Справа № 336/3506/24
П О С Т А Н О В А

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

24 квітня 2024 року м. Запоріжжя

Суддя Шевченківського районного суду м. Запоріжжя Вайнраух Лідія Анатоліївна розглянула справу відносно: ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , РНОКПП НОМЕР_1 , громадянина України, уродженця с. Успенівки Гуляйпільського району Запорізької області, який зареєстрований як фізична особа-підприємець, адреса реєстрації та проживання: АДРЕСА_1 , за ознаками скоєння адміністративного правопорушення, передбаченого ч.4 ст.156 КУпАП,-

В С Т А Н О В И Л А:

Згідно з протоколом серії ВАВ №448945 від 03.04.2024, складеним ПОГ СВГ ВП Запорізького РУП ГУНП в Запорізькій області лейтенантом поліції Бєсєдіним Д.О., - 03.04.2024 о 09-00 годині в с. Юрківка вул. Центральна, 88 у магазині « ІНФОРМАЦІЯ_2 » гр. ОСОБА_1 , будучи фізичної особою-підприємцем, здійснював торгівлю тютюновими виробами без марок акцизного збору, чим порушив абзац 3 частини 4 ст. 11 ЗУ «Про державне регулювання виробництва і обігу спирту етилового, коньячного і плодового, алкогольних напоїв, тютюнових виробів та пального», а також п.226.5 ст. 226 Податкового кодексу України. Правопорушення вчинено повторно протягом року. 29.08.2023 гр. ОСОБА_1 притягався за ч.1 ст. 156 КУпАП, протокол серії ВАВ 257968 та було накладено стягнення у вигляді штрафу 3400 гривень. Дії ОСОБА_1 кваліфіковано під час складення протоколу за ч.4 ст.156 КУпАП.

В судовому засіданні ОСОБА_1 присутній не був, повідомлений належним чином, причини неявки не повідомив, клопотань про відкладення розгляду справи від нього не надходило. Разом з тим, ч.2 ст.268 КУпАП визначено, що участь особи, яка притягається до адміністративної відповідальності, за ст.156 КУпАП, не є обов`язковою.

Вивчивши у сукупності всі докази у справі, зокрема, протокол про адміністративне правопорушення, суддя дійшла висновків про наявність підстав для закриття провадження у справі у зв`язку із таким.

Відповідно до ст.245 КУпАП завданнями провадження в справах про адміністративні правопорушення є: своєчасне, всебічне, повне і об`єктивне з`ясування обставин кожної справи, вирішення її в точній відповідності з законом.

Згідно з ст.251 КУпАП доказами в справі про адміністративне правопорушення є будь-які фактичні дані, на основі яких у визначеному законом порядку орган (посадова особа) встановлює наявність чи відсутність адміністративного правопорушення, винність даної особи в його вчиненні та інші обставини, що мають значення для правильного вирішення справи.

За нормою ст.252 КУпАП орган (посадова особа) оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному і об`єктивному дослідженні всіх обставин справи в їх сукупності, керуючись законом та правосвідомістю.

Як передбачено ч.1 ст.9 КУпАП, адміністративним правопорушенням (проступком) визнається протиправна, винна (умисна або необережна) дія чи бездіяльність, яка посягає на громадський порядок, власність, права і свободи громадян, на встановлений порядок управління і за яку законом передбачено адміністративну відповідальність.

Так, відносно ОСОБА_1 складено протокол про адміністративне правопорушення з підстав здійснення ним за вказаних обставин продажу тютюнових виробів без наявності марок акцизного податку, вчинене особою повторно протягом року.

Диспозицією ч.4 ст.156 КУпАП передбачено настання адміністративної відповідальності за дії, передбачені частиною першою чи третьою цієї статті, вчинені особою, яку протягом року було піддано адміністративному стягненню за такі ж порушення. Диспозицією ч.1 ст.156 КУпАП, в свою чергу, врегульовано настання адміністративної відповідальності за роздрібну або оптову торгівлю алкогольними напоями чи тютюновими виробами, рідинами, що використовуються в електронних сигаретах, без марок акцизного податку чи з підробленими марками цього податку.

Вказана норма закону є бланкетною, тобто відсилає до інших нормативних актів, у яких сформульовані конкретні правила поведінки та норми здійснення роздрібної або оптової торгівлі.

Так, лейтенантом поліції ПОГ СВГ ВП Запорізького РУП ГУНП в Запорізькій області Бєсєдіним Д.О., який складав протокол про адміністративне правопорушення, наведено посилання на ст.15 Закону України «Про державне регулювання виробництва і обігу спирту етилового, коньячного і плодового, алкогольних напоїв, тютюнових виробів та пального», проте, назва закону вказана некоректно та яке саме положення нормативно-правового акта порушено зазначеною особою, не конкретизовано, як і особу, якій здійснено продаж.

Для наявності складу вказаного правопорушення, передбаченого ч.1 ст.156 КУпАП, необхідним є доведення як факту здійснення торгівлі конкретного різновиду (оптової або роздрібної), так і факту того, що предметом торгівлі були тютюнові вироби (з урахуванням змісту протоколу), а також того, що на товарі були відсутні марки акцизного податку.

Наданими доказами (рапорт, письмові пояснення свідка, ОСОБА_1 , протоколом огляду та вилучення від 03.04.2024 та роздруківки фотокарток) вміст пачок та їх відношення до тютюнових виробів, жодними належними та допустимими доказами не підтверджено. Так, експертного висновку стосовно приналежності змісту пачок до тютюнових виробів до протоколу не додано. Зміст протоколу огляду та вилучення речей (предметів) не свідчить на користь протилежного за відсутності відповідного експертного дослідження.

Крім того, експертного висновку про приналежність наявної на фототаблицях продукції до тютюнових виробів суду не надано. Фототаблиця, додана до матеріалів справи, не містить пояснювальних написів (дати, місця тощо), відповідно, зазначений доказ є недопустимим і таким, що суперечить основним положенням про докази, врегульованим КУпАП.

Власне пояснення ОСОБА_1 не можуть бути покладені в основу судового рішення про притягнення особи до адміністративної відповідальності. Проте, з урахуванням наведеного вище, обов`язок доведення наявності складу правопорушення в діях ОСОБА_1 з боку посадової особи, що склала протокол, не дотриманий в належний спосіб.

Крім того, об`єктивна сторона адміністративного правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 156 КУпАП полягає у здійсненні торгівлі, тобто процесу обміну товарами та грошима.

Однак у протоколі про адміністративне правопорушення відсутні дані щодо отримання особою, що притягується до відповідальності грошей від продажу тютюнових виробів, тобто виручки, яка відповідно до санкції ч. 1 ст. 156 КУпАП повинна бути конфіскованою у разі визнання ОСОБА_1 винним у вчиненні зазначеного адміністративного правопорушення. Відсутні такі дані і в матеріалах справи про адміністративне правопорушення.

На відеозаписі, доданому до протокола, відтвореного судом, на відеозаписі не зафіксовано факту продажу, не встановлено даних про покупця та продавця, не видно передання грошових коштів, присутності понятих тощо.

Протокол огляду та вилучення не містить даних понятих, що дозволить їх ідентифікувати, дати народження зокрема. Відсутні їх пояснення, роз`яснення їм прав, як і ОСОБА_1 , що свідчить про недопустимість даного письмового доказу.

Суддя наголошує, що факт здійснення продажу має бути чітко зафіксований та підтверджений в належний спосіб, як і різновид й кількість виробів, продаж яких здійснюється.

Таким чином, обов`язок доведення наявності складу правопорушення в діях ОСОБА_1 з боку посадової особи, що склала протокол, не дотриманий в належний спосіб.

Згідно з ч.2 ст.251 КУпАП, що обов`язок щодо збирання доказів покладається на осіб, уповноважених на складання протоколів про адміністративні правопорушення, визначених ст.255 цього Кодексу.

У практиці Європейського Суду з прав людини існує тенденція поступової універсалізації понять «обвинувачення за адміністративним проступком» та «обвинувачення, які мають ознаки злочину», залежно від ступеня їх суспільної небезпеки (рішення у справі «Лутц проти Німеччини» (LUTZ CASE, рішення від 25 серпня 1987 року), «Отцюрк проти Німеччини» (Ozturk v. Germany, рішення від 21 лютого 1984 року, Серія A №73), «Девеєр проти Бельгії» (Deweer v. Belgium), рішення від 27 лютого 1980 року, скарга N 6903/75), «Адольф проти Австрії» (Adolf v. Austria, рішення від 26 березня 1982 року, Серія A № 49) та інші), отже, адміністративне обвинувачення має бути доведено державою, в особі уповноважених на те посадових осіб, а тому особа, яка притягається до адміністративної відповідальності, не зобов`язана доводити свою невинуватість..

Оцінюючи надані суду докази в їх сукупності, суд керується основними конституційними засадами судочинства, визначеними ст.129 Конституції України, до яких відноситься забезпечення доведеності вини і змагальність сторін та свобода в наданні ними суду своїх доказів і у доведенні перед судом їх переконливості, а також ст.62 Конституції України та загальними принципами права, згідно яких усі сумніви щодо доведеності вини особи тлумачаться на її користь. Суд зберігає неупередженість і не може вийти за рамки пред`явленого обвинувачення (протоколу), і так само самостійно знаходити нові обставини та підстави для засудження особи, займаючи тим самим обвинувальну позицію у справі.

Згідно з п.3 ч.1, ч.2 ст. 284 КУпАП по справі про адміністративне правопорушення, орган (посадова особа) виносить, зокрема, постанову про закриття справи при наявності обставин, передбачених ст. 247 цього Кодексу. Провадження в справі про адміністративне правопорушення не може бути розпочато, а розпочате підлягає закриттю за відсутності події і складу адміністративного правопорушення (п.1 ч.1 ст.247 КУпАП).

На підставі вищевикладеного та за результатами дослідження наявних у справі доказів, суддя приходить до висновку, що в діях ОСОБА_1 відсутній склад адміністративного правопорушення, передбаченого ч.4 ст.156 КУпАП, тому провадження в справі підлягає закриттю.

За змістом ч.1 ст.265 КУпАП речі і документи, що є знаряддям або безпосереднім об`єктом правопорушення, виявлені під час затримання, особистого огляду або огляду речей, вилучаються посадовими особами органів, зазначених у статтях 234-1, 234-2, 244-4, 262 і 264 цього Кодексу. Вилучені речі і документи зберігаються до розгляду справи про адміністративне правопорушення у порядку, встановленому Кабінетом Міністрів України за погодженням із Державною судовою адміністрацією України, а після розгляду справи, залежно від результатів її розгляду, їх у встановленому порядку конфіскують, або повертають володільцеві, або знищують, а при оплатному вилученні речей - реалізують.

Враховуючи висновки суду, а також оскільки вилучені відповідно до протоколу огляду та вилучення від 03.04.2024, квитанції 63 про отримання на зберігання речових доказів, вилучених під час складання речових доказів, 5 пачок цигарок «Прима класична» та 10 пачок цигарок «COMPLEMENT», передані до ВП №2 Запорізького РУП ГУНП в Запорізькій області, не є знаряддям або безпосереднім об`єктом правопорушення, вони підлягають поверненню власнику.

Керуючись ст. 9, 156, 245, 247, 256, 265, 280, 284 КУпАП, суддя, -

П О С Т А Н О В И Л А:

Провадження в справі відносно ОСОБА_1 за ознаками скоєння адміністративного правопорушення, передбаченого ч.4 ст.156 КпАП України, закрити на підставі п.1 ч.1 ст.247 КУпАП - за відсутністю в її діях події і складу адміністративного правопорушення.

Тимчасово вилучені відповідно до протоколу огляду та вилучення від 03.02.2024 10 пачок цигарок «Прима класична» та 10 пачок цигарок «COMPLEMENT», передані на зберігання до ВП №2 Запорізького РУП ГУНП в Запорізькій області, - повернути ОСОБА_1 .

Постанова судді у справах про адміністративне правопорушення набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, може бути оскаржена особою, яку притягнуто до адміністративної відповідальності, її законним представником, захисником протягом десяти днів з дня її винесення до Запорізького апеляційного суду через Шевченківський районний суд м. Запоріжжя (Рішення КСУ справі за конституційним зверненням громадянина ОСОБА_2 щодо офіційного тлумачення положень ч.2 ст. 294 КУпАП у взаємозв`язку з положеннями п.8 ч.3 ст. 129 Конституції України N 2-рп/2015 від 31.03.2015).

Суддя Л.А. Вайнраух

Постанова набрала законної сили ________________ 20___рік

Дата видачі постанови ________________ 20___рік