NP7801NPG вміст відправлення задекларовано як «KONOPLYANA oliya» (конопляна олія), вартість - 40.82 EUR.

Київська митниця листом № 7.8-5/20-03/7/9220 від 14.05.2024 направила вказані зразки для проведення експертного дослідження до Спеціалізованої лабораторії з питань експертизи та досліджень Держмитслужби (далі - СЛЕД Держмитслужби).

Відповідно до висновку СЛЕД Держмитслужби №-0338 від 13.06.2024 в результаті проведених досліджень надані зразки рідини у флаконах з маркуванням «Swiss Hemp Therapeutics / Pure CBD series / 40% /1200 mg / 30 ml» - 1 шт., «Swiss Hemp Therapeutics / CBD oil / full spectrum / 30 % / 10 ml» - 1 шт. та «Swiss Hemp Therapeutics / CBD oil / full spectrum / 40 % / 10 ml» - 1 шт. являють собою екстракт канабісу який, згідно з Переліком наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів, затвердженним постановою Кабінету Міністрів України від 06 травня 2000 року №770 (зі змінами і доповненнями), віднесених до особливо небезпечних наркотичних засобів, обіг яких заборонено (Список №1 Таблиці I).

Київською митницею на адресу Управління Служби безпеки України у м. Києві та Київській області направлено повідомлення про кримінальне правопорушення від 28.06.2024 № 312, за ознаками ст. 305 Кримінального кодексу України.

Відповідно до частини 2 статті 18 Всесвітньої поштової конвенції (учиненої в м. Доха 11.10 2012), унесення зазначених нижче предметів забороняється в усіх категоріях відправлень (п.2.1.):

- наркотиків і психотропних речовин, визначених Міжнародним комітетом з контролю за наркотиками, або інших незаконних речовин, заборонених у країні призначення (п.2.1.1.);

- інших предметів, увезення чи обіг яких заборонено в країні призначення (п.2.1.4.);

- предметів, що за своїм характером чи упакуванням можуть становити небезпеку для поштових працівників або населення (п.2.1.5.).

Згідно статті 1 Закону України № 60/95-ВР від 15.02.1995 «Про наркотичні засоби, психотропні речовини і прекурсори» (із змінами та доповненнями), речовини природні чи синтетичні, препарати, рослини, включені до Переліку наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів, є наркотичними засобами.

Згідно статті 2 Закону України № 60/95-ВР від 15.02.1995 «Про наркотичні засоби, психотропні речовини і прекурсори» (із змінами та доповненнями), наркотичні засоби, психотропні речовини і прекурсори з урахуванням доцільності їх використання у медичній практиці та залежно від ступеня їх небезпечності для здоров`я людини і застосовуваних заходів контролю за їх обігом включаються до відповідно пронумерованих списків таблиць Переліку.

Згідно статті 24 Закону України № 60/95-ВР від 15.02.1995 «Про наркотичні засоби, психотропні речовини і прекурсори», партія наркотичних засобів, психотропних речовин або прекурсорів, що ввозиться на територію України чи вивозиться з території України без відповідного дозволу на ввезення, вивезення наркотичних засобів, психотропних речовин або прекурсорів, підлягає затриманню та конфіскації в порядку, встановленому законом.

Статтею 26 Закону України № 60/95-ВР від 15.02.1995 «Про наркотичні засоби, психотропні речовини і прекурсори», пересилання наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів у поштових (у тому числі міжнародних) відправленнях забороняється.

Відповідно до частини 1 статті 37 постанови Кабінету Міністрів України № 270 від 05.03.09 «Про затвердження правил надання послуг поштового зв`язку», у міжнародних поштових відправленнях забороняється пересилати наркотичні засоби, психотропні речовини, їх аналоги і прекурсори, включені ДСКН до переліку наркотичних засобів, психотропних речовин, їх аналогів і прекурсорів, що підлягають спеціальному контролю відповідно до законодавства.

Частинами 1, 2 статті 235 МК України, забороняється переміщення (пересилання) в міжнародних поштових та експрес-відправленнях:

- товарів, заборонених цим Кодексом та іншими законодавчими актами України відповідно до ввезення на митну територію України або вивезення з цієї території (п.1.1);

- забороняється переміщення (пересилання) в міжнародних поштових відправленнях товарів, заборонених до пересилання відповідно до актів Всесвітнього поштового союзу, а також товарів, відправлених з порушенням вимог нормативно-правових актів з питань надання послуг поштового зв`язку.

Отже, громадянин ОСОБА_1 здійснив пересилання з Польщі до України в міжнародному експрес-відправленні №NP7801NPG 3 скляних ємності загальною вагою брутто-0,15 кг з маркуванням «Swiss Hemp Therapeutics/ Pure CBD series/40%/12000 mg/30ml»-1шт., «Swiss Hemp Therapeutics/CBD oil/ full spectrum/30%/10ml»-1шт., «Swiss Hemp Therapeutics/CBD oil/ full spectrum/40%/10ml» -1шт, з вмістом маслянистої рідини жовтого та темно-жовтого кольорів, у склад яких входить екстракт канабісу, який віднесений до особливо небезпечних наркотичних засобів, згідно з Переліком наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів, затвердженим постановою Кабінету Міністрів України від 06 травня 2000 року №770 (зі змінами і доповненнями), віднесений до особливо небезпечних наркотичних засобів, обіг яких заборонено (Список №1 Таблиці I).

В судовому засіданні представник Київської митниці Держмитслужби підтримав позицію митного органу та обставини викладені в протоколі про порушення митних правил та просив притягнути ОСОБА_1 до відповідальності за порушення митних правил, встановлених МК України.

Захисник особи, яка притягується до адміністративної відповідальності за порушення митних правил, адвокат Яцюк Н.М. в судовому засіданні заперечила проти протоколу, просила справу закрити за відсутністю в діях громадянина ОСОБА_1 складу адміністративного правопорушення, передбаченого ч. 1 ст.473 МК України. Свої вимоги обґрунтувала тим, що в матеріалах справи відсутнє вмотивоване письмове рішення керівника митного органу або його заступника, у відповідності до вимог ч. 2 ст. 356 МК України, щодо проведення відбору проб (зразків) товарів, виявлених у МЕВ №NP7801NPG та відсутній акт про взяття проб (зразків) товарів від 09.05.2024.

Також зазначила, що ні мотивувальна, ні резолютивна частини висновку Держмитслужбою СЛЕД від 13.06.2024 № -0338 не містять фізико-хімічного складу виявленої підконтрольної речовини та масової частки тетрагідроканабінолу у складі зразків. У висновку є застереження, що кількісний вміст тетрагідроканабінолу не визначений через відсутність стандартного зразку речовини, а кількісне вилучення рідин з флаконів утруднене через агрегатний стан рідини (маслянисті рідини).

Згідно ч. 2 ст.357 МК України, дослідження (аналізи, експертизи) проводяться експертами спеціалізованого органу з питань експертизи та досліджень центрального органу виконавчої влади, що реалізує державну митну політику, чи його відокремленого підрозділу або інших експертних установ (організацій), призначених митним органом. Зазначені дослідження (аналізи, експертизи) проводяться з метою забезпечення здійснення митного контролю та митного оформлення і не є судовими експертизами.

Згідно із звітом про дослідження № S/CL/476с/2024 від 08.07.2024 року, яке проведене науково-дослідною лабораторією EkotechLAB, Гданськ на замовлення ТОВ «NOVUM DIRECTIОN» щодо товару PURE CBD 40% виробника SWISS HEMP, зазначено, що у складі відібраної проби олії масова частка канабідіолу (CBD) складає 41,69 %, а тетрагідроканабінол - менше за 0,01%. З цього слідує, що до складу продукту входить канабідіол (CBD), який є офіційно дозволеним потужним канабіноїдом та не є психоактивною речовиною, а продукти з його вмістом дозволено ввозити до України, вільно продавати та купувати, а також застосовувати без припису лікаря на підставі Постанови Кабінету Міністрів від 07 квітня 2021 року № 324. Так, згідно з вимогами цієї постанови, у списку № 2 таблиці IІ доповнено список такими позиціями: Набілон (синтетичний канабіноїд, імітуючий дію ТГК); Набіксімолс (стандартизований екстракт канабісу з однаковим вмістом ТГК та канабідіолу); примітку до списку доповнено абзацами такого змісту: до речовини ізольованового канабідіолу (ізоляту канабідіолу) цією постановою заходи державного контролю не встановлюються.

Зазначила, що тетрагідроканабінол та ізольованований канабідіол складаються з 21 атома вуглецю, 30 атомів водню і 2 атомів кисню, тобто мають дуже подібний хімічний склад, однак мають різний хімічний влив, перший чинить психоактивну дію (накотичний ефект ейфорії), другий - не має психотропних компонентів і не впливає на психіку, а це означає, що чистий CBD не дає відчуття ейфорії (кайфу), є дозволеним і може вільно ввозитись в Україну.

Вважає, що в діях ОСОБА_1 відсутній склад адміністративного правопорушення, відповідальність за яке передбачене ст. 473 МК України, оскільки відсутня обов`язкова ознака порушення митних правил - вина. ОСОБА_1 придбав препарат - конопляну олію виключно як безпечну харчову добавку та керувався описом препарату на сайті продавця. При цьому, при оформленні декларування товару він був впевнений у відсутності у її складі психоактивних речовин, обіг яких заборонено в Україні. На сайті продавця в описі товару був вказаний процентний вміст безпечної та легальної речовини CBD в обсязі 40%, яка не чинить писхоактивну дію, є безпечною та може вільно ввозитись в Україну. Вказаний товар ОСОБА_1 мав намір використовувати виключно в лікувальних цілях, оскільки він вже тривалий час має проблеми з суглобами, остеохондроз поясничного відділу хребта, протрузії дисків, та крім медикаментозного лікування для покращення стану свого здоров`я застосовує продукти природного походження.

Також, звертає увагу на порушений порядок проведення експертизи, оскільки відсутнє документальне підтвердження здійснення відбору зразків товару для проведення експертизи, у висновку вказано, що на експертизу переданий товар у кількості 3 флаконів, кришки яких містять контрольне кільце, що унеможливлює доступ до вмісту ємності без її пошкодження. Тобто на експертизу передані не зразки, а сам товар у тарі, доступ до якої неможливий без її пошкодження. З висновку незрозуміло, чи досліджувався вміст флаконів, якщо так, то яким чином, відсутні формули та розрахунки, не зазначений хімічний склад товару, не визначена масова частка тетрагідроканабінолу у пробі (зразку).

Заслухавши пояснення представника Київської митниці, захисника особи, яка притягується до адміністративної відповідальності - адвоката Яцюк Н.М., дослідивши матеріали справи та долучені докази, суд дійшов такого висновку.

Статтею 486 МК України передбачено, що завданням провадження у справах про порушення митних правил є своєчасне, всебічне, повне та об`єктивне з`ясування обставин кожної справи, вирішення її з дотриманням вимог Закону.

Згідно з частиною 1 статті 458 МК України порушення митних правил є адміністративним правопорушенням, яке являє собою протиправні, винні (умисні або з необережності) дії чи бездіяльність, що посягають на встановлений цим Кодексом та іншими актами законодавства України порядок переміщення товарів, транспортних засобів комерційного призначення через митний кордон України, пред`явлення їх митним органам для проведення митного контролю та митного оформлення, а також здійснення операцій з товарами, що перебувають під митним контролем або контроль за якими покладено на митні органи цим Кодексом чи іншими законами України, і за які цим Кодексом передбачена адміністративна відповідальність.

Відповідно до статті 487 МК України провадження у справах про порушення митних правил, здійснюється відповідно до цього Кодексу, а в частині, що не регулюється ним, - відповідно до законодавства України про адміністративні правопорушення.

З аналізу вказаних правових норм статей 458 та 487 МК України, а також статей 2, 9, 11 КУпАП підставою для визнання особи винною в порушенні митних правил, як різновиду адміністративного правопорушення, є встановлення у вчиненому нею діянні всіх ознак складу такого правопорушення, в тому числі ознак суб`єктивної та об`єктивної сторони складу правопорушення.

Усі вказані елементи складу адміністративного правопорушення є неподільним цілим. Наявність цих елементів обов`язкова для кваліфікації конкретного діяння, як адміністративного проступку. Якщо, хоча б один з них відсутній, або не відповідає вимогам, що передбачені відповідною статтею глави 68 МК України, вказане діяння не є порушенням митних правил.

Суд встановив, що 09 липня 2024 року головним державним інспектором відділу протидії незаконного переміщенню наркотиків і зброї управління боротьби з контрабандою та порушеннями митних правил Київської митниці Літвіним О.В. складено відносно громадянина України ОСОБА_1 протокол № 0585/10000/24 про порушення митних правил за статтею 473 МК України.

На думку представника митного органу, в діях ОСОБА_2 наявні ознаки порушення митних правил, передбачених частиною першою статті 473 МК України.

Стаття 473 МК України передбачає відповідальність особи за вчинення дій, спрямованих на пересилання через митний кордон України в міжнародних експрес-відправленнях товарів, заборонених до такого пересилання законодавством України, а також пересилання у міжнародних поштових відправленнях товарів, заборонених до пересилання актами Всесвітнього поштового союзу, та тягне за собою конфіскацію цих товарів.

Відповідно до висновку №-0338 від 13.06.2024 в результаті проведених досліджень надані зразки рідини у флаконах з маркуванням «Swiss Hemp Therapeutics / Pure CBD series / 40% /1200 mg / 30 ml» - 1 шт., «Swiss Hemp Therapeutics / CBD oil / full spectrum / 30 % / 10 ml» - 1 шт. та «Swiss Hemp Therapeutics / CBD oil / full spectrum / 40 % / 10 ml» - 1 шт. являють собою екстракт канабісу який, згідно з Переліком наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів, затвердженим постановою Кабінету Міністрів України від 06 травня 2000 року №770 (зі змінами і доповненнями), віднесених до особливо небезпечних наркотичних засобів, обіг яких заборонено (Список №1 Таблиці I). Експериментально визначити кількісний вміст тетрагідроканабінолу у складі зразків не видається за можливе через відсутність хроматографічного стандартного зразка відповідної речовини.

Разом із тим, Постановою Кабінету Міністрів України від 07 квітня 2021 року № 324, внесено зміни до переліку наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів, а саме у списку № 2 таблиці IІ доповнено список такими позиціями: Набілон (синтетичний канабіноїд, імітуючий дію ТГК); Набіксімолс (стандартизований екстракт канабісу з однаковим вмістом ТГК та канабідіолу); примітку до списку доповнено абзацами такого змісту: до речовини ізольованового канабідіолу (ізоляту канабідіолу) цією постановою заходи державного контролю не встановлюються.

Крім того, згідно із звітом про дослідження № S/CL/476с/2024 від 08.07.2024 року, яке проведене науково-дослідною лабораторією EkotechLAB, Гданськ на замовлення ТОВ «NOVUM DIRECTIОN» щодо товару PURE CBD 40% виробника SWISS HEMP, зазначено, що у складі відібраної проби олії масова частка канабідіолу (CBD) складає 41,69 %, а тетрагідроканабінол - менше за 0,01%, тобто до складу продукту входить канабідіол (CBD), який є офіційно дозволеним потужним канабіноїдом та не є психоактивною речовиною, а продукти з його вмістом дозволено ввозити до України.

Стаття 62 Конституції України закріплює принцип презумпції невинуватості, відповідно до якого особа вважається невинуватою у вчиненні злочину і не може бути піддана кримінальному покаранню, доки її вину не буде доведено в законному порядку і встановлено обвинувальним вироком суду. Обвинувачення не може ґрунтуватися на доказах, одержаних незаконним шляхом, а також на припущеннях. Усі сумніви щодо доведеності вини особи тлумачаться на її користь.

Таким чином, матеріали справи про порушення митних правил не містять доказів пересилання ОСОБА_1 через митний кордон України в міжнародних експрес-відправленнях товарів, заборонених до такого пересилання законодавством України, а також пересилання у міжнародних поштових відправленнях товарів, заборонених до пересилання актами Всесвітнього поштового союзу, а тому в його діях відсутній склад адміністративного правопорушення, передбаченого ст. 473 МК України.

Відповідно до правил п. 1 ч. 1 ст. 247 КУпАП провадження в справі про адміністративне правопорушення не може бути розпочато, а розпочате підлягає закриттю, в разі відсутності події та складу адміністративного правопорушення.

У зв`язку з тим, що в діях ОСОБА_1 відсутній склад адміністративного правопорушення, передбаченого ст. 473 МК України, провадження по справі відносно нього підлягає закриттю.

Згідно зі ст. 283 КУпАП України постанова по справі повинна містити вирішення питання про вилучені речі і документи, отже, у зв`язку з закриттям провадження по справі, товар, вилучений митними органами відповідно до протоколу, підлягає поверненню його власнику або уповноваженій ним особі у встановленому законом порядку.

На підставі вищевикладеного та керуючись статтями 233, 236, 237, 257, 458, 459, 473, 526-529 МК України, статтями 247, 283, 284, 294 КУпАП, суд

ПОСТАНОВИВ:

Провадження відносно громадянина України ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , в справі про порушення митних правил, передбачених статтею 473 Митного кодексу України закрити, у зв`язку з відсутністю складу адміністративного правопорушення.

Вилучений відповідно до протоколу про порушення митних правил № 0585/10000/24від 09.07.2024 товар: 3 (три) скляні ємності з маркуванням «Swiss Hemp Therapeutics/ Pure CBD series/40%/12000 mg/30ml» - 1шт, «Swiss Hemp Therapeutics/CBD oil/ full spectrum/30%/10ml» - 1шт., «Swiss Hemp Therapeutics/CBD oil/ full spectrum/40%/10ml» - 1шт, з вмістом маслянистої рідини жовтого та темно-жовтого кольорів повернути ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 або уповноваженому представнику в установленому законом порядку.

Апеляційна скарга може бути подана до Київського апеляційного суду через Солом`янський районний суд м. Києва протягом десяти днів з дня винесення постанови.

Постанова набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги.

Суддя О. Майстренко