Справа № 715/1830/24
Провадження № 3/715/906/24
П О С Т А Н О В А

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

21.06.2024 селище Глибока

Суддя Глибоцького районного суду Чернівецької області Григорчак Ю.П., розглянувши матеріали справи, які надійшли від Західного офісу Держаудитслужби, про притягнення до адміністративної відповідальності ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , жителя АДРЕСА_1 , за ч.6 ст. 164-14 Кодексу України про адміністративні правопорушення,-

В С Т А Н О В И В:

До суду надійшов протокол про адміністративне правопорушення відносно ОСОБА_1 , згідно якого він, будучи керівником замовника, в порушення вимог пункту 3, підпункту 6 пункту 13 Особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України «Про публічні закупівлі» на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування», затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 №1178, здійснив укладення договору з ТОВ «Грандмоторс» на закупівлю «Caterpillar 438D», без проведення процедур закупівель/спрощених закупівель, визначених законом, чим вчинив адміністративне правопорушення, передбачене ч.6 ст.164-14 КУпАП.

В судовому засіданні ОСОБА_1 не визнав обставини, викладені в протоколі та вказав, що він працює директором в КП «Кам`янське». Наприкінці 2023 року Кам`янецька сільська рада Чернівецького району Чернівецької області вирішила провести відкриті торги для закупівлі екскаватора для прибирання снігу. Оскільки ніхто не подав заявки на участь у відкритих торгах, згідно норм чинного законодавства вони мали право провести закупівлю трактора без відкритих торгів, чим і скористалися. При цьому реалізувати умову тендерної документації щодо необхідного мінімуму комплектуючих вітчизняного виробництва в закуповуваному екскаваторі неможливо через відсутність такого виробництва в нашій державі. Просить суд закрити провадження по справі у зв`язку із відсутністю в його діях складу адміністративного правопорушення.

Згідно зі ст. 252 КУпАП орган (посадова особа) оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному і об`єктивному дослідженні всіх обставин справи в їх сукупності, керуючись законом і правосвідомістю.

У відповідності до ст.251 КУпАП доказами в справі про адміністративне правопорушення є будь-які фактичні дані, на основі яких у визначеному законом порядку орган (посадова особа) встановлює наявність чи відсутність адміністративного правопорушення, винність даної особи в його вчиненні та інші обставини, що мають значення для правильного вирішення справи.

Відповідно до норм частини 3-7 розділу X «Прикінцеві та перехідні положення» Закону України від 25.12.2015 №922-УІІІ «Про публічні закупівлі» (далі - Закон) постановлено, що на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування особливості здійснення закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених цим Законом, визначаються Кабінетом Міністрів України із забезпеченням захищеності таких замовників від воєнних загроз.

Так, постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 року №1178 затверджено Особливості здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України «Про публічні закупівлі», на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування (далі - Особливості №1178).

За нормою пункту 3 Особливостей №1178 замовники, що зобов`язані здійснювати публічні закупівлі товарів, робіт і послуг відповідно до Закону, проводять закупівлі з урахуванням цих особливостей та з дотриманням принципів здійснення публічних закупівель, визначених Законом.

Згідно з нормами підпункту 6 пункту 13 Особливостей №1178 придбання замовниками товарів, вартість яких становить або перевищує 100 тис, грн, може здійснюватися шляхом укладення договору про закупівлю без застосування відкритих торгів та/або електронного каталогу у разі, коли відмінено відкриті торги через неподання жодної тендерної пропозиції для участі у відкритих торгах у строк, установлений замовником згідно з цими особливостями, у тому числі за лотом. При цьому предмет закупівлі, його технічні, кількісні та якісні характеристики, проект договору про закупівлю, а також вимоги до суб`єкта, з яким укладається договір про закупівлю, не повинні відрізнятися від вимог, що були визначені замовником у тендерній документації (крім вимог, визначених пунктом 47 цих особливостей), та сума договору про закупівлю не може перевищувати очікувану вартість предмета закупівлі, зазначену замовником в оголошенні про проведення відкритих торгів, які відмінено через відсутність достатньої кількості учасників процедури закупівлі (учасника процедури закупівлі), з урахуванням прийнятного відсотка перевищення ціни тендерної пропозиції учасника процедури закупівлі над очікуваною вартістю предмета закупівлі, якщо такий прийнятний відсоток був зазначений у тендерній документації.

Відповідно до опублікованого замовником обґрунтування підстави здійснення закупівлі згідно з підпунктом 6 пункту 13 Особливостей №1178 та наданих до моніторингу документів, замовником 24.11.2023 була оголошена закупівля за процедурою відкриті торги (з особливостями) UA-2023-11-24-012084-а, однак через неподання жодної тендерної пропозиції відкриті торги були автоматично відмінені електронною системою закупівель.

Аналізом вимог Замовника у тендерній документації до учасників по процедурі відкритих торгів UA-2023-11-24-012084-а встановлено, що за умовами вказаної тендерної документації учасник у складі тендерної пропозиції повинен надати, зокрема:

- інформацію про кінцевого (их) бенефеціарного (их) власника (ів) із зазначенням інформації про громадянство кінцевого (их) бенефіціара (рів) та члена (ів) або учасника (ів) (акціонера (ів)), що має (ють) частку в статутному капіталі 10 і більше відсотків в статутному капіталі, а також гарантійний лист про те, що країнами походження запропонованого товару не є Російська Федерація/Республіка Білорусь (пункт 5 розділу І тендерної документації);

- інформацію та документи, що підтверджують відповідність учасника кваліфікаційним критеріям, а саме довідку в довільній формі щодо працівників учасника необхідних для виконання умов договору (пункти 1 та брозділу III тендерної документації);

- інформацію про необхідні технічні, якісні та кількісні характеристики предмет закупівлі, а також відповідну технічну специфікацію, документальне підтвердження відповідності товару технічним, якісним та кількісним характеристикам у формі пояснювальної записки з детальним описом основних технічних характеристик товару; кольорові фотознімки (брошури тощо) запропонованого товару зовні з усіх боків та внутрішню частину (кабіну водія); звіт про оцінку транспортного засобу (пункт 1 розділу III тендерної документації та Додаток 1 до тендерної документації);

- належним чином завірену копію або оригінал статуту зі всіма зареєстрованими змінами та доповненнями у разі наявності таких (для юридичних осіб) (пункт 1 розділу Ш тендерної документації);

- документи, що підтверджують повноваження посадової особи або представника учасника процедури закупівлі щодо підпису документів тендерної пропозиції (пункт 1 розділу IIІ тендерної документації);

- інформацію про наявність запропонованого товару в переліку із відповідним ступенем локалізації, який формує та веде Уповноважений орган, а також у разі У разі якщо запропонований учасником товар виготовлений на території країни, яка входить до переліку країн, які є учасниками Угоди про державні закупівлі - сертифікат про походження товару a митною декларацією (Додаток 1 до тендерної документації).

За нормою частини п`ятої статті 8 Закону протягом строку проведення моніторингу процедури закупівлі посадова особа органу державного фінансового контролю, відповідальна за проведення моніторингу процедури закупівель, має право через електронну систему закупівель запитувати у замовника пояснення (інформацію, документи) щодо прийнятих рішень та/або вчинених дій чи бездіяльності, які є предметом дослідження в рамках моніторингу процедури закупівлі. Замовник протягом трьох робочих днів з дня оприлюднення запиту про надання пояснень щодо прийнятих рішень та/або вчинених дій чи бездіяльності, які є предметом дослідження в рамках моніторингу процедури закупівлі, повинен надати відповідні пояснення (інформацію, документи) через електронну систему закупівель.

Під час моніторингу Західним офісом Держаудитслужби опубліковано в електронній системі закупівель запит до Замовника, зокрема, про надання інформації з документальним підтвердженням щодо виконання вимог підпункту 6 пункту 13 Особливостей №1178 при проведенні закупівлі UA-2023-12-19-012725-a.

Замовником у відповідь на вищевказаний запит, надано до моніторингу пояснення, у якому наведено підстави здійснення закупівлі за ID: UA-2023-12-19-012725-a без застосування відкритих торгів та/або електронного каталогу з публікацією звіту про договір про закупівлю, укладений без використання електронної системи закупівель, відповідно до підпункту 6 пункту 13 Особливостей №1178, а також погоджене керівником Замовника обґрунтування підстави здійснення закупівлі згідно з підпунктом 6 пункту 13 Особливостей №1178, звіт про результати проведення процедури закупівлі UA-2023-11-24-012084-а, укладені постачальником договори з іншими суб`єктами господарювання (2 договори) та видаткові накладні до них, калькуляцію собівартості продукції на екскаватор-навантажувач Caterpillar 438 D №CAT0438DBPN00493.

Однак, інформації та документального підтвердження виконання вимог підпункту 6 пункту 13 Особливостей №1178 в частині відповідності постачальника, з яким укладено договір про закупівлю (ТОВ «ГРАНДМОТОРС»), вимогам, що були визначені Замовником у тендерній документації за процедурою попередньо відмінених відкритих торгів (з особливостями) UA-2023-11-24-012084-а (зокрема, про які зазначено вище), Замовником до моніторингу не надано.

У пункті 6-1 розділу X «Прикінцеві та перехідні положення» Закону визначено, що тимчасово, з 2022 року строком на 10 років, встановлюються такі особливості здійснення закупівель, якщо вартість предмета закупівлі дорівнює або перевищує 200 тис. грн: замовник здійснює закупівлю товарів, визначених підпунктом 2 цього пункту, виключно якщо їх ступінь локалізації виробництва дорівнює чи перевищує, зокрема: у 2022 році - 10 відсотків; у 2023 році - 15 відсотків.

Також у підпункті 1 пункту 6-1 розділу X «Прикінцеві та перехідні положення» Закону визначено, що ступінь локалізації виробництва визначається самостійно виробником товару, що є предметом закупівлі, та підтверджується Уповноваженим органом у порядку, встановленому Кабінетом Міністрів України. Уповноважений орган формує та веде перелік товарів, що є предметом закупівлі, з підтвердженим ступенем локалізації виробництва, який оприлюднюється на його офіційному веб-сайті.

При цьому у підпункті 2 пункту 6-1 розділу X «Прикінцеві та перехідні положення» Закону визначено перелік товарів, до яких застосовуються особливості здійснення закупівель, визначені цим пунктом, серед яких вказано: механічні лопати, екскаватори та ковшові навантажувачі, гірнича техніка; механічні екскаватори.

Механізм підтвердження ступеня локалізації виробництва товарів, що визначені підпунктом 2 пункту 6-1 розділу X «Прикінцеві та перехідні положення» Закону визначено у Порядку підтвердження ступеня локалізації виробництва товарів, затвердженого постановою кабінету Міністрів України від 02.08.2022 року №861 (далі - Порядок №861),

Згідно Порядку №861 перелік товарів, які відповідають ступеню локалізації, оприлюднюється на веб-порталі та офіційному веб-сайті Мінекономіки.

У пункті 4 Порядку №861 визначено, що ступінь локалізації виробництва товарів, що є предметом закупівлі (далі - ступінь локалізації), підтверджується Мінекономіки в автоматичному режимі під час формування переліку товарів, що є предметом закупівлі, з підтвердженим ступенем локалізації (далі - перелік), на підставі поданої виробником товару заявки про включення товару до переліку (далі - заявка) за формою згідно з додатком 1, калькуляції собівартості товару із зазначенням митної вартості імпортних компонентів (імпортованих виробником та/або придбаних у постачальників, які є резидентами України) (далі - калькуляція собівартості товару) за формою згідно з додатком 2 та підтвердження здійснення на території України виробництва не менше одного з елементів товару (зокрема вузлів, агрегатів, деталей і комплектувальних виробів) та/або використання вузлів, агрегатів, деталей і комплектувальних виробів, виготовлених на території України.

Відповідно до пункту 7 Порядку №861 ступінь локалізації розраховується виробником товару та автоматично підтверджується шляхом математичної перевірки інформації, внесеної до форми калькуляції собівартості товару, вартісні показники імпортних компонентів відображаються у гривнях.

Під час моніторингу встановлено, що за вимогами Додатку 1 до тендерної документації за відміненими відкритими торгами Замовника UA-2023-11-24-012084-а у разі здійснення Замовником закупівлі товарів, визначених підпунктом 2 пункту 6-1 Розділу X «Прикінцеві та перехідні положення» Закону, учасник має право запропонувати виключно товари, ступінь локалізації виробництва яких дорівнює чи перевищує відсоток, що визначений законодавством на підтвердження чого учасники надають інформацію про наявність запропонованого товару в переліку із відповідним ступенем локалізації, який формує та веде Уповноважений орган.

До моніторингу інформації про наявність запропонованого товару в переліку із відповідним ступенем локалізації, що формує та веде Уповноважений орган, яку повинен був надати постачальник (ТОВ «ГРАНДМОТОРС») з врахуванням вимог тендерної документації за попередньо відміненими відкритими торгами UA-2023-11-24-012084-а, замовником не надано.

Таким чином, з урахуванням вищевикладеного, Замовником здійснено закупівлю екскаватора-навантажувача Caterpillar 438 D №CAT0438DBPN00493 (виробник - ТОВ «ГРАНДМОТОРС») за договором від 18.12.2023 року №86/12 з порушенням вимог пункту 3 Особливостей №1178, а також пункту 6-1 розділу X «Прикінцеві та перехідні положеннях Закону.

Дії ОСОБА_1 кваліфіковано за ч.6 ст.164-14 КУпАП.

Диспозицією ч.6 ст.164-14 КУпАП передбачено відповідальність за укладення договорів, які передбачають оплату замовником товарів, робіт і послуг до/без проведення процедур закупівель/спрощених закупівель, визначених законом.

Разом з тим, як встановлено в судовому засіданні, ОСОБА_1 була проведена процедура закупівлі, яка передбачена чинним законодавством. Так, замовником 24.11.2023 була оголошена закупівля за процедурою відкриті торги (з особливостями) UA-2023-11-24-012084-а, однак через неподання жодної тендерної пропозиції відкриті торги були автоматично відмінені електронною системою закупівель. В продовження реалізації запланованої замовником процедури придбання екскаватора суб`єктом господарювання було здійснено подальші дії, спрямовані на це, та застосовано закупівлю за ID: UA-2023-12-19-012725-a без застосування відкритих торгів та/або електронного каталогу з публікацією звіту про договір про закупівлю, укладений без використання електронної системи закупівель, відповідно до підпункту 6 пункту 13 Особливостей №1178. Разом з тим в ході закупівлі за ID: UA-2023-12-19-012725-a не була дотримана вимога пункту 6-1 розділу X «Прикінцеві та перехідні положення» Закону, якою визначено, що тимчасово, з 2022 року строком на 10 років, встановлюються такі особливості здійснення закупівель: якщо вартість предмета закупівлі дорівнює або перевищує 200 тис. грн. - замовник здійснює закупівлю товарів, визначених підпунктом 2 цього пункту, виключно якщо їх ступінь локалізації виробництва дорівнює чи перевищує, зокрема: у 2022 році - 10 відсотків; у 2023 році - 15 відсотків.

З огляду на викладене суд вважає, що дане порушення мало місце в рамках закупівлі товару, яка замовником 24.11.2023 була оголошена за процедурою відкриті торги (з особливостями) UA-2023-11-24-012084-а, та в подальшому продовжена закупівлею за ID: UA-2023-12-19-012725-a без застосування відкритих торгів та/або електронного каталогу з публікацією звіту про договір про закупівлю, укладений без використання електронної системи закупівель, відповідно до підпункту 6 пункту 13 Особливостей №1178, а тому остання закупівля не є самостійною закупівлею в розумінні ч.6 ст. 164-14, здійсненою без проведення процедур закупівель/спрощених закупівель, визначених законом.

Натомість, диспозицією ч.1 ст.164-14 КУпАП передбачена відповідальність за порушення порядку визначення предмета закупівлі; несвоєчасне надання або ненадання замовником роз`яснень щодо змісту тендерної документації; тендерна документація складена не у відповідності із вимогами закону; розмір забезпечення тендерної пропозиції, встановлений у тендерній документації, перевищує межі, визначені законом; неоприлюднення або порушення строків оприлюднення інформації про закупівлі; неоприлюднення або порушення порядку оприлюднення інформації про закупівлі, що здійснюються відповідно до положень Закону України "Про внесення змін до деяких законодавчих актів України, спрямованих на запобігання виникненню і поширенню коронавірусної хвороби (COVID-19)"; ненадання інформації, документів у випадках, передбачених законом; порушення строків розгляду тендерної пропозиції.

В даному випадку, в діях ОСОБА_1 вбачається порушення щодо предмета закупівлі, оскільки було здійснено купівлю екскаватора-навантажувача Caterpillar 438 D № НОМЕР_1 , в якого ступінь локалізації виробництва менше 15 відсотків, тобто наявний склад адміністративного правопорушення, передбаченого ч.1 ст.164-14 КУпАП - порушення порядку визначення предмета закупівлі.

Відповідно до ст.221 КУпАП судді районних, районних у місті, міських чи міськрайонних судів розглядають справи про адміністративні правопорушення, передбачені зокрема частини третя - шоста статті 164-14 КУпАП.

Відповідно до ст.234-1 КУпАП органи державного фінансового контролю розглядають справи про адміністративні правопорушення, пов`язані з порушенням законодавства з фінансових питань (стаття 164-2), порушенням порядку припинення юридичної особи (частини третя - шоста статті 166-6), порушенням законодавства про закупівлі (частини перша і друга статті 164-14).

Враховуючи вище викладене, суд не вправі здійснювати перекваліфікацію даного адміністративного правопорушення, оскільки справи щодо правопорушень, передбачених ч.1 ст.164-14 КУпАП, не підлягають розгляду в судовому порядку.

Частиною 2 ст.251 КУпАП передбачено, що обов`язок збирання доказів покладається на осіб, уповноважених на складання протоколів про адміністративні правопорушення, визначених статтею 255 цього Кодексу.

Згідно ст.19 Конституції України, органи державної влади, їх посадові особи зобов`язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України. Вина особи, яка притягається до відповідальності, має бути доведена належними доказами, а не ґрунтуватись на припущеннях, усі сумніви щодо доведеності вини тлумачаться на її користь (ст.62 Конституції України).

Відповідно до ст. 247 КУпАП провадження в справі про адміністративне правопорушення не може бути розпочате, а розпочате підлягає закриттю за відсутності складу адміністративного правопорушення.

Таким чином, аналізуючи докази по справі, вважаю, що вина ОСОБА_1 у вчиненні правопорушення, передбаченого ч. 6 ст. 164-14 КУпАП, не доведена, за таких обставин провадження у даній справі необхідно закрити.

На підставі викладеного та керуючись ст.ст. 247, 283-285, 287 КУпАП,-

П О С Т А Н О В И В:

Адміністративне провадження відносно ОСОБА_1 за ч.6 ст.164-14 КУпАП закрити на підставі п.1 ст.247 КУпАП у зв`язку з відсутністю події і складу адміністративного правопорушення.

Постанова може бути оскаржена до Чернівецького апеляційного суду через Глибоцький районний суд протягом 10-ти діб з дня її винесення шляхом подачі апеляційної скарги.

Суддя