справа № 166/1232/24
провадження № 3/166/699/24
П О С Т А Н О В А

іменем України

15 серпня 2024 року сел. Ратне

Суддя Ратнівського районного суду Волинської області Свистун О.М., за участю особи, яка притягується до адміністративної відповідальності ОСОБА_1 , розглянувши cкеровані відділенням поліції № 2 (сел. Ратне) Ковельського РУП ГУНП у Волинській області справи про притягнення до адміністративної відповідальності ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , жительки АДРЕСА_1 , непрацюючої,

за ст. ч. 1 ст. 156, ч. 1 ст. 164 КУпАП,

установив :

Згідно з протоколом про адміністративне правопорушення серії ВАВ № 966684 від 02.08.2024 ОСОБА_1 02 серпня 2024 року о 12 год. 40 хв. у магазині "Крамниця": сел. Заболоття, вул. Зелена, буд. № 1 здійснила реалізацію сигарет марки "De Santis" без марок акцизного збору в кількості 3 пачки за ціною 60 грн за пачку, чим вчинила правопорушення, передбачене ч. 1 ст. 156 КУПАП.

Крім того, згідно з протоколом про адміністративне правопорушення серії ВАВ № 759275 від 02.08.2024 ОСОБА_1 02 серпня 2024 року близько 12 год. 40 хв. у сел. Заболоття, вул. Зелена, 1 Ковельського району Волинської області у магазині " ІНФОРМАЦІЯ_2 " здійснила продаж трьох пачок сигарет марки "De Santis" без марок акцизного збору, тобто здійснила реалізацію тютюнових виробів без одержання ліцензії на провадження даного виду господарської діяльності, чим вчинила правопорушення, передбачене ч. 1 ст. 164 КУПАП.

ОСОБА_1 вину у вчиненому правопорушенні не визнала. Пояснила, що її матір ОСОБА_2 здійснює підприємницьку діяльність у магазині " ІНФОРМАЦІЯ_2 ", що знаходиться на АДРЕСА_1 . Близько 12 год. 00 хв. 02 серпня 2024 року матері потрібно було відлучитися з магазину і вона попросила її замінити у якості продавця. Через деякий час до магазину зайшов незнайомий їй чоловік у військовій формі, який попросив продати йому сигарети. Тоді ОСОБА_1 пояснила, що у магазині сигарет немає, оскільки у її матері відсутня ліцензія на продаж сигарет. Однак вона згадала, що у неї в автомобілі знаходяться сигарети, які вона придбала для передання чоловікові, який несе службу в зоні ведення бойових дій, і з поваги до особи у військовій формі вирішила продати йому сигарети.

Дослідивши письмові докази, суд дійшов наступного висновку.

Відповідно до ст. 7 КУпАП ніхто не може бути підданий заходу впливу в звязку з адміністративним правопорушенням інакше як на підставах і в порядку, встановлених законом, а провадження в справах про адміністративні правопорушення здійснюється на основі суворого додержання законності.

Притягнення особи до адміністративної відповідальності можливе лише при наявності в її діях складу адміністративного правопорушення, обов`язковими елементами якого є: об`єкт, об`єктивна сторона, суб`єкт, суб`єктивна сторона (вина). Відсутність хоча б одного із вказаних елементів виключає склад правопорушення взагалі, а порушена справа підлягає закриттю.

Стаття 245 КУпАП регламентує, що завданням судді при розгляді справ про адміністративні правопорушення є своєчасне, всебічне, повне і об`єктивне з`ясування обставин кожної справи, вирішення її в точній відповідності з законом.

Орган (посадова особа) при розгляді справи про адміністративне правопорушення, крім іншого, зобов`язаний з`ясувати: чи було вчинено адміністративне правопорушення, чи винна дана особа в його вчиненні, чи підлягає вона адміністративній відповідальності (ст. 280 КУпАП).

Відповідно до ст. 251 КУпАП, доказами у справі про адміністративне правопорушення, є будь-які фактичні дані, на основі яких у визначеному законом порядку орган (посадова особа) встановлює наявність чи відсутність адміністративного правопорушення, винність даної особи в його вчиненні та інші обставини, що мають значення для правильного вирішення справи. Ці дані встановлюються протоколом про адміністративне правопорушення, поясненнями особи, яка притягається до адміністративної відповідальності, потерпілих, свідків, висновком експерта, речовими доказами, показаннями технічних приладів та технічних засобів, що мають функції фото- і кінозйомки, відеозапису, в тому числі які використовуються при нагляді за виконанням правил, норм і стандартів, що стосуються забезпечення безпеки дорожнього руху, а також іншими документами.

Обов`язок щодо збирання доказів покладається на осіб, уповноважених на складання протоколів про адміністративні правопорушення, визначених ст. 255 КУпАП.

Адміністративно-караним в силу ч. 1 ст. 156 КУпАП є роздрібна або оптова торгівля алкогольними напоями чи тютюновими виробами, рідинами, що використовуються в електронних сигаретах, без марок акцизного податку чи з підробленими марками цього податку.

Адміністративна відповідальність за ч. 1 ст. 164 КУпАП України настає у разі провадження господарської діяльності без державної реєстрації як суб`єкта господарювання або без подання повідомлення про початок здійснення господарської діяльності, якщо обов`язковість подання такого повідомлення передбачена законом, або без отримання ліцензії на провадження виду господарської діяльності, що підлягає ліцензуванню відповідно до закону, або у період зупинення дії ліцензії, у разі якщо законодавством не передбачені умови провадження ліцензійної діяльності у період зупинення дії ліцензії, або без одержання документа дозвільного характеру, якщо його одержання передбачене законом (крім випадків застосування принципу мовчазної згоди).

Об`єктом правопорушень, передбачених ч. 1 ст. 156 КУпАП, є суспільні відносини в сфері в сфері торгівельної діяльності, об`єктивна сторона полягає, зокрема, у торгівлі тютюновими виробами без марок акцизного податку чи з підробленими марками цього податку.

Об`єктом правопорушення, передбаченого ст. 164 КУпАП, є суспільні відносини у сфері регулювання господарської діяльності.

Варто зазначити, що норма ст. 164 КУпАП є бланкетною, тобто такою, яка лише описує саме правопорушення, а для повного визначення його ознак відсилає до інших нормативно-правових актів, однак протокол не містить посилання на конкретний нормативно-правовий акт, за порушення якого настає відповідальність, передбачена ч. 1 ст. 164 КУПАП.

Відповідно до ст. 1 Закону України "Про державне регулювання виробництва спирту етилового, коньячного і плодового, алкогольних напоїв, тютюнових виробів, рідин, що використовуються в електронних сигаретах, та пального" (далі Закон) роздрібна торгівля діяльність продажу товарів громадянам та іншим кінцевим споживачам для їх особистого некомерційного використання незалежно від форми розрахунків, у тому числі на розлив у ресторанах, кафе, барах, інших суб`єктах господарювання (в тому числі іноземних суб`єктах господарювання, які діють через свої зареєстровані постійні підприємства) громадського харчування

Згідно з ст. 15 цього Закону, роздрібна торгівля алкогольними напоями (крім столових вин) або тютюновими виробами, або рідинами, які використовуються в електронних сигаретах, або палом можуть здійснюватися суб`єктами господарювання (в тому числі іноземними суб`єктами господарювання, які діють через його зареєстровані постійні представництва) всіма формами власності, в тому числі їх виробниками, за наявності в них ліцензій на роздрібну торгівлю.

Відповідно до положень п. 2 ч. 2 ст. 55 ГК України суб`єктами господарювання є громадяни України, іноземні громадяни та особи без громадянства, які вважають господарську діяльність та зареєстровані відповідно до закону як підприємці.

Згідно з п.п. 3, 5 "Порядку провадження торговельної діяльності та правил торговельного обслуговування на ринку споживчих товарів", затвердженої постановою Кабінету Міністрів України від 15.06.2006 № 833, торговельна діяльність провадитися суб`єктами господарювання у сфері роздрібної та оптової торгівлі, а також ресторанного господарства. Суб`єкт господарювання провадити торговельну діяльність після його державної реєстрації, а за наявності, передбачених законодавчими актами, за наявності відповідних документів дозвільного характеру та ліцензії.

Таким чином, суб`єктами адміністративних правопорушень, передбачених ч. 1 ст. 156, ч. 1 ст. 164 КУпАП, може бути лише суб`єкт господарювання.

З пояснень ОСОБА_1 убачається, що вона у магазині "Крамниця" не працює, фізичною особою-підприємцем не зареєстрована, продала власні сигарети, які зберігала для особистих потреб в автомобілі. Матеріалами справи пояснень ОСОБА_1 не спростовано, будь-яких доказів того, що вона є суб`єктом підприємницької діяльності суду не надано.

Згідно із п. 1 ст. 247 КУпАП провадження у справі про адміністративне правопорушення не може бути розпочато, а розпочате підлягає закриттю за відсутністю складу адміністративного правопорушення.

За таких обставин, доходжу висновку, що провадження у згаданій справі слід закрити за відсутністю у діях ОСОБА_1 складів правопорушень, передбачених ч. 1 ст. 156 ч. 1 ст. 164 КУпАП, оскільки вона не є суб`єктом даних адміністративних правопорушень.

Вирішуючи долю вилучених цигарок, суд дійшов такого висновку.

Згідно з протоколом про адмінправопорушення вилучено три пачки сигарет "De Santis" без марок акцизного збору.

Відповідно до ч. 4 ст. 11 Закону України "Про державне регулювання виробництва і обігу спирту етилового коньячного і плодового, алкогольних напоїв та тютюнових виробів" алкогольні напої і тютюнові вироби, які виробляються в Україні, а також такі, що імпортуються в Україну, позначаються марками акцизного податку в порядку, визначеному законодавством.

Згідно з п.п.14.1.107 п.14.1 ст. 14 Податкового кодексу України марка акцизного податку - це спеціальний знак для маркування алкогольних напоїв та тютюнових виробів, віднесений до документів суворого обліку, який підтверджує сплату акцизного податку, легальність ввезення та реалізації на території України цих виробів.

Відповідно до ст. 226.11 Податкового кодексу України та п. 24 Положення про виготовлення, зберігання, продаж марок акцизного податку та маркування алкогольних напоїв і тютюнових виробів, затверджених постановою Кабінету Міністрів України №1261 від 27 грудня 2010 року, ввезення на митну територію України, зберігання, транспортування, прийняття на комісію з метою продажу та продаж на митній території України не маркованих в установленому порядку алкогольних напоїв, тютюнових виробів та рідин, що використовуються в електронних сигаретах, забороняються. У разі виявлення фактів ввезення на митну територію України, зберігання, транспортування та продажу на митній території України алкогольних напоїв, тютюнових виробів, рідин, що використовуються в електронних сигаретах, без наявності марок акцизного податку встановленого зразка, контролюючі органи, зазначені у пункті 228.2 цієї статті, вилучають такі товари з вільного обігу та подають відповідні матеріали до суду для винесення постанови про їх вилучення в дохід держави (конфіскацію), що визначено ст. 228.3 Податкового кодексу України. Вилучені в дохід держави (конфісковані) тютюнові вироби та рідини, що використовуються в електронних сигаретах, підлягають знищенню у порядку, встановленому Кабінетом Міністрів України (ст. 228.7 Податкового кодексу України).

Окрім цього, згідно з ст.ст. 1, 5 Закону України "Про вилучення з обігу, переробку, утилізацію, знищення або подальше використання неякісної та небезпечної продукції" №1393-ХІY від 14 січня 2000 року продукція, під час маркування якої порушено встановлені законодавством вимоги щодо умови маркування та (або) до змісту і повноти інформації, продукція, на яку немає передбачених законодавством відповідних документів, що підтверджують якість та безпеку продукції, відноситься до неякісної і небезпечної продукції й підлягає обов`язковому вилученню з обігу.

Оскільки тютюнові вироби без марок акцизного податку не відповідають вимогам ДСТУ ГОСТ 3935:2004 "Сигарети. Загальні технічні умови" і відносяться до вилученої з обігу продукції, вони підлягають вилученню та знищенню.

Керуючись п. 1 ст. 247, 265, п. 3 ч. 1 ст. 284 КУпАП,

ухвалив:

Провадження у справі про притягнення ОСОБА_1 до адміністративної відповідальності за ч. 1 ст. 156 КУпАП, ч. 1 ст. 164 КУпАП закрити у зв`язку з відсутністю в її діях складу адміністративних правопорушень.

Знищити вилучені згідно з протоколом про адмінправопорушення три пачки сигарет "De Santis" без марок акцизного збору.

Постанова може бути оскаржена до Волинського апеляційного суду через Ратнівський районний суд протягом десяти днів з дня її винесення.

Суддя Ратнівського

районного суду О.М.Свистун