Справа № 373/594/24
Номер провадження 3/373/342/24
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

07 травня 2024 року cуддя Переяслав-Хмельницького міськрайонного суду Київської області Хасанова В.В., за участю особи, яка притягається до адміністративної відповідальності ОСОБА_1 , прокурора Ратушної О.Г., розглянула матеріали, які надійшли з Управління стратегічних розслідувань в Київській області Департаменту стратегічних розслідувань Національної поліції України про притягнення до адміністративної відповідальності

ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , громадянина України, який зареєстрований за адресою: АДРЕСА_1 , проживає за адресою: АДРЕСА_2 , виконує роботу головного спеціаліста управління з надання адміністративних послуг Ташанської сільської ради за строковим трудовим договором

- за ч. 1 ст. 172-4 КУпАП,

ВСТАНОВИЛА:

Згідно з протоколом про адміністративне правопорушення № 2477 від 06.03.2024 ОСОБА_1 , будучи посадовою особою місцевого самоврядування, являючись суб`єктом відповідальності за вчинення правопорушень, пов`язаних з корупцією, згідно з п.п. в п. 1 ч. 1 ст. 3 ЗУ «Про запобігання корупції», а також обізнаним щодо встановлених заборон та обмежень щодо сумісництва та суміщення виконання функцій місцевого самоврядування з іншими видами діяльності, маючи реальну можливість не допускати визначених ЗУ «Про запобігання корупції» обмежень, порушив вимоги ч. 1 ст. 25 ЗУ «Про запобігання корупції», одночасно суміщаючи свою посаду з індивідуальною адвокатською діяльністю, чим вчинив адміністративне правопорушення, передбачене ч. 1 ст. 172-4 КУпАП.

В судовому засіданні ОСОБА_1 просив суд провадження у справі закрити, посилаючись на відсутність в його діях складу інкримінованого адміністративного правопорушення.

Зокрема, вказував, що відповідно до діючого законодавства суб`єктом адміністративного правопорушення, передбаченого ст. 172-4 КУпАП є саме посадова особа органу місцевого самоврядування, а не будь-який працівник органу. Він такою посадовою особою виконавчого комітету Ташанської сільської ради не являється, відповідно на нього не поширюються заборони та обмеження щодо зайняття іншою оплачуваною діяльністю.

Обґрунтовуючи таке твердження зазначив, що він не обирався та не призначався на посаду головного спеціаліста управління з надання адміністративних послуг та державної реєстрації виконкому Ташанської сільради. Його було прийнято на роботу на умовах строкового трудового договору для виконання роботи головного спеціаліста. Також зазначив, що він не складав присяги, яку повинні обов`язково складати посадові особи місцевого самоврядування; йому не присвоювався посадовий ранг, який встановлюється посадовим особам місцевого самоврядування одночасно з обранням на посаду; період роботи за строковим трудовим договором не зараховується до стажу служби в органах місцевого самоврядування; не виплачується надбавка за вислугу років, тривалість його відпустки складає 24 календарних дні, а не 30, як це передбачено для посадових осіб місцевого самоврядування ст. 21 ЗУ «Про службу в органах місцевого самоврядування». Отже, статусу посадової особи місцевого самоврядування він не набув, а тому в його діях відсутні подія і склад інкримінованого адмінправопорушення.

Прокурор в судовому засіданні, вказуючи, що в діях ОСОБА_1 наявний склад інкримінованого адміністративного правопорушення, просила притягнути останнього до адміністративної відповідальності.

Заслухавши учасників провадження, дослідивши матеріали справи про адміністративне правопорушення, суддя дійшла наступного висновку.

Згідно з вимогами ст.245 КУпАП завданнями провадження в справах про адміністративні правопорушення є: своєчасне, всебічне, повне і об`єктивне з`ясування обставин кожної справи, вирішення її в точній відповідності із законом.

Згідно з положеннями ст. 280 КУпАП орган (посадова особа) при розгляді справи про адміністративне правопорушення зобов`язаний з`ясувати: чи було вчинено адміністративне правопорушення, чи винна дана особа в його вчиненні, чи підлягає вона адміністративній відповідальності, а також з`ясувати інші обставини, що мають значення для правильного вирішення справи.

Згідно зі ст. 9 КУпАП адміністративним правопорушенням (проступком) визнається протиправна, винна (умисна або необережна) дія чи бездіяльність, яка посягає на громадський порядок, власність, права і свободи громадян, на встановлений порядок управління і за яку законом передбачено адміністративну відповідальність.

Згідно ст.251 КУпАП наявність чи відсутність адміністративного правопорушення, винність даної особи в його вчиненні та інші обставини, що мають значення для правильного вирішення справи, встановлюються на підставі доказів.

Доказами в справі про адміністративне правопорушення, є будь-які фактичні дані, на основі яких у визначеному законом порядку орган (посадова особа) встановлює наявність чи відсутність адміністративного правопорушення, винність даної особи в його вчиненні та інші обставини, що мають значення для правильного вирішення справи.

Відповідно до ст. 252 КУпАП орган (посадова особа) оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному і об`єктивному дослідженні всіх обставин справи в їх сукупності, керуючись законом і правосвідомістю.

Судом встановлено, що ОСОБА_1 на підставі Розпорядження № 32-ос від 06.06.2022 сільського голови, згідно з укладеним виконавчим комітетом Ташанської сільської ради в особі сільського голови ОСОБА_2 06 червня 2022 року трудовим договором №2, ОСОБА_1 прийнятий виконувати роботу головного спеціаліста управління з надання адміністративних послуг та державної реєстрації. Робота за цим договором є для працівника основним місцем роботи. Дата початку роботи 06.06.2022. Договір укладено строком до 06.06.2023 включно.

Згідно з Розпорядженням №45-ос від 06.06.2023 з ОСОБА_1 виконавчим комітетом Ташанської сільської ради в особі сільського голови ОСОБА_2 06.06.2023 укладено Трудовий договір №3 на предмет виконання ОСОБА_1 роботи головного спеціаліста управління з надання адміністративних послуг та державної реєстрації. Робота за цим договором є для працівника основним місцем роботи. Дата початку роботи 07.06.2023. Договір укладено строком до 06.06.2024 включно.

Судом досліджено копію особової картки працівника ОСОБА_1 ; розрахункові листи за 2022 рік, за 2023 рік; витяги судових рішень, у справі № 365/147/23 за участю представника позивача адвоката Дембовського Віталія Івановича.

Відповідно до повідомлення Держаної податкової служби України від 25.01.2024 за №918/5/99-00-08-01-04-05 інформація щодо задекларованих доходів від зайняття адвокатською діяльністю в інформаційно-комунікаційних системах ДПС по ОСОБА_1 за визначений період відсутня.

Згідно з повідомленням голови Ради адвокатів Херсонської області Мокіної І. ОСОБА_1 обліковується в Раді адвокатів Херсонської області. Відомості про подання адвокатом Дембовським В.І. заяви про зупинення дії свідоцтва про право на заняття адвокатською діяльністю серії ХС №000216 від 10.04.2019, виданого Радою адвокатів Херсонської області на підставі рішення №1 відсутні.

Відповідно до витягу з Єдиного реєстру адвокатів України ОСОБА_1 як адвокат обліковується у Раді адвокатів Херсонської області, свідоцтво про право на заняття адвокатською діяльністю № 000216 від 10.04.2019, видане Радою адвокатів Херсонської області.

Згідно з повідомленням Національної асоціації адвокатів України від 07.02.204 № 285/0/2-24 у період з 06.06.2022 по час надання інформації наявна інформація стосовно 47 електронних ордерів, згенерованих адвокатом Дембовським В.І.

Судом досліджено повідомлення в.о.сільського голови Ташанської сільської ради Білоус Л. від 29.01.2024 за № 239 на ім`я начальника Управління стратегічних розслідувань в Київській області про те, що працівник ОСОБА_1 не є посадовою особою виконавчого комітету Ташанської сільської ради, а працює у виконавчому комітеті Ташанської сільської ради та виконує роботу головного спеціаліста в Управлінні з надання адміністративних послуг та державної реєстрації на підставі строкового трудового договору. Укладеного між виконавчим комітетом Ташанської сільської ради та відповідним працівником. Працівник ОСОБА_1 не складав Присягу посадової особи органу місцевого самоврядування, йому не встановлювався посадовий ранг, період його роботи за строковим трудовим договором не зараховується до стажу служби в органах місцевого самоврядування, йому не виплачується надбавка за вислугу років.

Згідно з повідомленням сільського голови Ташанської сільської ради Вовчанівського В. від 13.03.2024 за № 600 на ім`я начальника Управління стратегічних розслідувань в Київській області на ОСОБА_1 не поширюються вимоги та обмеження, встановлені ЗУ «Про запобігання корупції», а тому відсутні підстави для проведення службового розслідування та здійснення відсторонення.

Частиною 1 статті 172-4 КУпАП передбачено адміністративну відповідальність за порушення особою встановлених законом обмежень щодо зайняття іншою оплачуваною діяльністю (крім викладацької, наукової та творчої діяльності, медичної та суддівської практики, інструкторської практики із спорту) або підприємницькою діяльністю.

Відповідно до пункту 1 частини 1 статті 25 Закону «Про запобігання корупції» особам, зазначеним у пункті 1 частини 1 статті 3 цього Закону забороняється займатися іншою оплачуваною (крім викладацької, наукової і творчої діяльності, медичної практики, інструкторської та суддівської практики із спорту) або підприємницькою діяльністю, якщо інше не передбачено Конституцією або законами України.

Згідно з п. 1 ч. 1 ст. 3 ЗУ «Про запобігання корупції» суб`єктами, на яких поширюється дія цього Закону, є державні службовці, посадові особи місцевого самоврядування.

Згідно з ч.1 ст.14 Закону України «Про службу в органах місцевого самоврядування» (надалі Закон) головного спеціаліста управління з надання адміністративних послуг Ташанської сільської ради відноситься до 7 категорії посад місцевого самоврядування.

У відповідності до п.3 ч.1 ст.3 Закону посадами в органах місцевого самоврядування є посади, на які особи призначаються сільським, селищним, міським головою на конкурсній основі чи за іншою процедурою, передбаченою законодавством України.

Посадовою особою органу місцевого самоврядування згідно з ст. 2 Закону України «Про службу в органах місцевого самоврядування» є особа, яка працює в органах місцевого самоврядування, яка має відповідні посадові повноваження щодо здійснення організаційно-розпорядчих та консультативно-дорадчих функцій та отримує заробітну плату за рахунок місцевого бюджету.

Статтею 11 Закону визначено, що громадяни України, які вперше приймаються на службу в органи місцевого самоврядування, у день прийняття відповідного рішення складають Присягу.

Посадова особа органу місцевого самоврядування, яка вперше приймається на службу в органи місцевого самоврядування, вважається такою, що вступила на посаду, з моменту складення Присяги.

Згідно із статтею 14 закону в органах місцевого самоврядування встановлено сім категорій посад.

Відповідно до ст.15 Закону при прийнятті на службу в органи місцевого самоврядування присвоюються ранги у межах відповідної категорії посад.

Враховуючи наведене, посадовою особою органу місцевого самоврядування є особа, яка обіймає посаду в органі місцевого самоврядування, отримує заробітну плату за рахунок коштів місцевого бюджету та склала Присягу посадової особи місцевого самоврядування, їй присвоєно відповідний ранг.

Водночас, ч. 5 ст. 10 ЗУ «Про службу в органах місцевого самоврядування» передбачено, що на час відсутності (відпустки) посадових осіб органів місцевого самоврядування (крім виборних посад) для виконання їх повноважень може бути прийнята на службу особа за строковим трудовим договором (контрактом).

Таким чином, чинним законодавством передбачено можливість прийняття на службу на час відсутності посадової особи органу місцевого самоврядування для виконання її повноважень особи за строковим трудовим договором (контрактом).

У такому випадку для виконання завдань, передбачених посадовою інструкцією тимчасово відсутнього працівника, у даному випадку, сільський голова може прийняти рішення про укладення строкового договору (контракту) відповідно до ст. 21 КЗпП України. Такий працівник не набуває статусу посадової особи місцевого самоврядування, а відтак, відповідно до положень ЗУ «Про службу в органах місцевого самоврядування» не приймає Присягу посадової особи місцевого самоврядування, йому не встановлюють ранг посадової особи та не зараховують період роботи за строковим договором до стажу роботи в органах місцевого самоврядування, який дає право на встановлення надбавки за вислугу років.

Крім того, заробітна плата такого працівника складається з посадового окладу, який не може перевищувати розмір посадового окладу, передбаченого для основного працівника. Голова відповідної ради також має право здійснювати преміювання працівника відповідно до його особистого вкладу в загальні результати роботи, у межах фонду преміювання.

Особа, з якою укладено трудовий договір, може бути звільнена з роботи на підставі п. 2 ч. 1 ст. 36 КЗпП України.

Згідно з Методичними рекомендаціями щодо особливостей прийняття (обрання) на службу посадових осіб органів місцевого самоврядування (Додаток № 1 до листа Головдержслужби від 06.02.2002 № 42/621) особи, прийняті на роботу на умовах контракту в органи місцевого самоврядування, не набувають статусу посадових осіб місцевого самоврядування, вони не складають Присяги, їм не встановлюється ранг і період роботи за контрактом не зараховується до стажу служби в органах місцевого самоврядування чи стажу державної служби.

З наведеного вбачається, що ОСОБА_1 прийнятий на посаду головного спеціаліста управління з надання адміністративних послуг та державної реєстрації виконкому Ташанської сільради за строковим трудовим договором №2, укладеним 06.06.2022 строком до 06.06.2023 включно.

06.06.2023 укладено Трудовий договір №3 на предмет виконання ОСОБА_1 роботи головного спеціаліста управління з надання адміністративних послуг та державної реєстрації строком до 06.06.2024 включно.

Крім того, з досліджених письмових доказів вбачається, що ОСОБА_1 при прийнятті на роботу, на посаду в органі місцевого самоврядування не призначався не складав Присягу, йому не встановлено ранг і період його роботи за контрактом не зараховується до стажу служби в органах місцевого самоврядування чи стажу державної служби, конкурс на відповідну посаду не проходив. Зазначене свідчить про відсутність у ОСОБА_1 статусу посадової особи місцевого самоврядування під час виконання завдань, передбачених посадовою інструкцією головного спеціаліста управління з надання адміністративних послуг та державної реєстрації виконкому Ташанської сільради за строковим трудовим договором.

Предметом доказування у справі про притягнення особи до відповідальності за ст.172-7 КУпАП є доведеність тієї обставини, що посадова особа порушуючи встановлені законом обмеження, отримує дохід від іншої оплачуваної діяльності.

Доведення достатніми доказами обставин порушення посадовою особою встановлених законом обмежень є обов`язковим для уповноваженої на складання протоколу про адміністративне корупційне правопорушення особи, оскільки відсутність доказів таких обставин свідчитиме й про відсутність складу адміністративного правопорушення.

Пунктом 1 частиною 1 статті 247 КУпАП визначено, що провадження в справі про адміністративне правопорушення не може бути розпочато, а розпочате підлягає закриттю за відсутністю події і складу адміністративного правопорушення.

Оскільки під час розгляду судом справи про адміністративні правопорушення відносно ОСОБА_1 фактично встановлено відсутність в останнього статусу посадової особи місцевого самоврядування, маючи який особі заборонено займатися іншими видами оплачуваної діяльності, за що і передбачена відповідальність інкримінованою йому статтею КУпАП, суд констатує в даному випадку відсутність як події такого адміністративного правопорушення, так і його складу в діях (бездіяльності) ОСОБА_1 .

На підставі викладеного та керуючись ст.ст. 245-253, 280, 283-285, п. 1 ч. 1 ст. 247 КУпАП, суддя,-

ПОСТАНОВИЛА:

Провадження у справі про адміністративне правопорушення щодо ОСОБА_1 за ч. 1 ст. 172-4 КУпАП України закрити у зв`язку з відсутністю складу та події адміністративного правопорушення.

Постанова судді у справах про адміністративне правопорушення набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги.

Постанова судді у справі про адміністративне правопорушення може бути оскаржена протягом десяти днів з дня винесення постанови до Київського апеляційного суду через Переяслав-Хмельницький міськрайонний суд Київської області.

Суддя В.В. Хасанова