ДНІПРОВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
Провадження № 33/803/915/24 Справа № 233/4069/23 Суддя у 1-й інстанції - Міросєді А. І. Суддя у 2-й інстанції - Свіягіна І. М.
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

04 квітня 2024 року м.Кривий Ріг

Суддя судової палати з розгляду кримінальних справ Дніпровського апеляційного суду Свіягіна І.М., розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу особи, яка притягається до адміністративної відповідальності ОСОБА_1 , на постанову Костянтинівського міськрайонного суду Донецької області від 15 вересня 2023 року, якою

ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця м.Києв, громадянина України, РНОКПП НОМЕР_1 , перебуває на військовій службі на посаді стрільця- санітара, військова частина НОМЕР_2 , зареєстрованого за адресою: АДРЕСА_1 , проживаючого за адресою: АДРЕСА_2 ,

визнано винним у вчиненні адміністративного правопорушення, передбаченого ч.3 ст.17220 КУпАП, та накладено адміністративне стягнення у виді штрафу на користь держави в розмірі 17000грн.; звільнено від сплати судового збору;

в с т а н о в и л а:

постановою Костянтинівського міськрайонного суду Донецької області від 15 вересня 2023 року ОСОБА_1 визнано винним у тому, що він 15 липня 2023 року, приблизно о 16:40 год., на території тимчасового розташування підрозділу військової частини НОМЕР_2 , у АДРЕСА_3 , в районі розосередження, в умовах особливого періоду, вжив алкогольні напої та виконував обов`язки військової служби в нетверезому стані, що підтверджується актом №3212 від 15 липня 2023 року огляду на стан алкогольного сп`яніння з використанням спеціального технічного засобу «Алконт-Мтм» № 00209 (тест №3774), відповідно до якого вміст алкоголю становить 0,78%, за що передбачена адміністративна відповідальність за ч.3 ст. 172-20 КУпАП.

На зазначену постанову особа, яка притягається до адміністративної відповідальності ОСОБА_1 , подав апеляційну скаргу, в якій просить скасувати останню. Вважає, що місцевим судом винесено оскаржувану постанову з порушенням норм матеріального та неправильним застосуванням норм процесуального права. Крім того, просить поновити строк на апеляційне оскарження.

Звертає увагу, що оскільки йому не вручався протокол про військове адміністративне правопорушення, то у нього не було підстав вважати, що його було притягнуто до адміністративної відповідальності; виклики, повістки на адресу військової частини чи за місцем проживання не надходили, 29.08.2023 року був поранений та доставлений до військового шпиталю у м.Києві, про що місцевому суду було відомо, оскільки йому дзвонив працівник суду.

Зазначає, що 15.07.2024 року він не перебував на території розташування військової частини та не виконував обов`язку військової служби, оскільки був вихідним після виконання бойового завдання.

Зауважує, що в порушення вимог Інструкції про порядок оформлення та складання матеріалів про військові адміністративні правопорушення, передбачені ст.17220 КУпАП, затвердженої наказом Служби зовнішньої розвідки України від 14.08.2018 № 300, він до медичного закладу не доставлявся, висновок лікаря щодо огляду на стан алкогольного сп`яніння відсутній, протокол про адміністративне правопорушення не складався та йому не вручався.

Наголошує, що випадків вживання алкоголю, які б передували обставинам 15.07.2023 року не було, тому суд першої інстанції порушив вимоги норм матеріального права, застосувавши до нього частину третю ст.17220 КУпАП.

03.04.2024 року до Дніпровського апеляційного суду електронною поштою надійшла заява особи, яка притягається до адміністративної відповідальності ОСОБА_1 , про розгляд справи без його участі у зв`язку з плановим хірургічним втручанням.

Положеннями ст. 268 КУпАП регламентовано, що справа про адміністративне правопорушення розглядається в присутності особи, яка притягається до адміністративної відповідальності. Під час відсутності цієї особи справу може бути розглянуто лише у випадках, коли є дані про своєчасне її сповіщення про місце і час розгляду справи і якщо від неї не надійшло клопотання про відкладення розгляду справи.

Всупереч зазначеним вимогам закону судом першої інстанції справа про адміністративне правопорушення розглянута без участі особи, яка притягається до адміністративної відповідальності ОСОБА_1 , без даних про належне його повідомлення. Навність телефонограми, датованої 14.09.2023 року, тобто менш ніж за три дні, не може бути належним доказом повідомлення особи про дату та час розгляду справи про адміністративне правопорушення.

З огляду на зазначене, апеляційний суд вбачає підстави для поновлення строку на апеляційне оскарження особі, яка притягається до адміністративної відповідальності ОСОБА_1 .

Учасники адміністративного провадження повідомлені належним чином, про причини неявки суд не повідомлено, заяви чи клопотання про відкладення розгляду справи до суду не надходили, що не є перешкодою для розгляду справи за відсутності сторін.

Частиною 6 ст.294 КУпАП встановлено, що неявка в судове засідання особи, яка подала скаргу, інших осіб, які беруть участь у провадженні у справі про адміністративне правопорушення, не перешкоджає розгляду справи.

Всебічно розглянувши матеріали справи та доводи апеляційної скарги, вважаю, що вона підлягає задоволенню за таких підстав.

Згідно приписів статті 1 Кодексу України про адміністративні правопорушення, завданням цього Кодексу, зокрема є охорона прав і свобод громадян, власності, встановленого правопорядку, запобігання правопорушенням, виховання громадян у дусі точного і неухильного додержання Конституції і законів України, поваги до прав, честі і гідності інших громадян, сумлінного виконання своїх обов`язків, відповідальності перед суспільством.

Відповідно до вимог ст.294 КУпАП апеляційний суд переглядає справу в межах апеляційної скарги.

Відповідно ст.ст.245, 251, 252, 280, 283 КУпАП доказами в справі про адміністративне правопорушення, є будь-які фактичні дані, на основі яких у визначеному законом порядку орган (посадова особа) встановлює наявність чи відсутність адміністративного правопорушення, винність даної особи в його вчиненні та інші обставини, що мають значення для правильного вирішення справи. Ці дані встановлюються протоколом про адміністративне правопорушення, поясненнями особи, яка притягається до адміністративної відповідальності, свідків, а також іншими документами. При цьому орган (посадова особа) оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному і об`єктивному дослідженні всіх обставин справи в їх сукупності, керуючись законом і правосвідомістю. Рішення Європейського суду з прав людини є частиною національного законодавства України згідно зі ст. 14 Закону України «Про виконання рішень та застосування практики Європейського суду з прав людини». Відповідно до п. 1 ст. 6 Конвенції про захист прав і основних свобод людини 1950 року (Далі Конвенція) кожен має право на справедливий і публічний розгляд його справи упродовж розумного строку незалежним і безстороннім судом, встановленим законом, який вирішить спір щодо його прав та обов`язків цивільного характеру або встановить обґрунтованість будь-якого висунутого проти нього кримінального обвинувачення. У відповідності до ч.1 ст.8 КУпАП особа, яка вчинила адміністративне правопорушення, підлягає відповідальності на підставі закону, що діє під час і за місцем вчинення правопорушення.

Диспозицією ч. 3 ст. 17220 КУпАП передбачена відповідальність за дії, передбачені частинами першою або другою цієї статті, вчинені особою, яку протягом року було піддано адміністративному стягненню за такі самі порушення, або в умовах особливого періоду.

Порядок підтвердження вчинення військовослужбовцями адміністративного правопорушення відповідальність за вчинення якого передбаченого ч. 3 ст. 17220 КУпАП встановлено пунктом 8 розділу ІІ Інструкції з оформлення в національній гвардії України матеріалів про військові адміністративні правопорушення, затвердженої наказом Міністерства внутрішніх справ України, Міністерства охорони здоров`я України від 23.08.2017 №726, зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 21.09.2017 за №1166/31034 (далі Інструкція). Згідно з якою, у разі виявлення військовослужбовця з ознаками алкогольного сп`яніння, що визначені в пункті 3 розділу I Інструкції про порядок виявлення у водіїв транспортних засобів ознак алкогольного, наркотичного чи іншого сп`яніння або перебування під впливом лікарських препаратів, що знижують увагу та швидкість реакції, затвердженої наказом Міністерства внутрішніх справ України, Міністерства охорони здоров`я України від 09 листопада 2015 року № 1452/735, зареєстрованої в Міністерстві юстиції України 11 листопада 2015 року за № 1413/27858 (далі - Інструкція про порядок виявлення ознак сп`яніння) на території Головного управління НГУ, військової частини, військового об`єкта, або виконання військовослужбовцем обов`язків військової служби з такими ознаками посадова особа в присутності двох свідків пропонує такому військовослужбовцю добровільно пройти огляд на стан алкогольного сп`яніння за допомогою спеціального технічного засобу, дозволеного до застосування Міністерством охорони здоров`я.

Суддя місцевого суду прийшов до неправильного висновку про наявність в діях ОСОБА_1 складу адміністративного правопорушення, передбаченого ч.3 ст.17220 КУпАП, а саме, в умовах особливого періоду вживав алкогольні напої та виконував обов`язки військової служби в нетверезому стані.

В силу ч.6 ст.2661 КУпАП під час проведення огляду військовозобов`язаних та резервістів під час проходження зборів, а також військовослужбовців Збройних Сил України на стан алкогольного, наркотичного чи іншого сп`яніння або щодо перебування під впливом лікарських препаратів, що знижують їх увагу та швидкість реакції, з використанням спеціальних технічних засобів та тестів уповноважена посадова особа застосовує спеціальні технічні засоби відеозапису, а в разі їх відсутності або неможливості застосування таких засобів огляд проводиться у присутності двох свідків. У випадку застосування спеціальних технічних засобів відеозапису матеріали відеозапису обов`язково долучаються до протоколу про адміністративне правопорушення.

Як вбачається з наявних матеріалів справи, в протоколі про військове адміністративне правопорушення ДНКС-2/1818 від 16.07.2023 року міститься відмітка про підтвердження факту вчинення правопорушення свідком ОСОБА_2 . При цьому, відомості про другого свідка відсутні, пояснення ані свідка ОСОБА_2 , ані будь-якого іншого свідка в матеріалах справи про адміністративне правопорушення відсутні. Також матеріали справи про адміністративне правопорушення не містять будь-які відеоматеріалів на підтвердження використання спеціальних технічних засобів відеозапису.

З огляду на зазначене, апеляційний суд, встановивши порушення процедури проведення огляду ОСОБА_1 , визнає протокол про військове адміністративне правопорушення ДНКС-2/1818 від 16.07.2023 року неналежним та недопустимим доказом по справі.

В силу ч.7 ст. 294 КУпАП апеляційний суд переглядає справу в межах апеляційної скарги та в межах матеріалів адміністративного провадження.

Відповідно до рішення Європейського суду з прав людини у справі «Малофєва проти Росії» зазначено, що у випадку, коли викладена в протоколі фабула адміністративного правопорушення не відображає всіх істотних ознак складу правопорушення, суд не має права самостійно редагувати її, а так само не може відшукувати докази на користь обвинувачення, оскільки це становитиме порушення права на захист (особа не може належним чином підготуватися до захисту) та принципу рівності сторін процесу (оскільки особа має захищатися від обвинувачення, яке підтримується не стороною обвинувачення, а фактично судом). Адже діючи таким чином, суд неминуче перебиратиме на себе функції обвинувача, позбавляючись статусу незалежного органу правосуддя, що є порушенням ст. 6 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод.

Посилання місцевого суду на доведеність вини ОСОБА_1 є передчасними та не може ґрунтуватися на документах, які складені всупереч вимогам нормативних актів.

З цих підстав, апеляційний суд приходить до переконання про відсутність в його діях складу адміністративного правопорушення, передбаченого ч. 3 ст. 17220 КУпАП та необхідність закриття провадження по справі про адміністративне

Відповідно до ч.1 ст. 247 КУпАП провадження в правопорушення не може бути розпочато, а розпочате підлягає закриттю за відсутності події і складу адміністративного правопорушення.

Згідно ч.8 ст. 294 КУпАП за наслідками розгляду апеляційної скарги суд апеляційної інстанції має право скасувати постанову та закрити провадження у справі.

З огляду на зазначене, апеляційний суд вбачає підстави для скасування оскаржуваної постанови суду першої інстанції, а провадження у справі закрити.

Керуючись статтями 293, 294 КУпАП, апеляційний суд,

п о с т а н о в и л а:

клопотання особи, яка притягається до адміністративної відповідальності ОСОБА_1 , про поновлення строку на апеляційне оскарження, задовольнити.

Поновити строк особі, яка притягається до адміністративної відповідальності ОСОБА_1 , на апеляційне оскарження постанови Костянтинівського міськрайонного суду Донецької області від 15 вересня 2023 року.

Апеляційну скаргу особи, яка притягається до адміністративної відповідальності ОСОБА_1 , задовольнити.

Постанову Костянтинівського міськрайонного суду Донецької області від 15 вересня 2023 року, якою ОСОБА_1 визнано винним у вчиненні адміністративного правопорушення передбаченого ч. 3 ст. 17220 КУпАП, скасувати.

Провадження по справі про адміністративне правопорушення стосовно ОСОБА_1 закрити на підставі п.1 ч.1 ст.247 КУпАП, у зв`язку з відсутністю події і складу адміністративного правопорушення, передбаченого ч.3 ст.17220 КУпАП.

Постанова апеляційного суду набирає законної сили негайно після її винесення, є остаточною й оскарженню не підлягає.

Суддя Дніпровського апеляційного суду Ірина СВІЯГІНА