Справа № 527/2923/24
провадження № 3/527/1504/24
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

11 грудня 2024 року м. Глобине

Суддя Глобинського районного суду Полтавської області Левицька Т.В., розглянувши матеріали про адміністративне правопорушення, що надійшли з Управління Північно-східного офісу Держаудитслужби в Полтавській області про притягнення до адміністративної відповідальності:

ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , начальника відділу освіти Глобинської міської ради, реєстраційний номер облікової картки платника податків НОМЕР_1 , проживає за адресою: АДРЕСА_1 ,

за ч. 3 ст.164-14 Кодексу України про адміністративні правопорушення,

встановив:

ОСОБА_1 вчинила адміністративне правопорушення при наступних обставинах.

В ході здійснення ревізії окремих питань фінансово-господарської діяльності Відділу освіти Глобинської міської ради за період з січня 2021 року по 31 липня 2024 року виявлено порушення законодавства про закупівлі, а саме внесення змін до істотних умов договору про закупівлю у випадках, не передбачених законодавством, в частині укладання додаткових угод всупереч вимогам підпункту 2 пункту 19 Особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених ЗУ «Про публічні закупівлі», на період дії правового режиму воєнного стану в Україні протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджених постановою Кабінету міністрів України від 12.10.2022 № 1178 (в редакції чинній на момент оголошення закупівлі).

Так, в ході ревізії встановлено, що за результатом процедури закупівлі на номером UA-2022-11-18-003623-а між Відділом освіти та ТОВ « Скай Софт» укладено договір про постачання електричної енергії споживачу від 23.12.2022 № 370 на суму 3094895,96 грн з ПДВ. Очікуваний обсяг постачання електричної енергії згідно з умовами Договору становить 580629 кВт*год по ціні 5,33024695 грн за 1 кВт*год з ПДВ. Договір діє в частині постачання електроенергії з 01.01.2023 по 31.12.2023.

Замовник, керуючись нормами п.п.2 п.5.5. Договору, п.п. 2 п. 19 Особливостей ч. 3 ст. 631 ЦК України та експертного висновку Черкаської торгово-промислової палати, уклав з ТОВ « Скай Софт» додаткову угоду до Договору про збільшення ціни за одиницю товару № 1 від 11.07.2023 (ціну за одиницю товару підвищено з 5,33024695 грн за 1 кВт*год до 5,39607 грн за 1 кВт*год).

Додаткову угоду № 2 від 25.08.2023 (ціну за одиницю товару підвищено з 5,39607 грн за 1 кВт*год до 5,96075 грн за 1 кВт*год) сторонами договору укладено на підставі п.п.2 п.п.5.5. Договору, п.п.2 п. 19 Особливостей, ч. 3 ст. 631 ЦК України та експертного висновку Черкаської торгово-промислової палати № О-297/01 від 10.08.2023, у зв`язку із коливанням ціни електричної енергії: за І декаду серпня (01.08-10.08) 2023, відносно ІІ декади липня (11.07.-20.07.) 2023 в торговій зоні ОЕС України, згідно інформації АТ «Оператор ринку», по результатам торгів на РДН, становить за ІІ декаду липня 2023 3681,96 грн/МВт.год; за І декаду серпня 2023 4113,82 грн/МВт.год та коливання середньозваженої ціни - + 11,73 % станом на 10.08.2023.

Оскільки експертний висновок Черкаської торгово-промислової палати № О-297/01 від 10.08.2023 не підтверджує факту коливання ціни товару на ринку в період з дати підписання Додаткової угоди № 1 від 11.07.2023 по 14.08.2023 та не може слугувати обґрунтуванням для зміни істотних умов договору від 23.12.2022 № 370, внесення зазначених змін до договору не є належним чином підтвердженим.

Отже, укладення додаткової угоди № 2 до договору на підвищення ціни за вказаних обставин суперечить п.п.2 п. 19 Особливостей в частині неналежного підтвердження збільшення ціни за одиницю товару, тому постачання електроенергії мало здійснюватися за ціною 5,39607 грн з ПДВ за 1 кВт*год, визначеною сторонами у Додатковій угоді № 1 .

Додаткову угоду № 3 від 14.11.2023 (ціну за одиницю товару підвищено з 14.11.2023 з 5,96075 грн за 1 кВт*год до 6,18181 грн за 1 кВт*год) сторонами договору укладено на підставі п.п.2 п.п.5.5. Договору, п.п.2 п. 19 Особливостей, ч. 3 ст. 631 ЦК України та експертного висновку Черкаської торгово-промислової палати № О-499/04 від 10.11.2023, у зв`язку із коливанням ціни електричної енергії: за І декаду листопада (01.11-10.11) 2023, відносно ІІІ декади вересня (21.09.-30.09.) 2023 в торговій зоні ОЕС України, згідно інформації АТ «Оператор ринку», по результатам торгів на РДН, становить за І декаду вересня 2023 4067,85 грн/МВт.год; за І декаду листопада 2023 4283,09 грн/МВт.год та коливання середньозваженої ціни - + 5,29 % станом на 10.08.2023.

Оскільки експертний висновок Черкаської торгово-промислової палати № О-499/04 від 10.11.2023 не підтверджує факту коливання ціни товару на ринку в період з 25.08.2023 по 14.11.2023 і не може слугувати обґрунтуванням для зміни істотних умов договору від 23.12.2022 № 370, внесення зазначених змін до договору не є належним чином підтвердженим.

Отже, укладення додаткової угоди № 3 до договору на підвищення ціни за вказаних обставин суперечить п.п.2 п. 19 Особливостей в частині неналежного підтвердження збільшення ціни за одиницю товару, тому постачання електроенергії мало здійснюватися за ціною 5,39607 грн з ПДВ за 1 кВт*год, визначеною сторонами у Додатковій угоді № 1 .

Таким чином ревізією встановлено, що внаслідок неналежного обґрунтування та документального підтвердження постачальником факту коливання ціни товару на ринку, Відділом освіти неправомірно внесено зміни до істотних умов договору в частині збільшення ціни за одиницю товару на підставах додаткових угод № 2 від 25.08.2023 та № 3 від 14.11.2023, через що Відділу освіти завдано збитки у вигляді зайво (надмірно) сплачених коштів на користь ТОВ «СКАЙ СОФТ» упродовж серпня-грудня 2023 року на загальну суму 126352,73 грн.

Внаслідок зменшення обсягу постачання електричної енергії ТОВ «СКАЙ СОФТ», Відділом освіти недоотримано обсяг постачання електричної енергії в кількості 23416,00 кВт*год.

Вказане свідчить, що при укладанні додаткових угод № 2 від 25.08.2023 та № 3 від 14.11.2023 начальником Відділу освіти виконавчого комітету Глобинської міської ради ОСОБА_1 було недотримано принципів здійснення публічних закупівель визначених преамбулою та ч. 1 ст. 5 ЗУ «Про публічні закупівлі», а саме максимальна економія, ефективність та пропорційність та вчинено адміністративне правопорушення, передбачене ч. 3 ст.164-14 Кодексу України про адміністративні правопорушення.

В судове засідання ОСОБА_1 не з`явилася, належним чином повідомлена про місце та час розгляду справи, захисник направив до суду клопотання у якому просив суд, закрити провадження по справі у зв`язку з відсутністю у діях ОСОБА_1 складу адміністративного правопорушення, посилаючись на те, що постачальником було дотримано порядок зміни ціни передбачений умовами договору та додатку до нього, а зміна ціни не призвала до збільшення суми визначеної в договорі про закупівлю, тому у замовника буди відсутні підстави для не укладання вказаних додаткових угод. Законом України «Про публічні закупівлі» не передбачено ані переліку органів, які уповноважені надавати інформацію щодо коливання ціни на товар на ринку, ані форму/вигляд інформації щодо такого коливання та не встановлено застережень щодо можливості збільшення ціни лише 1 раз до 10% протягом дії договору та/або обмеження в просторі укладення додаткових угод щодо збільшення ціни. Проте, такий перелік органів визначено самим Договором, що не оскаржений як недійсний. Посилання ДАСУ на те, що документи, які підтверджують факт коливання ціни на ринку повинні містити відомості щодо аналізу вартості ціни електричної енергії на конкретну дату або певний період часу у порівнянні з попередніми періодами є хибними. Експертні висновки Торгово-промислової палати України можуть використовуватися для підтвердження коливання ціни товару на ринку. Крім того, 26.09.2024 відділом освіти Глобинської міської ради було скеровано претензію до ТОВ «СКАЙ СОФТ» щодо повернення зайво (надмірно) сплачених коштів на суму 126352,73 грн, відповіді станом на 21.11.2024 не надходило. 18.10.2024 відділом освіти Глобинської міської ради скеровано лист до Глобинської окружної прокуратури щодо представлення інтересів відділу освіти шляхом звернення до суду з позовом про відшкодування завданих збитків до ТОВ «СКАЙ СОФТ» у сумі 126352,73 грн.

Згідно із ч. 1, 2 ст. 7 КУпАП ніхто не може бути підданий заходу впливу в зв`язку з адміністративним правопорушенням інакше як на підставах і в порядку, встановлених законом. Провадження в справах про адміністративні правопорушення здійснюється на основі суворого додержання законності.

За положеннями ст. 8 КУпАП особа, яка вчинила адміністративне правопорушення, підлягає відповідальності на підставі закону, що діє під час і за місцем вчинення правопорушення.

Згідно з вимогами ст. 245 Кодексу України про адміністративні правопорушення, завданням провадження в справах про адміністративні правопорушення є: своєчасне, всебічне, повне і об`єктивне з`ясування обставин кожної справи, вирішення її в точній відповідності з законом.

Відповідно до ст. 280 КУпАП, орган (посадова особа) при розгляді справи про адміністративне правопорушення зобов`язаний з`ясувати: чи було вчинено адміністративне правопорушення, чи винна дана особа в його вчиненні, чи підлягає вона адміністративній відповідальності, чи є обставини, що пом`якшують і обтяжують відповідальність, чи заподіяно майнову шкоду, чи є підстави для передачі матеріалів про адміністративне правопорушення на розгляд громадської організації, трудового колективу, а також з`ясувати інші обставини, що мають істотне значення для правильного вирішення справи. Наявність події правопорушення доводиться шляхом подання доказів.

Згідно зі ст. 251 КУпАП доказами у справі про адміністративне правопорушення, є будь-які фактичні дані, на основі яких у визначеному законом порядку орган (посадова особа) встановлює наявність чи відсутність адміністративного правопорушення, винність даної особи в його вчиненні та інші обставини, що мають значення для правильного вирішення справи. Ці дані встановлюються протоколом про адміністративне правопорушення, поясненнями особи, яка притягується до адміністративної відповідальності, потерпілих, свідків, висновком експерта, речовими доказами, показаннями технічних приладів та технічних засобів, які використовуються при нагляді за виконанням правил, що мають функції фото - і кінозйомки, відеозапису чи засобів фото - і кінозйомки, відеозапису, норм і стандартів, що стосуються забезпечення безпеки дорожнього руху, а також іншими документами.

Стаття 252 КУпАП встановлює, що орган (посадова особа) оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному і об`єктивному дослідженні всіх обставин справи в їх сукупності, керуючись законом і правосвідомістю.

В ході судового розгляду досліджено наступні докази:

- протокол про адміністративне правопорушення № 16/0052/2024/пр від 27.09.2024 (а.с.1-3);

- акт ревізії окремих питань фінансово-господарської діяльності відділу освіти Глобинської міської ради за період з 01.01.2021 по 31.07.2024 № 201603-28/40 від 27.09.2024 (а.с.4-18);

- розрахунок надмірно сплачених коштів відділом освіти Глобинської міської ради на користь ТОВ «СКАЙ СОФТ» внаслідок безпідставного збільшення ціни за одиницю товару (електричної енергії) на підставі додаткових угод, укладених до договору від 23.12.2022 № 370 (UA-2022-11-18-003623-а) (а.с.21);

- інформація про виконання договору від 23.12.2022 № 370 (UA-2022-11-18-003623-а) (а.с.22);

- договір № 370 про постачання електричної енергії споживачу від 23.12.2022, укладений між відділом освіти Глобинської міської ради та ТОВ «СКАЙ СОФТ» (а.с.23-33);

- Додаткову угоду № 2 від 25.08.2023 до договору про постачання електричної енергії споживачу № 370 від 23.12.2022 (а.с.42-43);

- лист про укладення додаткової угоди № 2 за вих. № 16288 від 14.08.2023 (а.с.44);

- експертний висновок Черкаської торгово-промислової палати № О-297/01 від 10.08.2023, відповідно до якого коливання середньозваженої ціни електричної енергії: за І декаду серпня (01.08-10.08) 2023, відносно ІІ декади липня (11.07.-20.07.) 2023 в торговій зоні ОЕС України, згідно інформації АТ «Оператор ринку», по результатам торгів на РДН, становить за ІІ декаду липня 2023 3681,96 грн/МВт.год; за І декаду серпня 2023 - 4113 грн/МВт.год та коливання середньозваженої ціни - + 11,73 % (а.с.45);

- Додаткову угоду № 3 від 14.11.2023 до договору про постачання електричної енергії споживачу № 370 від 23.12.2022 (а.с.46-47);

- лист про укладення додаткової угоди № 3 за вих. № 21205 від 14.11.2023 (а.с.48);

- експертний висновок Черкаської торгово-промислової палати № О-499/04 від 10.11.2023, відповідно до якого коливання середньозваженої ціни електричної енергії: за І декаду листопада (01.11-10.11) 2023, відносно ІІІ декади вересня (21.09.-30.09.) 2023 в торговій зоні ОЕС України, згідно інформації АТ «Оператор ринку», по результатам торгів на РДН, становить за ІІІ декаду вересня 2023 4067,85 грн/МВт.год; за І декаду листопада 2023 4283,09 грн/МВт.год та коливання середньозваженої ціни - + 5,29 % (а.с.49);

- копії актів здачі-приймання робіт (надання послуг) згідно договору № 370 від 23.12.2022 про постачання електричної енергії споживачу, в яких відображено кількість спожитої електроенергії Відділом освіти виконавчого комітету Глобинськох міької ради помісячно за період з серпня 2023 р. по грудень 2023 р. та на яку суму (а.с.50-55).

Дослідивши матеріали справи про адміністративне правопорушення, суд дійшов наступного висновку.

Відповідальність за ч.3 ст.164-14 КУпАП настає зокрема за внесення змін до істотних умов договору про закупівлю у випадках, не передбачених законом.

Так, Закон України «Про публічні закупівлі» визначає правові та економічні засади здійснення закупівель товарів, робіт і послуг для забезпечення потреб держави, територіальних громад та об`єднаних територіальних громад.

Статтею 41 Розділу VIII вищевказаного закону визначені основні вимоги до договору про закупівлю та внесення змін до нього.

Відповідно до ч.1 та п.2 ч.5 ст.41 Закон України «Про публічні закупівлі» договір про закупівлю укладається відповідно до норм Цивільного та Господарського кодексів України з урахуванням особливостей, визначених цим Законом.

Істотні умови договору про закупівлю не можуть змінюватися після його підписання до виконання зобов`язань сторонами в повному обсязі, крім випадків , зокрема: збільшення ціни за одиницю товару до 10 відсотків пропорційно збільшенню ціни такого товару на ринку у разі коливання ціни такого товару на ринку за умови, що така зміна не призведе до збільшення суми, визначеної в договорі про закупівлю, - не частіше ніж один раз на 90 днів з моменту підписання договору про закупівлю/внесення змін до такого договору щодо збільшення ціни за одиницю товару. Обмеження щодо строків зміни ціни за одиницю товару не застосовується у випадках зміни умов договору про закупівлю бензину та дизельного пального, природного газу та електричної енергії .

Відповідно до пп.2 п.19 Особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України «Про публічні закупівлі», на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджених постановою КМУ від 12 жовтня 2022 р. № 1178 (в редакції постанови Кабінету Міністрів України від 12 травня 2023 р. № 471) істотні умови договору про закупівлю, укладеного відповідно до пунктів 10 і 13 (крім підпунктів 13 та 15 пункту 13) цих особливостей, не можуть змінюватися після його підписання до виконання зобов`язань сторонами в повному обсязі, крім випадків , зокрема: погодження зміни ціни за одиницю товару в договорі про закупівлю у разі коливання ціни такого товару на ринку, що відбулося з моменту укладення договору про закупівлю або останнього внесення змін до договору про закупівлю в частині зміни ціни за одиницю товару. Зміна ціни за одиницю товару здійснюється пропорційно коливанню ціни такого товару на ринку (відсоток збільшення ціни за одиницю товару не може перевищувати відсоток коливання (збільшення) ціни такого товару на ринку) за умови документального підтвердження такого коливання та не повинна призвести до збільшення суми, визначеної в договорі про закупівлю на момент його укладення .

У документі, який видає компетентна організація, має бути зазначена чинна ринкова ціна на товар і її порівняння з ринковою ціною станом на дату, з якої почалися змінюватися ціни на ринку, як у бік збільшення, так і у бік зменшення (тобто наявності коливання). Необхідність зазначення такої інформації зумовлюється також тим, що у випадку коливання цін зміни до договору про закупівлю вносяться з урахуванням показників коливання цін, що стали підставою для здійснення попередніх змін до договору. Кожна зміна до договору має містити окреме документальне підтвердження. Документ про зміну ціни повинен містити належне підтвердження викладених в ньому даних, проведених досліджень коливання ринку, джерел інформації тощо.

Такого висновку дійшов Верховний Суд у складі колегії суддів Касаційного господарського суду у своїй постанові від 18.03.2021 р. у справі N 924/1240/18.

Судом встановлено, що експертний висновок Черкаської торгово-промислової палати № О-297/01 від 10.08.2023 не підтверджує факту коливання ціни товару на ринку в період з дати підписання Додаткової угоди № 1 від 11.07.2023 по 14.08.2023 та не може слугувати обґрунтуванням для зміни істотних умов договору від 23.12.2022 № 370, внесення зазначених змін до договору не є належним чином підтвердженим, експертний висновок Черкаської торгово-промислової палати № О-499/04 від 10.11.2023 не підтверджує факту коливання ціни товару на ринку в період з 25.08.2023 по 14.11.2023 і не може слугувати обґрунтуванням для зміни істотних умов договору від 23.12.2022 № 370, внесення зазначених змін до договору не є належним чином підтвердженим.

За таких обставин, суд дійшов висновку, що укладення додаткової угоди № 2 від 25.08.2023 та додаткової угоди № 3 від 14.11.2023 суперечить п.п.2 п. 19 Особливостей в частині неналежного підтвердження збільшення ціни за одиницю товару, тому постачання електроенергії мало здійснюватися за ціною 5,39607 грн з ПДВ за 1 кВт*год, визначеною сторонами у Додатковій угоді № 1 .

Так, враховуючи вищевказані норми законодавства та надані докази суд дійшов висновку, що в діях начальника відділу освіти Відділу освіти Глобинської міської ради ОСОБА_1 , вбачається порушення законодавства про закупівлі, а саме неправомірне внесення змін до істотних умов договору про постачання електричної енергії, за відсутності належного документального підтвердження коливання ціни на ринку у бік збільшення ціни за одиницю товару, чим було порушено ч. 5 ст. 41 ЗУ «Про публічні закупівлі».

Отже, в діях ОСОБА_1 наявні ознаки адміністративного правопорушення, передбаченого ч. 3 ст. 164-14 КУпАП, як внесення змін до істотних умов договору про закупівлю у випадках, не передбачених законом.

При прийнятті рішення про притягнення до адміністративної відповідальності та накладення адміністративного стягнення щодо ОСОБА_1 , суд враховує обставини, зазначені у ст. 33 КпАП України, а саме: характер вчиненого правопорушення, особу порушника, ступінь її вини, її майновий стан.

Судом встановлено, що ОСОБА_1 додаткові угоди укладалися, в тому числі, на виконання листа постачальника у якому останній повідомляв про неможливість постачання електроенергії за раніше погодженою ціною, постачання електричної енергії здійснювалося, у тому числі, у навчальні заклади та дошкільні навчальні заклади, та у випадку припинення електропостачання, вказане могло призвести до зупинення роботи вказаних навчальних закладів.

Також суд враховує, що ОСОБА_1 вжито заходи направлені на усунення наслідків вчинення вказаного адміністративного правопорушення, а саме відділом освіти Глобинської міської ради було скеровано претензію до ТОВ «СКАЙ СОФТ» щодо повернення зайво (надмірно) сплачених коштів на суму 126352,73 грн та 18.10.2024 відділом освіти Глобинської міської ради скеровано лист до Глобинської окружної прокуратури щодо представлення інтересів відділу освіти шляхом звернення до суду з позовом про відшкодування завданих збитків до ТОВ «СКАЙ СОФТ» у сумі 126352,73 грн.

Відповідно до ст. 280 КпАП України при розгляді справи про адміністративне правопорушення, судом не встановлено обставин, що пом`якшують та обтяжують відповідальність.

Відповідно до ст. 22 КпАП України при малозначності вчиненого адміністративного правопорушення орган (посадова особа), уповноважений вирішувати справи, може звільнити порушника від адміністративної відповідальності, обмежившись усним зауваженням.

Згідно положень ч. 2 ст. 284 КпАП України при оголошенні усного зауваження, провадження в даній справі підлягає закриттю.

Вирішуючи питання про накладення стягнення, та враховуючи характер вчиненого правопорушення, особу порушника, ступінь її вини, обставини вчинення правопорушення, відсутність тяжких наслідків та малозначність вчиненого правопорушення, майновий стан, обставини, що пом`якшують і обтяжують відповідальність, суд вважає за можливе звільнити від адміністративної відповідальності ОСОБА_1 , обмежившись усним зауваженням, у зв`язку з малозначністю вчиненого правопорушення.

Керуючись статтями 22, 23, 34, 35, 36, 164-14, 283, 284 Кодексу України про адміністративні правопорушення, суд,-

постановив:

ОСОБА_1 від адміністративної відповідальності за ч. 3 ст.164-14 Кодексу України про адміністративні правопорушення звільнити, в зв`язку з малозначністю правопорушення, обмежившись усним зауваженням, провадження по справі закрити.

Постанова може бути оскаржена до Полтавського апеляційного суду протягом десяти днів з дня винесення постанови.

Суддя Т. В. Левицька