П О С Т А Н О В А

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

29.05.2024 м. Бар Вінницької області

Суддя Барського районного суду Вінницької області Салдан Ю. О., розглянувши справу за матеріалами, які надійшли з ВП №1 Жмеринського РВП ГУНП у Вінницькій області, про притягнення до адміністративної відповідальності ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , громадянки України, РНОКПП НОМЕР_1 , не працевлаштованої, проживає за адресою: АДРЕСА_1 , за вчинення адміністративного правопорушення, передбаченого частиною 1 статті 156 Кодексу України про адміністративні правопорушення (далі КУпАП), -

У С Т А Н О В И Л А :

Відповідно до протоколу про адміністративне правопорушення серії ВАВ № 773655 від 09.03.2024, складеного інспектором СРПП ВП №1 Жмеринського РВП Рибаком В. А., ОСОБА_1 ставиться за вину те, що 09.03.2024 о 11:50 в м. Бар по вул. Героїв Майдану, 14 в магазині «Vape Hub», ОСОБА_1 здійснила продаж готової підакцизної рідини без марки акцизного податку «chaser» зі смаком кавуна, невідомій дівчині.

Дії ОСОБА_1 поліцейським кваліфіковано за частиною 1 статті 156 КУпАП.

В судове засідання ОСОБА_1 не з`явилась, про час та місце розгляду справи повідомлена належним чином.

Від ОСОБА_1 надійшло клопотання про закриття справи на підставі ч.1 ст. 247 КУпАП у якому вона зазначила, що їй фактично ставиться за вину реалізація не рідини, що використовується в електронних сигаретах, а трьох окремих компонентів (гліцерину, нікотину та ароматизатора), які містяться в окремих ємностях (флаконах), та лише при їх змішуванні може утворитись готова рідина для електронних сигарет.

Також вказала, що адміністративна відповідальність за ч. 1 ст. 156 КУпАП настає для суб`єктів господарювання, а не для будь-яких осіб. ОСОБА_1 не є суб`єктом підприємницької діяльності. Матеріали справи не містять жодних належних та допустимих доказів того, що вона є суб`єктом даного адміністративного правопорушення.

Завданнями провадження в справах про адміністративні правопорушення, які визначені статтею 245 КУпАП, є: своєчасне, всебічне, повне і об`єктивне з`ясування обставин кожної справи, вирішення її в точній відповідності з законом.

Із статті 280 КУпАП вбачається, що орган (посадова особа) при розгляді справи про адміністративне правопорушення зобов`язаний з`ясувати: чи було вчинено адміністративне правопорушення, чи винна дана особа в його вчиненні, чи підлягає вона адміністративній відповідальності, чи є обставини, що пом`якшують і обтяжують відповідальність, чи заподіяно майнову шкоду, чи є підстави для передачі матеріалів про адміністративне правопорушення на розгляд громадської організації, трудового колективу, а також з`ясувати інші обставини, що мають значення для правильного вирішення справи.

Частиною 1 статті 156 КУпАП передбачено відповідальність за роздрібну або оптову торгівлю алкогольними напоями чи тютюновими виробами, рідинами, що використовуються в електронних сигаретах, без марок акцизного податку чи з підробленими марками цього податку. Як вбачається з диспозиції частини 1 статті 156 КУпАП, одним із видів діяння, що становить об`єктивну сторону правопорушення, є роздрібна торгівля рідинами, що використовуються в електронних сигаретах, без марок акцизного податку чи з підробленими марками цього податку.

Для визначення поняття «електронна сигарета» Закон України «Про державне регулювання виробництва і обігу спирту етилового, коньячного і плодового, алкогольних напоїв, тютюнових виробів, рідин, що використовуються в електронних сигаретах, та пального», відсилає до Податкового кодексу України.

Електронна сигарета це виріб, який може бути використаний для споживання (вдихання) парів, що утворюються внаслідок нагрівання компонентами такого виробу рідин, що містять або не містять нікотин. Електронні сигарети можуть бути одноразовими або багаторазовими ( пункт 14.1.56-3 статті 14 Податкового кодексу України).

Згідно з пунктом 14.1.56-4. Податкового кодексу України рідини, що використовуються в електронних сигаретах, - рідкі суміші хімічних речовин, що містять або не містять нікотин, використовуються для створення пари в електронних сигаретах та містяться, зокрема, в картриджах, заправних контейнерах та інших ємностях.

Марка акцизного податку - спеціальний знак для маркування алкогольних напоїв, тютюнових виробів та рідин, що використовуються в електронних сигаретах, віднесений до документів суворого обліку, який підтверджує сплату акцизного податку, легальність ввезення та реалізації на території України цих виробів стаття 14.1.107. Податкового кодексу України.

Маркування алкогольних напоїв, тютюнових виробів та рідин, що використовуються в електронних сигаретах, - наклеювання марки акцизного податку на пляшку (упаковку) алкогольного напою, пачку (упаковку) тютюнового виробу чи ємність (упаковку) з рідиною, що використовується в електронних сигаретах, в порядку, визначеному Кабінетом Міністрів України щодо виробництва, зберігання та продажу марок акцизного податку; 14.1.109. Податкового кодексу України.

Відповідно до пункту 215.1. статті 215 Податкового кодексу України до підакцизних товарів належать: рідини, що використовуються в електронних сигаретах.

З даних протоколу і акта вилучення вбачається, що було вилучено саме рідину для електронних сигарет, а не набір для приготування рідини з окремих компонентів.

Таким чином, на ємності (упаковці) із рідиною, що використовується в електронних сигаретах мають бути наклеєні марки акцизного податку.

Відповідно до статті 15 Закону України «Про державне регулювання виробництва і обігу спирту етилового, коньячного і плодового, алкогольних напоїв, тютюнових виробів, рідин, що використовуються в електронних сигаретах, та пального» роздрібна торгівля алкогольними напоями (крім столових вин) або тютюновими виробами, або рідинами, що використовуються в електронних сигаретах, або пальним може здійснюватися суб`єктами господарювання (у тому числі іноземними суб`єктами господарювання, які діють через свої зареєстровані постійні представництва) всіх форм власності, у тому числі їх виробниками, за наявності у них ліцензій на роздрібну торгівлю.

Частиною 2 статті 55 Господарського кодексу України передбачено, що суб`єктами господарювання є: 1) господарські організації - юридичні особи, створені відповідно до Цивільного кодексу України, державні, комунальні та інші підприємства, створені відповідно до цього Кодексу, а також інші юридичні особи, які здійснюють господарську діяльність та зареєстровані в установленому законом порядку; 2) громадяни України, іноземці та особи без громадянства, які здійснюють господарську діяльність та зареєстровані відповідно до закону як підприємці.

Таким чином, суб`єктом здійснення торгівлі в розумінні статті 156 КУпАП є не продавець, а суб`єкт господарювання. Отже, суб`єктом адміністративного правопорушення, передбаченого частиною 1 статті 156 КУпАП є суб`єкт господарювання.

Встановлено, що 09.03.2024 близько 11:50 ОСОБА_2 в м. Бар по вул. Гончарній в магазині «Vape Hub» здійснила покупку готової підакцизної рідини без марок акцизного податку. Вказані обставини підтверджуються письмовими поясненнями ОСОБА_2 , які долучені до протоколу.

За даними письмових пояснень ОСОБА_1 , 09.03.2024 близько 11:50 в м. Бар по вул. Героїв Майдану в магазині «Vape Hub» вона продала рідину «chaser» зі смаком кавуна невідомій дівчині, рідина була без акцизної марки. Вину визнала та добровільно видала одноразові сигарети «Elfbar» різного смаку.

У протоколі вказано, що ОСОБА_1 не працевлаштована, а в її письмових поясненнях вказано, що вона є продавцем. Даних про те, що ОСОБА_1 є суб`єктом підприємницької діяльності матеріали справи не містять.

Відповідно до квитанції про отримання речей і документів, вилучених під час здійснення провадження у справах про адміністративні правопорушення №10 від 09.03.2024, інспектором СРПП ВП №1 Жмеринського РВП ГУНП у Вінницькій області Рибаком В. А., було вилучено рідину «Chaser», електронні сигарети «Elfbar» з різним смаком, обсяг - сім.

До матеріалів справи долучено акт виявлення та вилучення, складений поліцейським СРПП ВП №1 Жмеринського РВП ГУНП у Вінницькій області Грузевичом Д. О., за даними якого, в магазині «Vape Hub» по вул. Героїв Майдану, 14, м. Бар, було виявлено: «Готову рідину підакцизну без марок акцизного податку «chaser» зі смаком кавуна, 50 мл. Одноразові електронні сигарети «Elfbar» в кількості 6-ть штук з різними смаками».

Таким чином, оскільки в матеріалах справи містяться дані того, що ОСОБА_1 не є суб`єктом господарської діяльності, і що вона не здійснює торгівлю як суб`єкт господарювання, відтак вона не є суб`єктом адміністративного правопорушення, передбаченого частиною 1 статті 156 КУпАП.

Відповідно до пункту 1 статті 247 КУпАП, провадження в справі про адміністративне правопорушення не може бути розпочато, а розпочате підлягає закриттю за таких обставин: відсутність події і складу адміністративного правопорушення.

Отже, підстави для притягнення ОСОБА_1 до адміністративної відповідальності за частиною 1 статті 156 КУпАП відсутні, тому провадження у справі слід закрити за відсутністю складу адміністративного правопорушення.

Відповідно до частини 6 статті 283 КУпАП, постанова по справі про адміністративне правопорушення повинна містити вирішення питання про вилучені речі і документи.

Відповідно до частини 1 статі 265 КУпАП речі і документи, що є знаряддям або безпосереднім об`єктом правопорушення, виявлені під час затримання, особистого огляду або огляду речей, вилучаються посадовими особами. Вилучені речі і документи зберігаються до розгляду справи про адміністративне правопорушення у порядку, встановленому Кабінетом Міністрів України за погодженням із Державною судовою адміністрацією України, а після розгляду справи, залежно від результатів її розгляду, їх у встановленому порядку конфіскують, або повертають володільцеві, або знищують, а при оплатному вилученні речей - реалізують.

Відповідно до статті 1 Закону України «Про державне регулювання виробництва і обігу спирту етилового, коньячного і плодового, алкогольних напоїв, тютюнових виробів, рідин, що використовуються в електронних сигаретах, та пального» незаконний обіг рідин, що використовуються в електронних сигаретах це імпорт, експорт, транспортування, зберігання, торгівля рідинами, що використовуються в електронних сигаретах з порушенням вимог законодавства, що регулює ці питання.

Відповідно до частини 226.1. статті 226 Податкового кодексу України у разі виробництва на митній території України алкогольних напоїв, тютюнових виробів та рідин, що використовуються в електронних сигаретах, чи ввезення таких товарів на митну територію України платники податку зобов`язані забезпечити їх маркування марками встановленого зразка у такий спосіб, щоб марка акцизного податку розривалася під час відкупорювання (розкривання) товару.

Наявність наклеєної в установленому порядку марки акцизного податку встановленого зразка на пачці (упаковці) тютюнового виробу є однією з умов для ввезення на митну територію України і продажу таких товарів споживачам, а також підтвердженням сплати податку та легальності ввезення товарів (частина 226.2. статті 226 Податкового кодексу України).

Відповідно до частини 9 статті 100 КПК України у разі закриття кримінального провадження слідчим або прокурором питання про спеціальну конфіскацію та долю речових доказів і документів вирішується ухвалою суду на підставі відповідного клопотання, яке розглядається згідно із статтями 171-174 цього Кодексу. При цьому: гроші, цінності та інше майно, що були предметом кримінального правопорушення або іншого суспільно небезпечного діяння, конфіскуються, крім тих, які повертаються власнику (законному володільцю), а якщо його не встановлено - переходять у власність держави в установленому Кабінетом Міністрів України порядку.

Таким чином, згідно з приписами частини 9 статті 110 КПК України у разі закриття кримінального провадження якщо не встановлено власника майна, яке мало статус речових доказів, то таке майно переходять у власність держави.

Аналогічний підхід слід застосувати у цій справі.

За таких обставин, оскільки було вилучено рідини до електронних сигарет, ємності з якими не марковані марками акцизного податку, у зв`язку з чим вони не можуть перебувати у легальному обігу на території України, враховуючи, що під час судового розгляду не встановлено законного власника вказаних речей, тому за результатами розгляду справи слід вирішити долю вилучених речових доказів, конфіскувавши їх на користь держави.

Керуючись статтями 247, 283-285 КУпАП суддя,

П О С Т А Н О В И Л А:

Провадження у справі про притягнення ОСОБА_1 до адміністративної відповідальності за частиною 1 статті 156 КУпАП закрити на підставі пункту 1 статті 247 КУпАП у зв`язку з відсутністю складу адміністративного правопорушення.

Вилучену рідину «Chaser», електронні сигарети «Elfbar» з різним смаком в кількості 6 штук конфіскувати на користь держави.

Постанова набирає законної сили після закінчення строку оскарження цієї постанови.

Постанова може бути оскаржена до Вінницького апеляційного суду, через Барський районний суд Вінницької області, протягом 10-ти днів з дня її винесення.

Суддя Юлія САЛДАН