Справа № 136/1657/24
провадження №3/136/607/24
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

25 листопада 2024 року м. Липовець

Липовецький районний суд Вінницької області

в складі головуючого судді Шпортун С.В.,

за участю секретаря судового засідання Белінської С.І.,

особи, яка притягується до відповідальності ОСОБА_1 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду м. Липовець матеріали, що надійшли від Державної аудиторської служби України Північного офісу Держаудитслужби Управління Північного офісу Держаудитслужби у Вінницькій області про притягнення до адміністративної відповідальності ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , РНОКПП - НОМЕР_1 , жительки АДРЕСА_1 , громадянки України, освіта вища, вдова, має на утриманні двоє неповнолітніх дітей, працює заступником начальника Відділу містобудування, архітектури, житлово-комунального господарства та благоустрою Турбівської селищної ради, раніше не притягуваної до адміністративної відповідальності,

за ч.3 ст. 164-14 КУпАП,

ВСТАНОВИВ:

На розгляд суду надійшли матеріали справи відносно ОСОБА_1 за ч.3 ст.164-14 КУпАП.

Відповідно до протоколу про адміністративне правопорушення №02/047/2024ПР від 21.08.2024 складеного головним державним фінансовим інспектором Відділу контролю у сфері будівництва Управління Північного офісу Держаудитслужби у Вінницькій області Душком І.Г., при здійснення перевірки закупівлі UA-2021-07-28-002039 проведеної відділом містобудування, архітектури, житлово комунального господарства та благоустрою Турбівської селищної ради було виявлено порушення допущені заступником навальника гр. ОСОБА_1 в частині внесення змін до істотних умов договору про закупівлю у випадках не передбачених Законом.

Так, було встановлено, що відповідно до підрядного договору від 07.09.2021 за №2, укладеного між Відділом ЖКГ та TОB «Семар Поділля», останній зобов`язується в межах договірної ціни, на свій ризик власними та залученими силами і засобами виконати всі передбачені замовленням роботи на об`єкті: «Очистка частини р. Вільшанка на території Турбівської селищної ради Липовецького району Вінницької області (Капітальний ремонт) (коригування), код ДК 021:2015 - 45240000-1 Будівництво гідротехнічних об`єктів».

В подальшому, додатковою угодою від 28.09.2023 №8 до Договору №2, підписаною від імені заступника начальника Відділу ЖКГ Катерини Березюк та директора ТОВ «Семар Поділля» Андрія Мокрецова, внесено зміни до п.3.1. Договору №2 та викладено в наступній редакції: «Договірна ціна відповідно проведеної процедури закупівлі становить 7 189 000.00 грн. (з урахуванням ПДВ). Фінансування робіт в 2021 році становить 626 8212.00 грн. із ПДВ. Фінансування робіт в 2024 році становить 920 788.00 грн. із ПДВ».

Пункт 20.1. Договору №2 викладено в наступній редакції: «Цей Договір набирає чинності з моменту його укладення і діє до 30.09.2024 року включно, але в будь-якому разі до повного виконання Сторонами взятих зобов`язань. Строком Договору є час, протягом якого Сторони будуть здійснювати свої права та виконувати свої обов`язки відповідно до Договору».

Інші умови Договору №2 не змінені цією додатковою угодою, залишаються чинними у тій редакції, в якій вони викладені Сторонами раніше, і Сторони підтверджують їх обов`язковість для себе.

Пунктом 8.2. Договору №2 передбачено, що сторона, що не може виконувати зобов`язання за цим Договором унаслідок дії обставин непереборної сили, повинна не пізніше ніж протягом 3-х днів з моменту їх виникнення повідомити про це іншу Сторону у письмовій формі.

Доказом виникнення обставин непереборної сили та строку їх дії є відповідні документи, які видаються вповноваженими органами (Торгово-промислова палата України, її регіональні відділення, тощо) (п. 8.3. Договору №2).

Одночасно, до перевірки закупівлі, сертифікат ТПП та/або її регіональних відділень про настання форс-мажорних обставин для Відділу ЖКГ та/або ТОВ «Семар Поділля» в частині виконання зобов`язань по Договору №2 не надано.

Згідно повідомлень про внесення змін до договору про закупівлю UA-2021-07-28-002039-a зазначено: «покращення якості предмета закупівлі, за умови що таке покращення не призведе до збільшення суми, визначеної в договорі про закупівлю»; «дія договору про закупівлю може бути продовжена на строк, достатній для проведення процедури закупівлі/спрощеної закупівлі на початку наступного року в обсязі, що не перевищує 20 відсотків суми, визначеної в початковому договорі про закупівлю, укладеному в попередньому році, якщо видатки на досягнення цієї цілі затверджено в установленому порядку».

Одночасно, до перевірки закупівлі документів, які б свідчили про покращення якості предмета закупівлі не надано.

Крім того, згідно наданих до перевірки закупівель кошторисів на 2022-2024 роки, видатки на КПКВКБМ 1618330 «Інша діяльність у сфері екології та охорони природних ресурсів» КЕКВ 3132 «Капітальний ремонт інших об`єктів» не затверджувались.

Зокрема, кошторисом на 2024 рік, затвердженим від імені селищного голови Ігоря Соця, підписаного від імені заступника начальника відділу Катерини Березюк та головного спеціаліста, бухгалтера Антоніни Чаплінської, затверджено асигнування по КПКВКБМ 1618330 «Інша діяльність у сфері екології та охорони природних ресурсів» на загальну суму 130000.00 грн., а саме по КЕКВ 2210 «Предмети, матеріали, обладнання та інвентар» на суму 35 320.00 грн., КЕКВ 2240 "Оплата послуг (крім комунальних)» - 94 680.00 грн.

Також, п. 10.3. Договору №2 передбачено, що істотні умови договору про закупівлю не можуть змінюватися після його підписання до виконання зобов`язань сторонами в повному обсязі, крім випадків: 1) покращення якості предмета закупівлі за умови, що таке покращення не призведе до збільшення суми, визначеної в договорі; 2) продовження строку дії договору та виконання зобов`язань щодо передання товару, виконання робіт, надання послуг у разі виникнення документально підтверджених об`єктивних обставин, що спричинили таке продовження, у тому числі непереборної сили, затримки фінансування витрат замовника, за умови, що такі зміни не призведуть до збільшення суми, визначеної в договорі; 3) зміни ціни у зв`язку із зміною ставок податків і зборів пропорційно до змін таких ставок.

Таким чином, заступником начальника Відділу ЖКГ ОСОБА_1 в порушення п.п. 3, 4 ч.5, ч.6 ст. 41 Закону №922, внесено змін до істотних умов договору про закупівлю у випадках, не передбачених законом в частині продовження терміну дії Договору №2 до 30.09.2024 включно.

Отож перебуваючи на посаді заступника начальника Відділу ЖКГ ОСОБА_1 внесла зміни до істотних умов договору про закупівлю у випадках не передбачених Законом шляхом укладання додаткової угоди від 28.09.2023 року №8 без документального підтвердження об`єктивних обставин продовження строку виконання робіт на об`єкті: «Очистка частини р. Вільшанка на території Турбівської селищної ради Липовецького району Вінницької області (Капітальний ремонт) (коригування), код ДК 021:2015 - 45240000-1 Будівництво гідротехнічних об`єктів», чим порушила вимоги п.п. 3, 4 ч.5, ч.6 ст.41 Закону №922, за що передбачена адміністративна відповідальність, передбачена частиною 3 статті 164-14 КУпАП.

У судовому засіданні ОСОБА_1 свою вину у вчиненому визнала частково, за обставин вказаних у протоколі про адміністративне правопорушення, до суду подала письмові заперечення, відповідно до яких просила провадження у справі закрити за відсутності в її діях складу адміністративного правопорушення, відповідальність за яке передбачена ст. 164-14 КпАП України, мотивуючи тим, що дійсно 07.09.2021 між Замовником, Відділ містобудування, архітектури, житлово-комунального господарства та благоустрою Турбівської селищної ради Вінницького району Вінницької області, та Підрядником, Товариство з обмеженою відповідальністю «СЕМАР ПОДІЛЛЯ», укладено підрядний договір №2 (далі - Договір №2) на виконання робіт по об`єкту: «Очистка частини р. Вільшанка на території Турбівської селищної ради Липовецького району Вінницької області (Капітальний ремонт) (коригування), код ДК 021:2015 - 45240000-1 Будівництво гідротехнічних об`єктів», згідно п. 1.1. якого Підрядник в межах договірної ціни, виконує на свій ризик власними та залученими силами і засобами всі передбачені замовленням роботи по об`єкту, здає виконанні роботи Замовнику, усуває недоробки в межах гарантійних строків експлуатації об`єкта, що виникли внаслідок неякісно виконаних робіт.

Реалізація природоохоронних заходів у 2021 році проводилась у чіткій відповідності до Положення про обласний фонд охорони навколишнього природного середовища, затвердженого рішенням 26 сесії Вінницької обласної ради 6 скликання від 22.07.2014 №719, Порядку планування та фінансування природоохоронних заходів з обласного фонду охорони навколишнього природного середовища, затвердженого розпорядженням Вінницької обласної державної адміністрації від 05.05.2014 №194 (у редакції розпорядження голови облдержадміністрації від 22 жовтня 2018 року №803) та Програми діяльності у сфері екології та охорони навколишнього природного середовища на 2024-2026 роки, затвердженої рішенням 43 сесії Турбівської селищної ради 8 скликання № 8/43-2598 від 24 листопада 2023 року та рішень відповідних комісій Вінницької обласної державної адміністрації про виділення коштів.

При цьому, Програмою діяльності у сфері екології та охорони навколишнього природного середовища на 2024-2026 роки, затвердженої рішенням 43 сесії Турбівської селищної ради 8 скликання № 8/43-2598 від 24 листопада 2023 року визначено фінансування робіт на 2022 та 2023 роки, що й стало підставою продовження терміну дії договору.

Водночас, пунктом 5.3. Договору №2 визначено, що строки виконання робіт можуть змінюватися із внесенням відповідних змін у Договір у разі:

-виникнення документально підтверджених об`єктивних причин, що спричинили таке продовження, у тому числі фарс-мажорних обставин, затримки фінансування витрат замовника за умови, що такі зміни не призведуть до збільшення суми, визначеної у Договорі;

-внесення змін до проектної документації;

-дій третіх осіб, що унеможливлюють належне виконання робіт, за винятком випадків, коли ці дії зумовлені залежними від підрядника обставинами.

Рішення про зміну строків виконання робіт обумовлюються сторонами із зазначенням причин додатковою угодою. Продовження строків виконання робіт здійснюється на час дії обставин, які не залежать від діяльності підрядника з додаванням часу на поновлення робочого процесу і можливе перенесення робіт на більш сприятливий час.

Торгово-промисловою палатою України було оприлюднено лист №2024/02.0-7.1 від 28.02.2022 року, яким повідомлено, що військова агресія російської федерації проти України є форс-мажорною обставиною (обставиною непереборної сили).

З огляду на зазначене, поняття «документального підтвердження настання форс-мажорних обставин» та переліку документів, що їх підтверджують, Закон України «Про публічні закупівлі» не містить, тобто лист №2024/02.0-7.1 від 28.02.2022 року Торгово-промислової палати України можна вважати документом, у якому зазначено об`єктивні обставини для продовження строку виконання зобов`язань щодо виконання робіт, а тому під час продовження строку дії договору та виконання зобов`язань відділом містобудування, архітектури, житлово-комунального господарства та благоустрою Турбівської селищної ради Вінницького району Вінницької області дотримано вимоги діючого законодавства України.

Тому, твердження інспектора Держаудитслужби щодо відсутності доказів виникнення обставин непереборної сили та строку їх дії, а саме сертифікату Торгово- промислової палати України та/або її регіональних відділень, є необґрунтованими.

Окрім цього, в судовому засіданні ОСОБА_1 повідомила, що строк дії Підрядного договору за №2, закінчився, інших змін до договору його сторонами не вносилось, з урахуванням воєнного стану, який триває довгий час та відсутності бюджетних асигнувань на такі видатки.

Суд, заслухавши пояснення особи, яка притягується до адміністративної відповідальності, дослідивши матеріали справи про адміністративне правопорушення, встановив, 07.09.2021 було укладено Підрядний договір за №2 між замовником Відділом містобудування, архітектури, житлово-комунального господарства та благоустрою Турбівської селищної ради в особі заступника начальника ОСОБА_2 , що діє на підставі положення про відділ та підрядником Товариством з обмеженою відповідальністю «Семар Поділля», в особі директора ОСОБА_3 , що діє на підставі статуту, відповідно до якого останній зобов`язується в межах договірної ціни, на свій ризик власними та залученими силами і засобами виконати всі передбачені замовленням роботи на об`єкті: «Очистка частини р. Вільшанка на території Турбівської селищної ради Липовецького району Вінницької області (Капітальний ремонт) (коригування), код ДК 021:2015 - 45240000-1 Будівництво гідротехнічних об`єктів», здати виконані роботи замовнику, усунути недоробки в межах гарантійних строків експлуатації об`єкта, зо виникнуть внаслідок експлуатації об`єкта.

Відповідно до п.3 Договору, сторони узгодили договірну ціну відповідно до проведеної процедури закупівлі (ідентифікатор закупівель UA-2021-07-28-002039-а) становить 7189000 грн. Фінансування робіт на момент укладення договору в 2021 році становить 3434396,68 грн.

Відповідно до п.5.1. Договору строк виконання робіт згідно тендерної пропозиції складає орієнтовано чотири місяці але до повного виконання сторонами взятих на себе зобов`язань.

Згідно п.5.3. Договору за №2 визначено, що строки виконання робіт можуть змінюватися із внесенням відповідних змін у Договір у разі:

-виникнення документально підтверджених об`єктивних причин, що спричинили таке продовження, у тому числі фарс-мажорних обставин, затримки фінансування витрат замовника за умови, що такі зміни не призведуть до збільшення суми, визначеної у Договорі;

-внесення змін до проектної документації;

-дій третіх осіб, що унеможливлюють належне виконання робіт, за винятком випадків, коли ці дії зумовлені залежними від підрядника обставинами.

Рішення про зміну строків виконання робіт обумовлюються сторонами із зазначенням причин додатковою угодою. Продовження строків виконання робіт здійснюється на час дії обставин, які не залежать від діяльності підрядника з додаванням часу на поновлення робочого процесу і можливе перенесення робіт на більш сприятливий час.

Також, п. 10.3. Договору №2 передбачено, що істотні умови договору про закупівлю не можуть змінюватися після його підписання до виконання зобов`язань сторонами в повному обсязі, крім випадків: 1) покращення якості предмета закупівлі за умови, що таке покращення не призведе до збільшення суми, визначеної в договорі; 2) продовження строку дії договору та виконання зобов`язань щодо передання товару, виконання робіт, надання послуг у разі виникнення документально підтверджених об`єктивних обставин, що спричинили таке продовження, у тому числі непереборної сили, затримки фінансування витрат замовника, за умови, що такі зміни не призведуть до збільшення суми, визначеної в договорі; 3) зміни ціни у зв`язку із зміною ставок податків і зборів пропорційно до змін таких ставок.

У п.20 Договору визначено, що договір набирає чинності з моменту його укладення та діє до 31.12.2021 але до повного виконання сторонами взятих на себе зобов`язань.

Як слідує зі змісту Повідомлення про намір укласти договір про закупівлю UA-2021-07-28-002039-а було внесено відомості про укладення зазначеного вище Підрядного договору від 07.09.2021 за №2 електронної системи закупівель та онлайн-сервісу, що забезпечує автоматичне розміщення, отримання і передання інформації та документів під час проведення закупівель, користування сервісами з автоматичним обміном інформацією, доступ до якого здійснюється за допомогою мережі Інтернет.

Судом встановлено, що у подальшому між сторонами договору неодноразово укладались Додаткові угоди до основного Підрядного договору за №2 від 07.09.2021, зокрема:

- 25.10.2021 в частині зменшення суми фінансування робіт на 2021 рік на 54400,00 грн, додатком до якого був План фінансування робіт по об`єкту, джерело фінансування: кошти обласного бюджету та кошти місцевого бюджету та вносились зміни до договору про закупівлю UA-2021-07-28-002039-а від 25.10.2021, опис змін, що внесені до істотних умов договору: зменшення фінансування на 2021 рік;

- 10.11.2021 в частині збільшення фінансування робіт у 2021 році на 15603,32 грн додатком до якого був План фінансування робіт по об`єкту джерело фінансування: кошти обласного бюджету та кошти місцевого бюджету та вносились зміни до договору про закупівлю UA-2021-07-28-002039-а від 10.11.2021, опис змін, що внесені до істотних умов договору: збільшення фінансування на 2021 рік;

- 16.11.2021 в частині збільшення фінансування робіт у 2021 році на 78212,00 грн додатком до якого був План фінансування робіт по об`єкту джерело фінансування: кошти обласного бюджету та кошти місцевого бюджету та вносились зміни до договору про закупівлю UA-2021-07-28-002039-а від 16.11.2021, опис змін, що внесені до істотних умов договору: збільшення фінансування на 2021 рік;

- 26.11.2021 в частині збільшення фінансування робіт у 2021 році на 34400,00 грн додатком до якого був План фінансування робіт по об`єкту джерело фінансування: кошти обласного бюджету та кошти місцевого бюджету та вносились зміни до договору про закупівлю UA-2021-07-28-002039-а від 26.11.2021, опис змін, що внесені до істотних умов договору: збільшення фінансування на 2021 рік;

- 09.12.2021 в частині збільшення фінансування робіт у 2021 році на 523298,00 грн додатком до якого був План фінансування робіт по об`єкту джерело фінансування: кошти обласного бюджету та кошти місцевого бюджету та вносились зміни до договору про закупівлю UA-2021-07-28-002039-а від 09.12.2021, опис змін, що внесені до істотних умов договору: збільшення фінансування на 2021 рік;

- 29.12.2021 в частині збільшення фінансування робіт у 2022 році на 92078800 грн та строку дії договору до 30.09.2022, додатком до якого був План фінансування робіт по об`єкту джерело фінансування: кошти обласного бюджету та кошти місцевого бюджету та вносились зміни до договору про закупівлю UA-2021-07-28-002039-а від 29.12.2021, опис змін, що внесені до істотних умов договору: збільшення фінансування на 2021 рік та продовження терміну дії договору;

- 20.09.2022 в частині збільшення фінансування робіт у 2023 році на 92078800 грн та строку дії договору до 30.09.2023, додатком до якого був План фінансування робіт по об`єкту джерело фінансування: кошти обласного бюджету та кошти місцевого бюджету та вносились зміни до договору про закупівлю UA-2021-07-28-002039-а від 20.09.2022, опис змін, що внесені до істотних умов договору: продовження строку дії договору на наступний рік, внесення змін до Плану фінансування робіт, внесення змін до Календарного графіку виконання робіт;

- 28.09.2023 в частині збільшення фінансування робіт у 2024 році на 92078800 грн та строку дії договору до 30.09.2023, додатком до якого був План фінансування робіт по об`єкту джерело фінансування: кошти обласного бюджету та кошти місцевого бюджету та вносились зміни до договору про закупівлю UA-2021-07-28-002039-а від 28.09.2023, опис змін, що внесені до істотних умов договору: продовження строку дії договору на наступний рік, внесення змін до Плану фінансування робіт, внесення змін до Календарного графіку виконання робіт.

28.02.2022 ТОВ «СЕМАР ПОДІЛЛЯ» в адресу Відділу містобудування та архітектури, житлово-комунального господарства та благоустрою Турбівської селищної ради було спрямовано лист відповідно до якого просили прийняти до уваги лист Торгово-промислової палати України №2024/02.0-7.1 від 28.02.2022 року, яким повідомлено, що військова агресія російської федерації проти України є форс-мажорною обставиною (обставиною непереборної сили), та повідомлено про неможливість виконання робіт під час збройної військової агресії рф проти України та необхідність перенесення виконання робіт до закінчення військового стану.

Рішенням 13 сесії 8 скликання Турбівської селищної ради Вінницького району Вінницької області від 09.07.2021 за №8/13-381 було внесено зміни до додатку 1 рішення 3 сесії 8 скликання від 24.12.2020 №8/3-67 «Про програму діяльності у сфері екології та охорони навколишнього природного середовища на 2021-2023 роки» виклавши його в нові редакції Додаток 1. У Додатку 1 Паспорт програми діяльності у сфері екології та охорони навколишнього природного середовища на 2021-2023 роки було поміж іншого визначено загальний обсяг фінансових ресурсів необхідних для реалізації програми у тому числі на 2021 рік за рахунок обласного та селищного бюджетів.

Судом встановлено, що ОСОБА_1 висунуто обвинувачення у вчиненні адміністративного правопорушення, передбаченого ч.3 ст.164-14 КУпАП, зокрема те, що вона перебуваючи на посаді заступника начальника Відділу ЖКГ внесла зміни до істотних умов договору про закупівлю у випадках не передбачених Законом шляхом укладання додаткової угоди від 28.09.2023 року №8 без документального підтвердження об`єктивних обставин продовження строку виконання робіт на об`єкті: «Очистка частини р. Вільшанка на території Турбівської селищної ради Липовецького району Вінницької області (Капітальний ремонт) (коригування), код ДК 021:2015 - 45240000-1 Будівництво гідротехнічних об`єктів», чим порушила вимоги п.п. 3, 4 ч.5, ч.6 ст.41 Закону №922.

Відповідальність за частиною 3 статті 164-14 КУпАП, настає, окрім іншого, за внесення змін до істотних умов договору про закупівлю у випадках, не передбачених законом, що тягне за собою накладення штрафу на службових (посадових), уповноважених осіб замовника від тисячі п`ятсот до трьох тисяч неоподатковуваних мінімумів доходів громадян.

Вищевказана правова норма за своєю формою є бланкетною та відсилає до інших нормативно-правових актів.

Правові та економічні засади здійснення закупівель товарів, робіт і послуг для забезпечення потреб держави, територіальних громад та об`єднаних територіальних громад врегульовано Законом України «Про публічні закупівлі» від 25 грудня 2015 року за № 922-VIII, з урахуванням Особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України «Про публічні закупівлі», на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 (зі змінами) (далі Особливості).

Замовники укладають договори про закупівлю відповідно до Цивільного кодексу України (далі ЦКУ) і Господарського кодексу України (далі ГКУ) з урахуванням положень статті 41 Закону та Особливостей.

При укладенні договорів підряду враховуються постанова КМУ від 01.08.2005 № 668 «Про затвердження Загальних умов укладення та виконання договорів підряду в капітальному будівництві».

Законом встановлено імперативну норму, згідно з якою істотні умови договору про закупівлю не можуть змінюватися після його підписання до виконання зобов`язань сторонами в повному обсязі, крім випадків, визначених частиною п`ятою статті 41 Закону, зокрема:

3) покращення якості предмета закупівлі, за умови що таке покращення не призведе до збільшення суми, визначеної в договорі про закупівлю;

4) продовження строку дії договору про закупівлю та строку виконання зобов`язань щодо передачі товару, виконання робіт, надання послуг у разі виникнення документально підтверджених об`єктивних обставин, що спричинили таке продовження, у тому числі обставин непереборної сили, затримки фінансування витрат замовника, за умови що такі зміни не призведуть до збільшення суми, визначеної в договорі про закупівлю;

Форма документального підтвердження об`єктивних обставин Законом не визначена, оскільки вона залежить саме від обставин, що спричинили продовження строку дії договору про закупівлю та виконання зобов`язань щодо передання товару, виконання робіт, надання послуг. Тому замовник самостійно визначає форму документального підтвердження таких обставин з дотриманням законодавства.

У випадках, коли підряднику необхідно надати більше часу для завершення робіт, сторонам договору про закупівлю варто скористатися саме підпунктом 4 пункту 19 Особливостей, а саме продовжити строк дії договору про закупівлю та / або строк виконання зобов`язань щодо передачі товару, виконання робіт, надання послуг у разі виникнення документально підтверджених об`єктивних обставин, що спричинили таке продовження, у тому числі обставин непереборної сили, затримки фінансування витрат замовника, за умови, що такі зміни не призведуть до збільшення суми, визначеної в договорі про закупівлю.

Відповідно до частини 1 статті 631 ЦКУ строком договору є час, протягом якого сторони можуть здійснити свої права і виконати обов`язки, визначені цим договором.

Зі змісту вказаної норми слідує, що продовжити термін виконання робіт за договором можна допоки цей договір є дійсним.

Судом встановлено, що додаткову угоду від 28.09.2023 було укладено в період дії додаткової угоди від 20.09.2022 до договору №2 від 07.09.2021, тобто в період дії договору, який не визнаний недійсним.

Однією з вимог підпункту 4 пункту 19 Особливостей визначено те, що в разі продовження дії договору про закупівлю заборонено збільшувати його загальну вартість. Вартість договору складається із ціни за роботи, помноженої на їх кількість, тож додатковою угодою не може бути збільшено обсяг робіт. Однак зменшити обсяг робіт та одночасно збільшити ціну дозволяється, але при цьому загальна вартість договору збільшуватися не може.

Обов`язок замовника після укладення додаткової угоди до договору про закупівлю, подати таку додаткову угоду до органів Казначейства для реєстрації зміни умов відповідного бюджетного зобов`язання, передбачено керуючись пунктом 2.9 Порядку реєстрації та обліку бюджетних зобов`язань розпорядників бюджетних коштів та одержувачів бюджетних коштів в органах Державної казначейської служби України, затвердженого наказом Міністерства фінансів України від 02.03.2012 № 309 (далі Порядок № 309).

Органи Казначейства реєструють бюджетні зобов`язання відповідно до вимог Порядку № 309, а у випадках, визначених пунктом 2.10 Порядку № 309, не реєструють, а застосовують заходи впливу за порушення бюджетного законодавства, визначені Бюджетним кодексом України. При цьому продовження терміну дії договору про закупівлю, навіть якщо загальний строк його дії з урахуванням цього продовження перевищить три роки, не є підставою для відмови органами Казначейства у реєстрації бюджетних зобов`язань.

Разом з цим порядок документального підтвердження об`єктивних обставин для продовження дії договору про закупівлю нормами Особливостей не визначається, якими саме документами мають підтверджуватися об`єктивні обставини, що спричинили необхідність продовження терміну виконання зобов`язань за договором та або строк його дії. Тому замовнику, виходячи із сутності обставин, що в нього виникли, потрібно самостійно визначати форму цього підтвердження. Підпунктом 4 пункту 19 Особливостей передбачено, що до таких обставин можуть бути віднесені, наприклад (але не виключно): обставини непереборної сили; затримки фінансування витрат замовника.

Статтею 617 ЦКУ зазначається, що особа (сторона договору) може бути звільнена від відповідальності за невиконання своїх зобов`язань, якщо вона доведе, що це порушення сталося внаслідок випадку або непереборної сили.

Водночас частиною 2 статті 218 ГКУ дещо пояснюється сутність поняття «обставин непереборної сили», а саме що до них належать надзвичайні та невідворотні обставини за умов здійснення господарської діяльності.

Поняття та визначається орієнтовний перелік обставин непереборної сили частиною 2 статті 14-1 Закону України «Про торгово-промислові палати в Україні», згідно з якою до таких обставин належать, зокрема: збройний конфлікт або серйозна погроза такого конфлікту, включаючи але не обмежуючись ворожими атаками, блокадами, військовим ембарго, дії іноземного ворога, загальна військова мобілізація, військові дії, оголошена та неоголошена війна, дії суспільного ворога, збурення, акти тероризму, диверсії, піратства, безлади, вторгнення, захоплення підприємств, реквізиція, аварія, протиправні дії третіх осіб, пожежа, вибух, заборона (обмеження) експорту/імпорту тощо.

Водночас частиною 1 статті 14-1 Закону України «Про торгово-промислові палати в Україні» визначено, що Торгово-промислова палата України (далі ТПП) та уповноважені нею регіональні ТПП засвідчують форс-мажорні обставини (обставини непереборної сили) та видають сертифікат про такі обставини протягом семи днів з дня звернення суб`єкта господарської діяльності.

Отож у разі потреби сторона, яка порушила свої зобов`язання за договором про закупівлю у зв`язку із виникненням форс-мажору, має право звертатися до ТПП України та / або уповноважених регіональних ТПП за отриманням відповідного сертифіката, який засвідчується на підставі відповідного Регламенту.

Підтвердженням затримання фінансування замовника може бути відповідний бухгалтерський документ, зміст якого підтверджує, що протягом певного строку не було можливості здійснити повне або часткове фінансування предмета закупівлі. Таким документом можуть бути кошторис видатків установи, план асигнувань, план використання бюджетних коштів.

Згідно зі статтею 652 ЦКУ у разі істотної зміни обставин, якими сторони керувалися при укладенні договору, договір може бути змінений або розірваний за згодою сторін. Зміна договору вчиняється в такій самій формі, що й договір, що змінюється.

Продовження дії договору про закупівлю та строків виконання робіт оформлюється у вигляді додаткової угоди до договору про закупівлю, яка підписується обома сторонами.

Стосовно ж терміну, на який сторони можуть продовжити виконання зобов`язань за договором з будівництва та його дію, то жодних обмежень підпунктом 4 пункту 19 Особливостей не встановлюється. Обмежень щодо кількості разів таких продовжень теж немає.

Тому сторони самостійно, з огляду на реальні обставини, визначають термін, на який необхідно продовжити дію договору про закупівлю робіт. Якщо ж це продовження переходить на наступний рік, то в такому разі необхідно ще зробити зміни до календарного графіка виконання робіт та плану фінансування робіт за роками, які є невід`ємною частиною у випадку укладання договорів, термін виконання яких перевищує один бюджетний період.

При цьому замовникам в разі внесення змін до істотних умов договору про закупівлю у випадках, передбачених пунктом 19 Особливостей, обов`язково необхідно оприлюднити повідомлення про внесення змін до договору про закупівлю відповідно до вимог Закону з урахуванням Особливостей.

Отож Договір про закупівлю робіт з будівництва може бути продовженим за взаємною згодою сторін у разі виникнення об`єктивних обставин, які перешкоджають сторонам своєчасно, тобто у терміни, передбачені укладеним договором про закупівлю, виконати свої зобов`язання. Законодавчою підставою для продовження дії договору про закупівлю робіт з будівництва є підпункт 4 пункту 19 Особливостей (приклад додаткової угоди за підпунктом 4 пункту 19 Особливостей). У разі прийняття рішення продовжити дію договору про закупівлю потрібно врахувати таке: продовжити договір про закупівлю можна лише за умови, що термін його дії ще не закінчився; загальна вартість договору про закупівлю не повинна збільшитися; обставини, які призвели до продовження терміну дії договору про закупівлю, повинні бути документально підтвердженими.

Законодавством не обмежується термін, на який можна продовжувати договір про закупівлю робіт, та кількість разів такого продовження, однак замовникам слід враховувати складну ситуацію в країні, але при цьому реальні терміни.

З огляду на викладене, зміна істотних умов договору про закупівлю у випадках, встановлених частиною п`ятою статті 41 Закону, може здійснюватися саме у разі та у спосіб, що передбачені договором про закупівлю. При цьому порядок зміни умов договору про закупівлю визначається замовником самостійно та з дотриманням законодавства в цілому.

Внесення змін до договору про закупівлю у випадках, які передбачені Законом та умовами такого договору, має відбуватися шляхом укладення додаткової угоди, а також бути обґрунтованим та документально підтвердженим у спосіб, встановлений у договорі.

Кожен із цих випадків застосовується у залежності від виникнення підстав, що спричинили внесення відповідних змін у договір про закупівлю. У зв`язку з тим, що зміни у передбачених випадках можуть відбуватися як в бік збільшення, так і в бік зменшення, ціна договору про закупівлю може змінюватися в залежності від таких змін без зміни обсягу закупівлі.

Пункти 1 - 7 частини п`ятої статті 41 Закону не передбачають випадків щодо збільшення обсягів закупівлі після підписання договору про закупівлю до повного виконання зобов`язань сторонами у повному обсязі.

Поряд з цим випадки, зазначені у пунктах 3 - 5 частини п`ятої статті 41 Закону, не передбачають можливості ані збільшення суми договору про закупівлю, ані зміни обсягів закупівлі після підписання договору про закупівлю.

Пункти 1, 2 частини п`ятої статті 41 Закону передбачають випадки щодо зменшення обсягів закупівлі після його підписання до повного виконання зобов`язань сторонами у повному обсязі.

Разом з тим збільшення суми договору про закупівлю після його підписання можливе у випадках, передбачених пунктами 6, 7 частини п`ятої статті 41 Закону без зміни обсягу закупівлі.

У зв`язку з цим одночасне застосування різних підстав частини п`ятої статті 41 Закону не має призводити до зміни істотних умов договору про закупівлю у не передбачених Законом випадках.

Таким чином, внесення змін до договору про закупівлю в частині істотних умов можливе також за наявності однієї або кількох підстав, визначених частиною п`ятою статті 41 Закону.

Однак обґрунтування та документальне підтвердження здійснюється сторонами окремо щодо кожного випадку.

При цьому Закон не містить обмежень щодо укладення однієї або одночасно декількох додаткових угод до договору про закупівлю у разі застосування кількох підстав.

Відповідно до пункту 11 частини першої статті 10 Закону, повідомлення про внесення змін до договору про закупівлю та/або про ціни на матеріальні ресурси - протягом трьох робочих днів з дня: внесення змін до договору про закупівлю у випадках, передбачених частиною п`ятою статті 41 цього Закону. До такого повідомлення додаються зміни до договору про закупівлю (у тому числі документи, що містять інформацію про ціни на матеріальні ресурси, в разі зміни цін на них) у машинозчитувальному форматі (у разі внесення змін до договорів, зазначених в абзацах другому, третьому частини першої статті 41 цього Закону);

У п.12 частини першої статті 10 Закону замовник обов`язково оприлюднює звіт про виконання договору про закупівлю протягом 20 робочих днів з дня настання однієї з трьох підстав: закінчення строку дії договору про закупівлю; виконання сторонами договору про закупівлю; розірвання договору про закупівлю.

При цьому замовник самостійно визначає, з настанням якої підстави оприлюднювати звіт про виконання договору, ураховуючи умови такого договору в частині можливості застосування пунктів 4 та 8 частини п`ятої статті 41 Закону. Це обумовлено подальшими планами замовника у випадках, якщо виникнуть документально підтверджені об`єктивні обставини, щоб продовжити строк дії договору про закупівлю та строк виконання зобов`язань щодо передачі товару, виконання робіт, надання послуг, а також якщо дія договору про закупівлю буде продовжена на строк, достатній для проведення процедури закупівлі / спрощеної закупівлі на початку наступного року в обсязі, що не перевищує 20 відсотків суми.

Як було судом встановлено, додатковою угодою від 28.09.2023 №8 до Договору №2, підписаної від імені заступника начальника Відділу ЖКГ Катерини Березюк та директора ТОВ «Семар Поділля» Андрія Мокрецова, внесено зміни до п.3.1. Договору №2 та викладено в наступній редакції: «Договірна ціна відповідно проведеної процедури закупівлі становить 7 189 000.00 грн. (з урахуванням ПДВ). Фінансування робіт в 2021 році становить 626 8212.00 грн. із ПДВ. Фінансування робіт в 2024 році становить 920 788.00 грн. із ПДВ».

Пункт 20.1. Договору №2 викладено в наступній редакції: «Цей Договір набирає чинності з моменту його укладення і діє до 30.09.2024 року включно, але в будь-якому разі до повного виконання Сторонами взятих зобов`язань. Строком Договору є час, протягом якого Сторони будуть здійснювати свої права та виконувати свої обов`язки відповідно до Договору».

Інші умови Договору №2 не змінені цією додатковою угодою, залишаються чинними у тій редакції, в якій вони викладені Сторонами раніше, і Сторони підтверджують їх обов`язковість для себе.

Пунктом 8.2. Договору №2 передбачено, що сторона, що не може виконувати зобов`язання за цим Договором унаслідок дії обставин непереборної сили, повинна не пізніше ніж протягом 3-х днів з моменту їх виникнення повідомити про це іншу Сторону у письмовій формі.

Доказом виникнення обставин непереборної сили та строку їх дії є відповідні документи, які видаються вповноваженими органами (Торгово-промислова палата України, її регіональні відділення, тощо) (п. 8.3. Договору №2).

Як було встановлено під час перевірки закупівлі, сертифікат ТПП та/або її регіональних відділень про настання форс-мажорних обставин для Відділу ЖКГ та/або ТОВ «Семар Поділля» в частині виконання зобов`язань по Договору №2 не надано.

Згідно повідомлень про внесення змін до договору про закупівлю UA-2021-07-28-002039-a від 28.09.2023 зазначено: «дія договору про закупівлю може бути продовжена на строк, достатній для проведення процедури закупівлі/спрощеної закупівлі на початку наступного року в обсязі, що не перевищує 20 відсотків суми, визначеної в початковому договорі про закупівлю, укладеному в попередньому році, якщо видатки на досягнення цієї цілі затверджено в установленому порядку». Опис змін, що внесені до істотних умов договору: «продовження строку дії договору на наступний рік, внесення змін до Плану фінансування робіт, внесення змін до Календарного графіку виконання робіт».

Також, п. 10.3. Договору №2 передбачено, що істотні умови договору про закупівлю не можуть змінюватися після його підписання до виконання зобов`язань сторонами в повному обсязі, крім випадків: 1) покращення якості предмета закупівлі за умови, що таке покращення не призведе до збільшення суми, визначеної в договорі; 2) продовження строку дії договору та виконання зобов`язань щодо передання товару, виконання робіт, надання послуг у разі виникнення документально підтверджених об`єктивних обставин, що спричинили таке продовження, у тому числі непереборної сили, затримки фінансування витрат замовника, за умови, що такі зміни не призведуть до збільшення суми, визначеної в договорі; 3) зміни ціни у зв`язку із зміною ставок податків і зборів пропорційно до змін таких ставок.

Суд приймає до уваги доводи особи, яка притягується до відповідальності, що поняття «документального підтвердження настання форс-мажорних обставин» та переліку документів, що їх підтверджують, Закон України «Про публічні закупівлі» не містить, а лист №2024/02.0-7.1 від 28.02.2022 року Торгово-промислової палати України, яким повідомлено, що військова агресія російської федерації проти України є форс-мажорною обставиною (обставиною непереборної сили) можна вважати документом, у якому зазначено об`єктивні обставини для продовження строку виконання зобов`язань щодо виконання робіт, разом з цим такий лист було надано підрядником замовнику ще у 2022 році на початку повномасштабного вторгнення, яким і оперував у подальшому кожного разу при укладенні додаткових угод, що жодним чином не звільняло сторін від обов`язку надання документального підтвердження об`єктивних обставин у разі продовження строку дії договору кожного разу, у тому числі шляхом звернення до ТПП за отриманням сертифікату.

На переконання суду, надані докази на підтвердження винуватості ОСОБА_1 у вчиненні адміністративного правопорушення, передбаченого ч.3 ст.164-14 КУпАП є належними, допустимими і достовірними, оскільки отримані з передбачених законом джерел, у передбачений законом спосіб, зафіксовані у належній процесуальній формі та узгоджуються між собою.

Оцінюючи кожен наведений вище доказ з точки зору належності, допустимості, достовірності, а сукупність цих зібраних доказів з точки зору достатності та взаємозв`язку для прийняття відповідного процесуального рішення, суд за своїм внутрішнім переконанням, яке ґрунтується на всебічному, повному й неупередженому дослідженні всіх обставин провадження в справі про адміністративне правопорушення, не вбачає будь-яких законних підстав не довіряти вказаним доказам.

Таким чином, вина ОСОБА_1 повністю доведена та своїми діями вона вчинила адміністративне правопорушення, передбачене ч.3 ст.164-14 КУпАП, оскільки було внесено зміни до істотних умов договору про закупівлю у випадках, не передбачених законом.

При призначенні виду та розміру адміністративного стягнення судом враховується особа порушника, ступінь вини, майновий стан, характер вчиненого правопорушення, обставини, що пом`якшують та обтяжують відповідальність.

Судом встановлено, що ОСОБА_1 вперше притягується до адміністративної відповідальності, є вдовою, самотужки виховує двоє неповнолітніх дітей.

Обставин, що обтяжують відповідальність за адміністративні правопорушення відповідно до ст. 35 КУпАП, судом не встановлено.

Поряд з цим, суд приймає до уваги, що матеріали справи не містять доказів у підтвердження того, що укладання зазначеного правочину потягло за собою заподіяння шкоди чи інших негативних правових наслідків.

Вирішуючи питання про накладення адміністративного стягнення за вчинення адміністративного правопорушення, суд керується вимогами статей 23, 33 КУпАП, в силу яких адміністративне стягнення є мірою відповідальності і застосовується з метою виховання особи, яка вчинила адміністративне правопорушення, поваги до правил співжиття, в дусі додержання законів України, а також запобігання вчиненню нових правопорушень як самим порушником, так і іншими особами.

Відповідно до вимог статті 22 КУпАП при малозначності вчиненого правопорушення орган, посадова особа, уповноважені вирішувати справу, можуть звільнити порушника від адміністративної відповідальності і обмежитись усним зауваженням.

Чинне законодавство не містить переліку або вказівок на ознаки, що дозволяють визначити малозначність провини. Є підстави вважати, що це адміністративні правопорушення, які не становлять великої суспільної небезпеки, не завдають значних збитків державним або суспільним інтересам або безпосередньо громадянам.

При розгляді справи про адміністративне правопорушення, посадова особа зобов`язана розглянути всі сторони адміністративного правопорушення, оцінити його наслідки, встановити чи завдана значна шкода окремим громадянам або суспільству, дослідити обстановку, в якій вчинене правопорушення, особу правопорушника, обставини, що пом`якшують і обтяжують відповідальність.

Враховуючи характер вчиненого адміністративного правопорушення, особу правопорушниці, зважаючи на розмір штрафу, передбаченого ч. 3 ст. 164-14 КУпАП, також обставини скоєного правопорушення, наслідки, оскільки не заподіяно шкоди суспільству чи державі, правам та свободам інших осіб, тому суд дійшов висновку, що вчинене правопорушення є малозначним, у зв`язку з чим ОСОБА_1 слід звільнити від адміністративної відповідальності, обмежившись усним зауваженням.

Згідно із ч. 2 ст. 284 КУпАП при оголошенні усного зауваження виноситься постанова про закриття провадження у справі про адміністративне правопорушення.

Крім того, враховуючи, що п. 5 ч. 2 ст. 4 Закону України «Про судовий збір» від 08 липня 2011 року (зі змінами та доповненнями) та ст. 40-1 КУпАП, ст. 22, ч.3 ч.1 ст. 284 КУпАП, правові підстави для стягнення судового збору з ОСОБА_1 відсутні.

На підставі зазначеного, керуючись ст.22, 23, ч.3 ст.164-14, 283, 285 КУпАП, суд,

ПОСТАНОВИВ:

Визнати ОСОБА_1 винною у вчиненні адміністративного правопорушення, передбаченого ч. 3 ст.164-14 КУпАП та відповідно до ст. 22 КУпАП звільнити її від адміністративної відповідальності, обмежившись усним зауваженням, а провадження у справі закрити.

Постанова судді по справі про адміністративне правопорушення може бути оскаржена особою, яку притягнуто до адміністративної відповідальності, її законним представником, захисником, потерпілим, його представником, або прокурором протягом десяти днів з дня винесення постанови.

Повний текст постанови виготовити протягом десяти днів з дня її винесення.

Суддя Світлана ШПОРТУН