Справа № 686/4604/24
Провадження № 3/686/1950/24
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

29 лютого 2024 року м. Хмельницький

Суддя Хмельницького міськрайонного суду Хмельницької області Порозова І.Ю., з участю секретаря Черешні І.В., особи, яка притягається до адміністративної відповідальності ОСОБА_1 , розглянувши у відкритому судовому засіданні, в залі суду в м. Хмельницькому справу про притягнення до адміністративної відповідальності ОСОБА_2 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , мешканки АДРЕСА_1 ,

за ч. 3 ст.164-14 Кодексу України про адміністративні правопорушення,

встановила:

ОСОБА_2 обвинувачується у тому, що будучи уповноваженою особою Спеціалізованої школи №12, персонально відповідаючи, зокрема, за прийняті нею рішення і вчинені дії (бездіяльність) відповідно до законів України та за порушення вимог, визначених Законом у сфері публічних закупівель, за повноту та достовірність інформації, що оприлюднюється на веб-порталі Уповноваженого органу (згідно пункту 2.14 Положення про уповноважену особу Спеціалізованої школи №12, затвердженого наказом директора від 15 липня 2020 року №06-г, перебуваючи на робочому місці 06.09.2023 року, 22.09.2023 року, 15.12.2023 року, 28.12.2023 року (згідно режиму з 17 год. 30 хв. до 19 год. 30 хв. відображено у табелі обліку робочого часу) під час користування електронною системою закупівель при проведенні закупівель: на виконання робіт по об`єкту «Нове будівництво споруди цивільного захисту для Спеціалізованої загальноосвітньої школи I- III ступенів №12 м. Хмельницького на вул. Довженка. 6 м. Хмельницький» (ідентифікатор закупівлі: UA-2023-09-06-014830-а) та Технічний нагляд за виконанням робіт по об`єкту: «Нове будівництво споруди цивільного захисту для Спеціалізованої загально-освітньої школи І-ІІІ ступенів № 12 м. Хмельницького на вул. Довженка, 6 м. Хмельницький» (ідентифікатор закупівлі: UА-2023-09-22-013260-а) за кошти субвенції із державного бюджету та відповідного співфінансування із місцевого бюджету, не оновлено у електронній системі закупівель (розміщеної на електронному торговому майданчику Zakupivli.рго) своїх персональних даних, що підтверджується даними оголошень про проведення закупівель та даними електронної системи закупівель (https://zakupivli.pro/), у яких внесено відомості щодо прав адміністратора ОСОБА_3 (який втратив повноваження Уповноваженої особи Спеціалізованої загальноосвітньої школи I-III ступенів №12 м. Хмельницького, відповідно до наказу директора від 21 серпня 2023 року № 257-к «Про звільнення ОСОБА_3 »), чим порушила вимоги частини другої статті 11 Закону України «Про публічні закупівлі», пункту 2.14. Положення № 06-г, пункту 2.12. розділу 2 Посадової інструкції фахівця з публічних закупівель від 01 вересня 2023 року якими визначено, що під час користування електронною системою закупівель уповноважена особа вносить до електронної системи закупівель персональні дані, надає згоду на їх обробку та оновлює такі дані у разі їх зміни.

Крім того, обвинувачується у тому, що будучи уповноваженою особою Спеціалізованої школи №12, персонально відповідаючи, зокрема, за прийняті нею рішення і вчинені дії (бездіяльність) відповідно до законів України та за порушення вимог, визначених Законом у сфері публічних закупівель (згідно пункту 2.14. Положення № 06-г), перебуваючи на робочому місці 15 вересня 2023 року (згідно режиму з 17:30 до 19:30 відображеного у табелі обліку робочого часу), при проведенні закупівлі робіт по об`єкту «Нове будівництво споруди цивільного захисту для Спеціалізованої загально-освітньої школи I-ІІІ ступенів № 12 м. Хмельницького на вул. Довженка, 6 м. Хмельницький» (ідентифікатор закупівлі: UA-2023-09-06-014830-а) прийнято рішення щодо визначення переможцем торгів з особливостями учасника ТОВ «Інженерно-будівельна компанія «Гайвей», (протокол Уповноваженої особи від 15 вересня 2023 року № 12), тендерна пропозиція якого не відповідала умовам технічної специфікації та іншим вимогам щодо предмета закупівлі тендерної документації, (зокрема: щодо видів та обсягів робіт, зазначених у розрахунках до тендерної пропозиції Учасника, які не відповідали видам та обсягам робіт відображеним у Технічному завданні (Додаток №3) до Тендерної документації (розміщеної на сайті публічних закупівель «Прозорро»), Зазначеними діями Уповноваженої особи порушено вимоги абзацу другого пункту 2 частини першої статті 31 Закону України «Про публічні закупівлі», абзацу другого підпункту 2 пункту 44 Особливостей, пункту сьомого розділу ІІІ Тендерної документації, затвердженої протоколом Уповноваженої особи від 05 вересня 2023 року № 1-УО, згідно яких така пропозиція Учасника ТОВ «Гайвей» підлягала відхиленню. Вказане свідчить про неналежне виконання Уповноваженою особою службових повноважень встановлених підпунктами 1 та 4 пункту 2.13 Положення № 06-г. а саме: щодо зобов`язань у дотриманні норм чинного законодавства у сфері публічних закупівель, а також вимог щодо визначення переможців закупівель у встановленому Законом порядку, пункту 4.1. розділу 4, Посадової інструкції фахівця з публічних закупівель від 01 вересня 2023 року щодо відповідальності в частині ухвалених рішень.

В судовому засіданні ОСОБА_2 надала пояснення про те, що законодавчої вимоги про зміну персональних даних уповноваженої особи в оголошенні про проведення торгів не існує, а невідповідність тендерної пропозиції умовам технічної специфікації встановлена без належної перевірки усіх документів, оскільки така розбіжність є лише технічною помилкою, що полягає у відсутності сторінки у проектній документації, екземпляр якої досліджувався уповноваженою особою.

Дослідивши матеріали справи, заслухавши пояснення учасника процесу, приходжу до висновку, що вина ОСОБА_2 у вчиненні правопорушення не доведена.

До протоколу про адміністративне правопорушення долучено:

Наказ директора Спеціалізованої школи № 12 від 21 серпня 2023 року №257-к «Про звільнення ОСОБА_3 »; Наказ директора Спеціалізованої школи № 12 від 01 вересня 2023 року №269-к «Про прийняття на роботу ОСОБА_2 »; Положення про уповноважену особу Спеціалізованої загальноосвітньої школи І- ІІІ ступенів № 12 м. Хмельницького, затвердженого наказом директора від 15 липня 2020 року № 06-г; Посадову інструкцію № 16 фахівця з публічних закупівель; Довідку Спеціалізованої школи № 12 про фахівців з публічних закупівель в СЗОШ № 12 м. Хмельницького, які працювали в 2023 році та про режим роботи фахівців з публічних закупівель Закладу, за період 2023 року; Оголошення про проведення відкритих торгів UА-2023-09-06-014830-а та UА- 2023-09-22-013260; Технічну специфікацію (Додаток 3) до Тендерної документації, щодо обсягів виконання робіт по об`єкту «Нове будівництво споруди цивільного захисту для Спеціалізованої загально-освітньої школи 1-1II ступенів № 12 м. Хмельницького на зул. Довженка, 6 м. Хмельницький» (без зазначення наступних розділів: Розділ 3. Фундаменти; Розділ 4. Монолітні стіни; Розділ 5. Колона К-1; Розділ 6. Фундамент під перегородки; Розділ 7. Стіни та перегородки). Дані із сайту публічних закупівель Прозорро (https://prozorro.gov.ua/); Відомість обсягів робіт по об`єкту «Нове будівництво споруди цивільного захисту для Спеціалізованої загально-освітньої школи І-ІIІ ступенів № 12 м. Хмельницького, на вул. Довженка, 6 м. Хмельницький» із проектної документації; Локальний кошторис на будівельні роботи №02-01-01 на загальнобудівельні роботи, що містився у складі розрахунків до пропозиції Учасника-переможця ТОВ«Гайвей»; Тендерну документацію на проведення робіт по об`єкту «Нове будівництво споруди цивільного захисту для Спеціалізованої загально-освітньої школи І-ІІІ ступенів №12 м. Хмельницького на вул. Довженка, 6 м. Хмельницький», затверджену рішенням Уповноваженої особи (протокол № 1-УО від 05 вересня 2023 року; Пояснення фахівця з публічних закупівель (Уповноваженої особи) Спеціалізованої загальноосвітньої школи І-ІІІ ступенів №12 м. Хмельницького надані під час аудиту.

Як вбачається з протоколу про адміністративне правопорушення від 23.01.2024, при здійсненні Рахунковою палатою аудиту закупівлі з урахуванням Особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України «Про публічні закупівлі» (надалі - Закон), на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 (далі - Особливості) відкритих торгів з особливостями із закупівлі Нове будівництво споруди цивільного захисту для Спеціалізованої загальноосвітньої школи І-ІІІ ступенів №12 м. Хмельницького на вул. Довженка, 6 м. Хмельницький» (Код ДК 021:2015 - 45210000-2 Будівництво будівель), інформація по якій оприлюднена в інформаційній системі закупівель за номером ID:UA-2023-09-06-014830-а, виявлено порушення законодавства про закупівлю, в частині не оновлення персональних даних та невідхилення тендерної пропозиції, яка підлягала відхиленню відповідно до закону з урахуванням Особливостей, чим порушено абзаци другий підпункту 2 пункту 41 Особливостей та передбачена відповідальність згідно ч.З ст. 164-14 КУпАП.

Однак, відповідно до ст.11 Закону України «Про публічні закупівлі» Відповідальною за організацію та проведення процедури закупівлі/спрощеної закупівлі є уповноважена особа, яка визначається або призначається замовником, зокрема, шляхом введення до штатного розпису окремої (окремих) посади (посад), на яку буде покладено обов`язки виконання функцій уповноваженої особи (уповноважених осіб).

Згідно частини другої ст. 11 Закону - Під час користування електронною системою закупівель уповноважена особа вносить до електронної системи закупівель персональні дані, надає згоду на їх обробку та оновлює такі дані у разі їх зміни. Персональні дані, внесені уповноваженою особою до електронної системи закупівель, не оприлюднюються.

Відповідно до ст. 21 Закону, в оголошенні про проведення відкритих торгів зазначається наступна інформація:

найменування, місцезнаходження та ідентифікаційний код замовника в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань, його категорія;

назва предмета закупівлі із зазначенням коду за Єдиним закупівельним словником

(у разі поділу на лоти такі відомості повинні зазначатися стосовно кожного лота) та назви відповідних класифікаторів предмета закупівлі і частиц предмета закупівлі (лотів) (за наявності)

кількість та місце поставки товарів, обсяг і місце виконання робіт чи надання послуг;

очікувана вартість предмета закупівлі;

строк поставки товарів, виконання робіт, надання послуг;

кінцевий строк подання тендерних пропозицій;

умови оплати;

мова (мови), якою (якими) повинні готуватися тендерні пропозиції;

розмір, вид та умови надання забезпечення тендерних пропозицій (якщо замовник вимагає його надати);

дата та час розкриття тендерних пропозицій, якщо оголошення про проведення відкритих торгів оприлюднюється відповідно до частини третьої статті 10 цього Закону;

розмір мінімального кроку пониження ціни під час електронного аукціону у межах від 0,5 відсотка до 3 відсотків очікуваної вартості закупівлі або в грошових одиницях;

математична формула для розрахунку приведеної ціни (у разі її застосування).

В оголошенні про проведення відкритих торгів може зазначатися інша інформація.

Дата і час розкриття тендерних пропозицій, крім випадку, встановленого пунктом 10 частини першої цієї статті, та дата і час проведення електронного аукціону визначаються електронною системою закупівель автоматично в день оприлюднення замовником оголошення про проведення відкритих торгів в електронній системі закупівель.

Вимоги щодо зазначення в оголошені інформації про уповноважену особу вказана норма не містить.

При цьому, статтею 22 Закону передбачено, що Тендерна документація безоплатно оприлюднюється замовником разом з оголошенням про проведення конкурентних процедур закупівель в електронній системі закупівель для загального доступу шляхом заповнення полів в електронній системі закупівель. Тендерна документація не є об`єктом авторського права та/або суміжних прав.

У тендерній документації зазначаються з-поміж іншого прізвище, ім`я та по батькові, посада та електронна адреса однієї чи кількох посадових осіб замовника, уповноважених здійснювати зв`язок з учасниками (п.17), що фактично було зроблено уповноваженою особою ОСОБА_2 , що однак залишено поза увагою перевіряючого суб`єкта.

Щодо не заміни уповноваженої особи в оголошенні про проведення торгів ОСОБА_2 надала логічні та обґрунтовані пояснення про те, що такі зміни можливо було провести з урахуванням наявних обставин, лише за умов відкриття такого доступу з «майданчика публічних торгів», про що було зроблено відповідне звернення(що підтверджено шляхом пояснень наданих ОСОБА_2 в ході аудиту та які долучено до протоколу про адміністративне правопорушення), однак вказане було питанням часу, а з урахуванням відсутності законодавчих вимог щодо такої заміни в оголошенні, про що зазначено вище, процедуру було продовжено.

Щодо другої частини порушення, зазначеного у протоколі зауважую наступне: відповідно до частини другої ст. 22 Закону У тендерній документації зазначаються такі відомості: інформація про необхідні технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі, у тому числі відповідну технічну специфікацію (у разі потреби - плани, креслення, малюнки чи опис предмета закупівлі). Технічні, якісні характеристики предмета закупівлі та технічні специфікації до предмета закупівлі повинні визначатися замовником з урахування Пунктом 3.1 розділу 3 Тендерної документації тендерна пропозиція подається в електронній формі через електронну систему закупівель шляхом заповнення електронних форм з окремими полями, у яких зазначається інформація про ціну, інші критерії оцінки (у разі їх встановлення замовником), інформація від учасника процедури закупівлі про його відповідність кваліфікаційним (кваліфікаційному) критеріям (у разі їх (його) встановлення, наявність/відсутність підстав, установлених у пункті 47 Особливостей і в тендерній документації, та шляхом завантаження необхідних документів, що вимагаються замовником у тендерній документації, зокрема, інформації та документів, які підтверджують відповідність тендерної пропозиції учасника процедури закупівлі необхідним технічним, якісним та кількісним характеристикам предмета закупівлі, в тому числі технічній специфікації, іншим вимогам до предмету закупівлі, установленим замовником згідно з Додатком № 3 до цієї Тендерної документації та главою 7 Розділу З Тендерної документації.

Учасники процедури закупівлі повинні надати в складі тендерних пропозицій інформацію та документи, які підтверджують відповідність тендерної пропозиції учасника необхідним технічним, якісним та кількісним характеристикам предмета закупівлі, а також відповідній технічній специфікації (у разі потреби планам, кресленням, малюнкам чи опису предмета закупівлі) та іншим вимогам до предмету закупівлі, установленим замовником згідно з Додатком № 3 до цієї Тендерної документації.

Згідно з пунктом 7 розділу 1 Тендерної документації Замовник не зобов`язаний розглядати'».документи, які не передбачені вимогами тендерної документації та додатками до неї та які учасник додатково надає на власний розсуд, у тому числі якщо такі документи надані іноземною мовою без перекладу.

Обсяг та перелік робіт Замовником встановлені Технічною специфікацією, яка є Додатком 3 до тендерної документації (Додаток 7 до протоколу).

У складі пропозиції переможця процедури закупівлі ТОВ «ПЖ «ГАЙВЕЙ» надано відомість обсягів робіт (Додаток 8 до протоколу), яка повністю відповідає, зокрема, в частині переліку робіт, які зазначені замовником.

У той же час, технічна специфікація до тендерної документації щодо обсягів виконання робіт по об`єкту(додаток 7 до протоколу) досліджена перевірячою особою не в повному об`ємі, зокрема документ не містить однієї сторінки, зміст якої якраз і складає різницю між специфікацією та пропозицією. Вказане є очевидним, оскільки долучений до протоколу документ містить на першій сторінці розділи 1 та 2, а на другій сторінці розділи 8,9,10,11 відповідно, тоді як в судовому засіданні оглянуто та частково долучено(сторінку, якої не вистачає) специфікацію з розділами 3,4,5,6,7, що повністю відповідає відомості обсягів робіт, представленої майбутнім підрядником. З пояснень ОСОБА_2 слідує, що екземплярів проектної документації окрім електронного варіанту є чотири, однак взявши до уваги лише варіант з технічною помилкою (відсутністю однієї сторінки), уповноважена особа дійшла помилкового висновку про наявність правопорушенні в її діях.

Саме про таку розбіжність у специфікації та відомості зазначено в акті аудиту від 23.01.2024 року №01-30-10/20), тоді як протокол про адміністративне правопорушення взагалі не містить інформації про те, які саме види та обсяги робіт не відповідають умовам технічної специфікації.

Крім того, не відповідає дійсності інформація про те, що порушення вчинено 15.12.2023 року, 28.12.2023 року, оскільки згідно оголошення, зробленого 06.09.2023 року та 22.09.2023 року датою проведення аукціону є 02.10.2023 року

Статтею 251 КУпАП визначено, що доказами в справі про адміністративне правопорушення, є будь-які фактичні дані, на основі яких у визначеному законом порядку орган (посадова особа) встановлює наявність чи відсутність адміністративного правопорушення, винність даної особи в його вчиненні та інші обставини, що мають значення для правильного вирішення справи. Ці дані встановлюються протоколом про адміністративне правопорушення, поясненнями особи, яка притягається до адміністративної відповідальності, потерпілих, свідків, висновком експерта, речовими доказами, показаннями технічних приладів та технічних засобів, що мають функції фото- і кінозйомки, відеозапису чи засобів фото- і кінозйомки, відеозапису, які використовуються при нагляді за виконанням правил, норм і стандартів, що стосуються забезпечення безпеки дорожнього руху, протоколом про вилучення речей і документів, а також іншими документами.

Згідно ст.252 КУпАП суддя оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному та об' єктивному дослідженні всіх обставин справи в їх сукупності, керуючись законом і правосвідомістю.

Адміністративна відповідальність за ч.З ст. 164-14 КУпАП настає в тому числі за невідхилення тендерних пропозицій, які підлягали відхиленню відповідно до закону; внесення недостовірних персональних даних до електронної системи закупівель та не оновлення у разі їх заміни, однак, як уже зазначено, таких порушень ОСОБА_2 не допускала, протокол складений відносно неї виключно з надуманих підстав та жодних обґрунтованих доказів, які б підтверджували зміст протоколу до нього не долучено.

З огляду на викладене, наявні підстави для закриття провадження у справі за відсутності події правопорушення передбаченого ч.3 ст. 164-14

Керуючись ст.ст. 36, 38, 401, 283, 284, 294 КУпАП, суддя

П О С Т А Н О В И Л А:

Провадження у справі відносно ОСОБА_2 закрити за відсутністю події правопорушення, передбаченоо ч. 3 ст. 164-14 Кодексу України про адміністративні правопорушення

Постанова може бути оскаржена до Хмельницького апеляційного суду особою, яку притягнуто до адміністративної відповідальності, її законним представником, захисником, потерпілою, її представником протягом десяти днів з дня винесення постанови. Апеляційна скарга подається через Хмельницький міськрайонний суд Хмельницької області.

Суддя Хмельницького міськрайонного суду Порозова І.Ю.

Хмельницької області