Яготинський районний суд Київської області
Справа № 382/301/24
Провадження № 3/382/309/24
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"09" квітня 2024 р. м. Яготин Бориспільського району Київської області

Суддя Яготинського районного суду Київської області Савчак С.П., розглянувши адміністративний матеріал, який надійшов від Відділення поліції № 2 Бориспільського районного управління поліції Головного управління національної поліції в Київській області про притягнення до адміністративної відповідальності:

ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , громадянина України, проживаючого за адресою: АДРЕСА_1 , зареєстроване місце проживання за адресою: АДРЕСА_2 , фізичної особи-підприємця, РНОКПП НОМЕР_1 ,

за вчинення адміністративного правопорушення, передбаченого ч. 3 ст. 156 КУпАП,-

ВСТАНОВИВ:

15.02.2024 року близько 13 год. ОСОБА_1 в м. Яготині по вул. Вокзальна, поблизу «жд вокзалу» з рук здійснював продаж тютюну, чим вчинив адміністративне правопорушення, передбачене ч. 3 ст. 156 КУпАП.

Про надходження на розгляд суду вказаної справи було повідомлено прокурора Яготинського відділу Бориспільської окружної прокуратури Київської області. Прокурор не скористався правом на участь у розгляді справи. Участь прокурора у вказаній категорії справ не є обов`язковою відповідно до ст. 250 Кодексу України про адміністративні правопорушення (КУпАП).

Відсутність прокурора при розгляді справи не перешкоджає її розгляду по суті та не є підставою для закриття провадження в справі через відсутність події і складу адміністративного правопорушення відповідно до ст. 247 Кодексу України про адміністративні правопорушення (КУпАП). Крім того, відповідно до норм Кодексу України про адміністративні правопорушення відсутність прокурора при розгляді справи не є підставою для відмови судом щодо встановлення обставин та наявності/відсутності складу адміністративного правопорушення в діях/бездіяльності особи відносно якої складено протокол про адміністративне правопорушення.

ОСОБА_1 в судовому засіданні зазначив, що буде здійснювати свій захист самостійно без захисника. Крім того, ОСОБА_1 в судовому засіданні вину у вчиненні адміністративного правопорушення не визнав та пояснив, що він дійсно здійснював торгівлю тютюном, але це сировина. Зазначений тютюн він вирощує самостійно. Насіння спеціальне не купував, насіння в нього своє. Тютюн продавав специфічний для боротьби зі шкідниками. Тютюн продавав на жд вокзалі біля кіоску, який орендує на торгівельному майданчику. Тютюн який він продає не позбавлений властивостей та якостей звичайного тютюну, цей тютюн можна палити, але він через подрібнення буде висипатися з сигарети. Вилучено в нього було 19 стаканів вагою 1 кг. 180 гр. Він дзвонив до головної податкової інспекції і йому повідомили, що дозволу чи ліцензії на його продаж не потрібно. Оголошення про те, що він продає тютюн для боротьби із шкідниками він не виставляв.

За письмовими поясненнями захисника ОСОБА_2 вона вважає, що провадження по справі підлягає закриттю за відсутності в діях ОСОБА_1 складу адміністративного правопорушення, передбаченого ч. 3 ст. 156 КУпАП. Пояснення захисника обґрунтовані тим, що ОСОБА_1 не здійснював торгівлю тютюновими виробами, а продавав тютюнову сировину, листя вирощене в домашніх умовах, яке не піддавалося переробці з метою виготовлення тютюнових виробів. Диспозиція ч. 3 ст. 156 КУпАП є бланкетною та протокол за вказане правопорушення обов`язково має містити посилання на інші норми законів, із зазначенням конкретного пункту, який вважається порушеним. З фабули протоколу вбачається відсутність дозвільних документів на торгівлю тютюном за що відповідальність передбачена ч. 1 ст. 156 КУпАП, а не ч. 3 ст. 156 КУпАП.

Відповідно до ЗУ «Про державне регулювання виробництва і обігу спирту етилового, коньячного і плодового, алкогольних напоїв, тютюнових виробів та пального» тютюновою сировиною є цілі рослини тютюну чи його листки у природному стані або у вигляді сушених чи ферментованих листків чи з виділеною середньою жилкою, обрізаних чи необрізаних, роздавлених чи розрубаних, які відносяться до товарної позиції 2401 згідно з УКТ ЗЕД (включаючи відходи від тютюнового листя, тютюновий пил) та призначені для промислової переробки.

Згідно роз`яснень Головного управління ДПС у Житомирській області, які опубліковані 22.02.2022 року фізичні особи та фізичні особи-підприємці, які здійснюють продаж вирощеної в особистому підсобному господарстві, на присадибній, дачній, садовій і городній ділянках тютюнової сировини, не повинні отримувати ліцензію. У зв`язку з чим ОСОБА_1 внаслідок вирощування тютюнової сировини не повинен отримувати ліцензію, а тому відповідно не є суб`єктом правопорушення, передбаченого ст. 156 КУпАП.

В підтвердження невинуватості ОСОБА_1 було надано: - акт обстеження депутата Яготинської міської ради ОСОБА_3 від 04.03.2024 р. за яким будинок за адресою АДРЕСА_3 ) належить ОСОБА_4 , яка проживає з чоловіком ОСОБА_1 та вирощують самостійно на власній земельній ділянці тютюн; - рішення виконавчого комітету Яготинської міської ради № 135 від 09.05.2023 року «Про визначення тимчасових торгових місць для здійснення виїзної торгівлі в м. Яготині та в старостинських округах Яготинської міської територіальної громади» з додатком № 1 за яким визначено тимчасовим торговим місцем для здійснення виїзної торгівлі в м. Яготині по вул. Вокзальна (поблизу торговельного майданчику для здійснення торгівлі продовольчими товарами): - розсадою овочевих культур та квітів; - саджанцями плодових дерев, кущів та штучними квітами; - плодоовочевою продукцією, в тому числі баштанними культурами; - деревами хвойних порід.

Відповідальність за ч. 1 ст. 156 КУпАП настає за роздрібну або оптову торгівлю алкогольними напоями чи тютюновими виробами, рідинами, що використовуються в електронних сигаретах, без марок акцизного податку чи з підробленими марками цього податку.

Відповідальність за ч. 3 ст. 156 КУпАП настає за торгівля пивом (крім безалкогольного), алкогольними, слабоалкогольними напоями, тютюновими виробами, електронними сигаретами, рідинами, що використовуються в електронних сигаретах, пристроями для споживання тютюнових виробів без їх згоряння з рук, з лотків, у приміщеннях або на територіях, заборонених законом.

Відповідно до ст. 1 ЗУ «Про заходи щодо попередження та зменшення вживання тютюнових виробів і їх шкідливого впливу на здоров`я населення» тютюнові вироби - вироби, які можуть бути використані для вживання та до складу яких, навіть частково, входить тютюн, незалежно від того, чи є він генетично модифікований, чи ні. Тютюнові вироби для куріння - тютюнові вироби інші, ніж бездимні тютюнові вироби. Тютюн - листя та інші натуральні оброблені або необроблені частини рослин тютюну, у тому числі розширений і відновлений тютюн. Тютюн для кальяну - тютюновий виріб, що може вживатися через кальян. Для цілей цього Закону тютюн для кальяну вважається тютюновим виробом для куріння. Якщо тютюн може бути використаний і для кальяну, і для самокрутки, він вважається тютюном для самокрутки. Тютюн для люльки - тютюн, що може вживатися через процес згоряння, призначений виключно для використання в люльці. Тютюн для самокруток - тютюн, що може використовуватися споживачами або в місці роздрібної торгівлі для виготовлення сигарет.

Відповідно до ст. 1, 15-3 ЗУ «Про державне регулювання виробництва і обігу спирту етилового, спиртових дистилятів, алкогольних напоїв, тютюнових виробів, рідин, що використовуються в електронних сигаретах, та пального» тютюнові вироби - сигарети з фільтром або без фільтру, цигарки, сигари, сигарили, а також люльковий, нюхальний, смоктальний, жувальний тютюн, махорка та інші вироби з тютюну чи його замінників для куріння, нюхання, смоктання, жування чи вдихання без горіння шляхом нагрівання.

Роздрібна торгівля - діяльність по продажу товарів безпосередньо громадянам та іншим кінцевим споживачам для їх особистого некомерційного використання незалежно від форми розрахунків, у тому числі на розлив у ресторанах, кафе, барах, інших суб`єктах господарювання (у тому числі іноземних суб`єктах господарювання, які діють через свої зареєстровані постійні представництва) громадського харчування.

Місце торгівлі - місце реалізації товарів, у тому числі на розлив, в одному торговому приміщенні (будівлі) за місцем його фактичного розташування, для тютюнових виробів, рідин, що використовуються в електронних сигаретах, та пива - без обмеження площі, для алкогольних напоїв, крім пива, - торговельною площею не менше 20 кв. метрів, обладнане реєстраторами розрахункових операцій та/або програмними реєстраторами розрахункових операцій (незалежно від їх кількості) або де є книги обліку розрахункових операцій (незалежно від їх кількості), в яких фіксується виручка від продажу алкогольних напоїв, тютюнових виробів та рідин, що використовуються в електронних сигаретах, незалежно від того, чи оформляється через них продаж інших товарів.

Сировина - предмети праці та природні компоненти, які підлягають подальшій переробці. Тютюнова сировина - цілі рослини тютюну чи його листки у природному стані або у вигляді сушених чи ферментованих листків, цілих чи з відділеною середньою жилкою, обрізаних чи необрізаних, роздавлених чи розрубаних, які відносяться до товарної позиції 2401 згідно з УКТ ЗЕД (включаючи відходи тютюнового листя, тютюновий пил) та призначені для промислової переробки.

Забороняється продаж пива (крім безалкогольного), алкогольних, слабоалкогольних напоїв, вин столових, тютюнових виробів, електронних сигарет та рідин, що використовуються в електронних сигаретах, пристроїв для споживання тютюнових виробів без їх згоряння: - у приміщеннях та на території навчальних закладів, закладів охорони здоров`я (крім ресторанів, що знаходяться на території санаторіїв); - у приміщеннях спеціалізованих торговельних організацій, що здійснюють торгівлю товарами дитячого асортименту або спортивними товарами, а також у відповідних відділах (секціях) універсальних торговельних організацій; - у закритих спортивних спорудах (крім пива у пластиковій тарі); - з торгових автоматів; - на полицях самообслуговування (крім тютюнових виробів у блоках та алкогольних, слабоалкогольних напоїв, вин столових, пива); - поштучно (для тютюнових виробів, крім сигар); - з рук, лотків; - у одиничних пачках, що містять менше 20 сигарет; - у невизначених для цього місцях торгівлі.

Вина ОСОБА_1 у вчиненні адміністративного правопорушення, передбаченого ч. 3 ст. 156 КУпАП підтверджується сукупністю належних та допустимих доказів, а саме:

- протоколом про адміністративне правопорушення від 15.02.2024 року (серія ВАВ № 937834) за яким ОСОБА_1 15.02.2024 року близько 13 год. в м. Яготині по вул. Вокзальна, поблизу «жд вокзалу» з рук здійснював продаж тютюну, не надав ніяких дозвільних документів щодо його продажу, який підписано понятими без зауважень щодо викладених та ОСОБА_1 з зазначенням, що в м. Яготин поблизу жд вокзалу здійснював продаж тютюну, дозвільні документи не надав;

- письмовими поясненнями та заявою ОСОБА_1 від 15.02.2024 р. за якими він тютюн вирощує для себе, та оскільки в нього його залишилась значна кількість вирішив продати в місті Яготин поблизу жд вокзалу. Встиг продати 4 стакани тютюну за ціною 20 грн. кожен, потім до нього підійшли працівника поліції та поцікавились дозвільними документами на продаж тютюну, які він надати не зміг. В подальшому він добровільно видав поліції тютюн, 19 стаканів, вагою 1 кілограм 180 грам, стакан та контейнер, які були придбані для продажу на виручені ним грошові кошти 80 гривень;

- фотозображеннями за якими в пластиковому контейнері знаходиться подрібнена речовина коричневого кольору зі стаканом та 80 грн. (чотирма купюрами по 20 грн.), в пластиковому мішку знаходиться подрібнена речовина коричневого кольору на вагах масою 1 180 кг;

- відеозаписом на диску за яким поблизу споруди перебуває ОСОБА_1 , поряд з ним знаходиться пластиковий контейнер з дрібно подрібненою сумішшю (речовиною) коричневого кольору зі стаканом. ОСОБА_5 повідомляє, що він приватний підприємець, продає тютюн не кілограмами, а стаканами та здійснив продаж чотирьох стаканів отримавши 80 грн. Крім того, на відеозаписі знаходяться грошові кошти в сумі 80 грн. купюрами по 20 грн. Під час зважування речовини її вага склала 1 180 кг.

Враховуючи вищезазначене в діях ОСОБА_1 є склад адміністративного правопорушення, передбаченого ч. 3 ст. 156 КУпАП.

До посилання захисника та ОСОБА_1 на те, що він здійснював торгівлю тютюновою сировиною суддя відноситься критично, оскільки тютюн продавався в дрібно подрібненому вигляді, що відповідно дозволяє його вживання (паління), як за допомогою самокрутки, так і за допомогою люльки.

Зазначений тютюн не є сировиною, оскільки його подальше споживання для паління не потребує додаткової переробки, що підтверджується відеозаписом та фотозображеннями. Крім того, в підтвердження цього свідчить і те, що ОСОБА_1 здійснював його продаж стаканами.

Наявність у тютюну додаткових властивостей, в тому числі боротьби зі шкідниками не позбавляє його основних якостей необхідних для вживання людиною. Одночасно за поясненнями ОСОБА_1 він не купував певне спеціальне насіння тютюну та тютюн не призначений лише для боротьби зі шкідниками.

Крім того, ОСОБА_1 здійснював продаж тютюну у заборонений спосіб в місці, яке не призначене для продажу. Рішенням виконавчого комітету Яготинської міської ради дозволяється здійснення виїзної торгівлі лише: - розсадою овочевих культур та квітів; - саджанцями плодових дерев, кущів та штучними квітами; - плодоовочевою продукцією, в тому числі баштанними культурами; - деревами хвойних порід. Тютюн торгівлю яким здійснював ОСОБА_1 не відноситься до зазначених видів предметів торгівлі.

Отже ОСОБА_1 здійснював торгівлю тютюновими виробами в невстановленому для цього місці. Посилання захисника на відсутність в протоколі додаткового посилання на інші нормативно-правові акти певні норми (пункти, статті, тощо) яких порушено ОСОБА_1 не є підставою для закриття провадження у справі за відсутності події і складу адміністративного правопорушення, оскільки в ч. 3 ст. 156 КУпАП безпосередньо визначено заборону торгівлі тютюновими виробами в певній формі.

Одночасно суддя виключає з обвинувачення посилання на ненадання ОСОБА_1 ніяких дозвільних документів щодо продажу тютюну, оскільки не зазначено, які саме дозвільні документи він мав надати при тому, що відповідальність з ч. 1 ст. 156 КУпАП передбачає відповідальність за торгівлю тютюновими виробами лише без марок акцизного податку чи з підробленими марками цього податку, а не будь-якими дозвільними документами. Крім того, зазначене не впливає на кваліфікацію дій ОСОБА_1 за ч. 3 ст. 156 КУпАП.

Враховуючи характер вчиненого правопорушення та ступінь вини слід призначити ОСОБА_1 адміністративне стягнення у виді штрафу з конфіскацією предметів торгівлі та виручки, одержаної від продажу предметів торгівлі, а саме: - 19 стаканів тютюну вагою 1 180 гр., та грошових коштів у сумі 80 грн., які знаходяться на зберіганні у Відділенні поліції № 2 Бориспільського РУП ГУНП в Київській області (Київська область, Бориспільський район, м. Яготин, вул. Незалежності, 109).

Вилучений у ОСОБА_1 стакан та пластиковий контейнер слід йому повернути, оскільки ці предмети не підлягають конфіскації відповідно до санкції ч. 3 ст. 156 КУпАП.

Відповідно до ст. 40-1 КУпАП судовий збір у провадженні по справі про адміністративне правопорушення у разі винесення судом (суддею) постанови про накладення адміністративного стягнення сплачується особою, на яку накладено таке стягнення, а тому з ОСОБА_1 слід стягнути судовий збір у розмірі 605,60 грн.

Керуючись ст. 9, 23, 24, 29, 33-35, 40-1, 156, 251, 268, 283, 284, 289 КУпАП, суддя

ПОСТАНОВИВ:

ОСОБА_1 визнати винним у вчиненні адміністративного правопорушення, передбаченого ч. 3 ст. 156 КУпАП та накласти на нього адміністративне стягнення у виді штрафу в розмірі 500 (п`ятсот) неоподатковуваних мінімумів доходів громадян, що становить 8 500,00 грн. (Отримувач: ГУК у Київ. Обл.,/Яготинська міс./21081100, Код отримувача (ЄДРПОУ): 37955989, Банк отримувача: Казначейство України (ел. адм. подат.), Номер рахунку: UА0010860, Код класифікації доходів бюджету: 21081100, Найменування коду класифікації доходів бюджету: Адміністративні штрафи та інші санкції) з конфіскацією предметів торгівлі та виручки, одержаної від продажу предметів торгівлі, а саме: - 19 (дев`ятнадцяти) стаканів тютюну вагою 1180 гр., та грошових коштів в сумі 80 (вісімдесят) грн. 00 коп. які знаходяться на зберіганні у Відділенні поліції № 2 Бориспільського РУП ГУНП в Київській області.

Стягнути із ОСОБА_1 судовий збір на користь держави у розмірі 605,60 грн. (отримувач коштів: ГУК у м.Києві/м.Київ/22030106, , банк отримувача - Казначейство України (ЕАП), номер рахунку (ІВАN) UA0026001, код класифікації бюджету 22030106).

Стакан та пластиковий контейнер вилучені та передані на зберіганні до Відділення поліції № 2 Бориспільського РУП ГУНП в Київській області повернути ОСОБА_1 .

Постанова може бути оскаржена до Київського апеляційного суду через Яготинський районний суд Київської області протягом десяти днів з дня її винесення.

Постанова набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги. У випадку оскарження постанови вона набирає законної сили з дня набрання законної сили рішенням за результатами такого оскарження у випадку залишення її без змін.

Строк пред`явлення постанови до виконання протягом трьох місяців з наступного дня після набрання нею законної сили чи закінчення строку, встановленого в разі відстрочки чи розстрочки виконання рішення.

Суддя Савчак С.П.