Справа №949/62/24
П О С Т А Н О В А

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

13 лютого 2024 року м.Дубровиця

Суддя Дубровицького районного суду Рівненської області Оборонова І.В., розглянувши матеріали справи, які надійшли від Управління Західного офісу Держаудитслужби в Рівненській області про притягнення до адміністративної відповідальності ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , працюючої юристом групи господарського обслуговування навчальних закладів та установ Відділу освіти, культури, туризму, молоді та спорту Дубровицької міської ради, проживаючої по АДРЕСА_1 , ID-картка № НОМЕР_1 від 01 квітня 2022 року, орган, що видав 5617, ідентифікаційний номер НОМЕР_2 ,

за ч.3 ст. 164-14 Кодексу України про адміністративні правопорушення,

В С Т А Н О В И В :

02 січня 2024 року головним державним аудитором відділу контролю у сфері закупівель Управління і офісу Держаудитслужби в Рівненській області Мамончук Інною Леонідівною, відповідно до статті 8 Закону України «Про публічні закупівлі», в редакції що діяла на момент оголошення процедури відкритих торгів (далі - Закон) закупівлі, проведеної Відділом освіти, культури, туризму, молоді та спорту Дубровицької міської ради (далі - Замовник) за предметом: «Поточний ремонт з усунення аварійного стану будівлі музичної школи Дубровицької міської ради, по вул. Воробинська, 17, в м. Дубровиця Сарненського району Рівненської області» (Державний класифікатор 021:2015:45450000-6: Інші завершальні будівельні роботи) (інформацію про закупівлю опубліковано в електронній системі закупівель за номером ID: UА-2023-08-31-004566-а), який розташований за адресою: 34100, Україна, Рівненська область, місто Дубровиця, вулиця Поштова, будинок 11), виявлено порушення законодавства про закупівлі, зокрема, невідхилення тендерної пропозиції, яка підлягала відхиленню, відповідно до закону, шо відображене у висновку про результати моніторингу закупівлі, який оприлюднено в електронній системі закупівель 26 жовтня 2023 року.

Відповідно до вимог частини 8 статті 12 Закону подання інформації під час проведення закупівлі здійснюється в електронному вигляді через електронну систему закупівель.

Згідно з п. 3-7 розділу X «Прикінцеві та перехідні положення» Закону установлено, що дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування особливості здійснення закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених цим Законом, визначаються Кабінетом Міністрів України із забезпеченням захищеності таких замовників від воєнних загроз.

Особливості здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, Законом України «Про публічні закупівлі», на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджені постановою Кабінету Міністрів України від 12 жовтня 2022 р. № 1178, в редакції, що діяла на момент проведення закупівлі від 11 липня 2023 року (далі - Особливості).

Відповідно до пункту 31 частини першої статті 1 Закону, тендерна документація - документація щодо умов проведення тендеру, що розробляється та затверджується замовником і оприлюднюється для вільного доступу в електронній системі закупівель.

Так, тендерна документація Замовника затверджена рішенням уповноваженої особи № 74 від 31 серпня 2023 р. ОСОБА_1 та оприлюднена в електронній системі закупівель.

Згідно пункту 32 частини 1 статті 1 Закону, тендерна пропозиція пропозиція щодо предмета закупівлі або його частини (лота), яку учасник процедури закупівлі подає замовнику відповідно до вимог тендерної документації.

Згідно абз. 15 пункту 47 Особливостей переможець процедури закупівлі у строк, що не перевищує чотири дні з дати оприлюднення в електронній системі закупівель повідомлення про намір укласти договір про закупівлю, повинен надати замовнику шляхом оприлюднення в електронній системі закупівель документи, що підтверджують відсутність підстав, зазначених у підпунктах 3, 5, 6 і 12 та в абзаці чотирнадцятому цього пункту.

Повідомлення про намір укласти договір розміщене в електронній системі закупівель 11 вересня 2023 року.

Підпунктом 3.1.5 пункту 1 розділу 3 Інструкції з підготовки тендерної пропозиції визначено, що переможець процедури закупівлі у строк, шо не перевищує чотири дні з дати оприлюднення в електронній системі закупівель повідомлення про намір укласти договір про закупівлю, повинен надати замовнику шляхом оприлюднення в електронній системі закупівель документи, що підтверджують відсутність підстав, зазначених у підпунктах 3, 5, 6 і 12 та в абзаці чотирнадцятому цього пункту та перелік документів/інформації для підтвердження відповідності учасника вимогам, визначених у п.47 Особливостей, для учасника-переможця, наведені у Додатку 1 до тендерної документації.

Відповідно до вимог п. 6 ч. 2 Додатку 1 тендерної документації переможцем процедури закупівлі надається повний Витяг з інформаційно-аналітичної системи « Облік відомостей про притягнення особи до кримінальної відповідальності та наявності судимості» про те, що фізична особа, яка є учасником процедури закупівлі до кримінальної відповідальності не притягується, не знятої чи непогашеної судимості не має та в розшуку не перебуває.

Документ повинен бути не більше тридцятиденної давнини від дати видачі документа.

Переможцем торгів ФОП ОСОБА_2 у спосіб, визначений в тендерній документації, документи, що підтверджують відсутність підстав, визначених, відповідно підпунктами 3,5, 12 пункту 47 Особливостей в термін, що не перевищує чотири дні з дати оприлюднення в електронній системі закупівель повідомлення про намір укласти договір про закупівлю не завантажені.

Водночас, завантажений 06 вересня 2023 року учасником ФОП ОСОБА_2 в складі пропозиції витяг з інформаційно-аналітичної системи «Облік відомостей про притягнення особи до кримінальної відповідальності та наявності судимості» сформований станом на 25 липня 2023 року, що перевищує тридцятиденний термін від дати видачі документа. Тобто наданий витяг не відповідає вимогам Додатку 1 тендерної документації.

Пояснення надані Замовником під час проведення моніторингу процедури закупівлі щодо викладених у висновку порушень підтверджують виявлені порушення.

Відповідно до абз. 3 пп. 3 п.44 Особливостей Замовник відхиляє тендерну пропозицію із зазначенням аргументації в електронній системі закупівель у разі, коли переможець процедури закупівлі, зокрема, не надав у спосіб, зазначений в тендерній документації, документи, що підтверджують відсутність підстав, визначених у підпунктах 3, 5, 6 і 12 та в абзаці чотирнадцятому пункту 47 цих особливостей.

Замовником не відхилено тендерну пропозицію переможця процедури закупівлі ФОП ОСОБА_2 , у зв`язку з ненаданням ним, як переможцем, у спосіб, зазначений в тендерній документації, документів, що підтверджують відсутність підстав, визначених підпунктами 3, 5, 6 і 12 та в абзаці чотирнадцятому пункту 47 Особливостей, чим порушено вимоги абз. 3 пп. 3 п. 44 Особливостей.

Відповідно до наданої замовником інформації про усунення порушення від 30 жовтня 2023 року постачання товару та його оплата здійснені в повному обсязі, виявлене порушення не усунуто.

Згідно з ч.1 ст.11 Закону відповідальною за організацію та проведення процедури закупівлі/спрощеної закупівлі є уповноважена особа, яка визначається або призначається замовником одним з таких способів: 1) шляхом покладення на працівника (працівників) із штатної чисельності функцій уповноваженої особи як додаткової роботи з відповідною доплатою згідно із законодавством; 2) шляхом введення до штатного розпису окремої (окремих) посади (посад), на яку буде покладено обов`язки виконання функцій уповноваженої особи (уповноважених осіб); 3) шляхом укладення трудової угоди (контракту) згідно із законодавством.

Частиною 9 статті 11 Закону визначено, що примірне положення про уповноважену особу затверджується Уповноваженим органом.

Згідно з частиною десятою статті 11 Закону уповноважена особа: планує закупівлі та формує річний план закупівель в електронній системі закупівель; здійснює вибір процедури закупівлі; проводить процедури закупівель/спрощені закупівлі: забезпечує рівні умови для всіх учасників, об`єктивний та чесний вибір переможця процедури закупівлі/спрощеної закупівлі; забезпечує складання, затвердження та зберігання відповідних документів з питань публічних закупівель, визначених цим Законом; забезпечує оприлюднення в електронній системі закупівель інформації, необхідної для виконання вимог цього Закону; здійснює інші дії, передбачені цим Законом.

Рішення уповноваженої особи оформлюються протоколом із зазначенням дати прийняття рішення, який підписується уповноваженою особою.

Відповідно до частини першої статті 44 Закону за порушення вимог, установлених ним Законом та нормативно-правовими актами, прийнятими на виконання цього Закону, уповноважені особи, службові (посадові) особи замовників несуть відповідальність згідно із законами України.

Згідно із частиною другою статті 44 Закону за придбання товарів, робіт і послуг до/без проведення процедур закупівель/спрощених закупівель відповідно до вимог цього Закону та укладення договорів, що передбачають оплату замовником товарів, робіт і послуг до/без порушення вимог цього Закону службові (посадові) особи, уповноважена особа та керівники замовників несуть відповідальність, згідно із законами України.

На запит Управління Західного офісу Держаудитслужби в Рівненській області від 14 листопада 2023 року №131717-14/3085-2023, замовником листом від 06 грудня 2023 року №1050/01-21/23 надано інформацію з підтверджуючими документами, щодо особи відповідальної за проведення процедури закупівлі та прийняття нею рішення щодо закупівлі на номером: UА-2023-08-31-004566-а, а саме: ОСОБА_1 - юрист групи господарського обслуговування навчальних закладів та установ освіти відділу освіти, культури, туризму, молоді та спорту Дубровицької міської ради, на яку наказом відділу освіти, культури, туризму, молоді та спорту Дубровицької міської ради №136 від 16 серпня 2022 року, покладено обов`язки уповноваженої особи з організації та проведення закупівель у відділі освіти, культури, туризму, молоді та спорту Дубровицької міської ради.

Відповідно до пункту 1.2. Положення про уповноважену особу з організації та проведення закупівель у відділі освіти, культури, туризму, молоді та спорту Дубровицької міської ради, затвердженого наказом відділу освіти, культури та туризму, молоді та спорту Дубровицької міської ради від 16 серпня 2022 року №137 (далі - Положення) уповноважена особа, службова, посадова та інша фізична особа замовника, визначена відповідальною за організацію та проведення процедур закупівель згідно із Законом на підставі власного розпорядчого рішення або трудового договору (контракту).

Згідно з п. 1.7 Положення уповноважена особа у своїй діяльності керується Законом, іншими нормативно-правовими актами з питань публічних закупівель та цим Положенням.

Відповідно до п. 2.13. Положення, уповноважена особа (особи) несе персональну відповідальність: за прийняті нею рішення і вчинені дії (бездіяльність) відповідно до законів України; за повноту та достовірність інформації, що оприлюднюється на веб-порталі Уповноваженого органу; за порушення вимог, визначених Законом у сфері публічних закупівель

Порушення вчинене у період з 11 вересня 2023 року (дата прийняття рішення про визначення переможця процедури закупівлі ФОП ОСОБА_2 ) та не усунуто протягом строку вказаного у висновку про результати моніторингу закупівлі на момент складання протоколу про адміністративне правопорушення, що є порушенням абзацу 3 підпункту 3 пункту 44 та абзацу 15 пункту 47 Особливостей, в редакції від 11 липня 2023 року, чим вчинено адміністративне правопорушення, передбачене ч.3 ст.164-14 КУпАП.

В судовому засіданні ОСОБА_1 свою вину у вчиненому адміністративному правопорушенні визнала повністю, щиро розкаялася та пояснила, що на початку 2023 року відділом освіти, культури, туризму, молоді та спорту Дубровицької міської ради було оголошено тендер на поточний ремонт та усунення аварійного стану будівлі Дубровицької музичної школи. Переможцем торгів став ФОП ОСОБА_2 , у якого є зареєстрована фірма ТОВ «Будіндустрія Престиж», з яким вони вже неодноразово працювали, та який зарекомендував себе, як надійний партнер. Після того, як було оголошено переможцем торгів ОСОБА_2 , він протягом чотирьох днів з дати оприлюднення в електронній системі закупівель повідомлення про намір укласти договір, повинен був надати їм, шляхом оприлюднення в електронній системі закупівель документи, одним з яким був витяг з інформаційно-аналітичної системи «Облік відомостей про притягнення особи до кримінальної відповідальності та наявності судимості», а саме, що він до кримінальної відповідальності не притягується, не знятої чи непогашеної судимості не має та в розшуку не перебуває. Вказана інформація повинна була бути не більшою тридцятиденної давнини від дати його видачі, але сформована вона була 25 липня 2023 року, тобто була такою, що не відповідала вимогам Додатку 1 тендерної документації. Через великий об`єм роботи, ОСОБА_1 вчасно не звернула на це уваги, а коли помітила це, то відхилити тендерну пропозицію вже не було можливості, оскільки договір вже був виконаний у повному обсязі. Додала, що вказане порушення було вчинено нею без жодного умислу та не свідомо, при цьому будь-яких тяжких наслідків воно не спричинило, тому просила визнати малозначним допущене нею правопорушення та провадження у справі закрити.

Заслухавши пояснення ОСОБА_1 та дослідивши матеріали справи про адміністративне правопорушення, суд приходить висновку, що в її діях наявний склад адміністративного правопорушення, передбаченого ч.3 ст.164-14 КУпАП, виходячи з наступного.

Розглядаючи справи про адміністративні правопорушення, суд відповідно до положень ст.1 КУпАП здійснює охорону прав і свобод громадян, власності, конституційного ладу України, прав і законних інтересів підприємств, установ і організацій, встановленого правопорядку, зміцнення законності, запобігання правопорушення, виховання громадян у дусі точного і неухильного додержання Конституції законів України, поваги до прав, честі і гідності інших громадян, до правил співжиття, сумлінного виконання своїх обов`язків, відповідальності перед суспільством.

За приписами ст.7 КУпАП ніхто не може бути підданий заходу впливу в зв`язку з адміністративним правопорушенням не інакше як на підставах та у порядку, встановлених законом. Провадження в справах про адміністративні правопорушення здійснюється на основі суворого додержання законності.

Згідно ст. 9 КУпАП адміністративним правопорушенням (проступком) визнається протиправна, винна (умисна або необережна) дія чи бездіяльність, яка посягає на громадський порядок, власність, права і свободи громадян, на встановлений порядок управління і за яку законом передбачено адміністративну відповідальність.

Згідно ст. 10 КУпАП, адміністративне правопорушення визнається вчиненим умисно, коли особа, яка його вчинила, усвідомлювала протиправний характер своєї дії чи бездіяльності, передбачала її шкідливі наслідки і бажала їх або свідомо допускала настання цих наслідків.

Згідно зі ст.245 КУпАП, завданням провадження в справах про адміністративні правопорушення є: своєчасне, всебічне, повне і об`єктивне з`ясування обставин кожної справи, вирішення її в точній відповідності з законом, забезпечення виконання винесеної постанови, а також виявлення причин та умов, що сприяють вчиненню адміністративних правопорушень, запобігання правопорушенням, виховання громадян у дусі додержання законів, зміцнення законності.

Відповідно до ст.280 КУпАП під час розгляду справи про адміністративне правопорушення суддя повинен з`ясувати, чи було вчинено адміністративне правопорушення, чи винна дана особа в його вчиненні, чи підлягає вона адміністративній відповідальності.

Відповідно до ст.252 КУпАП орган (посадова особа) оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному і об`єктивному дослідженні всіх обставин справи в їх сукупності, керуючись законом і правосвідомістю.

Адміністративна відповідальність особи за ч.3 ст.164-14 КУпАП настає за придбання товарів, робіт і послуг до/без проведення процедур закупівель/спрощених закупівель відповідно до вимог закону; застосування конкурентного діалогу або торгів з обмеженою участю, або переговорної процедури закупівлі на умовах, не передбачених законом; невідхилення тендерних пропозицій, які підлягали відхиленню відповідно до закону; відхилення тендерних пропозицій на підставах, не передбачених законом або не у відповідності до вимог закону (безпідставне відхилення); укладення з учасником, який став переможцем процедури закупівлі, договору про закупівлю, умови якого не відповідають вимогам тендерної документації та/або тендерної пропозиції переможця процедури закупівлі; внесення змін до істотних умов договору про закупівлю у випадках, не передбачених законом; внесення недостовірних персональних даних до електронної системи закупівель та неоновлення у разі їх зміни; порушення строків оприлюднення тендерної документації.

Заслухавши пояснення ОСОБА_1 та перевіривши матеріали справи про адміністративне правопорушення, суд приходить до висновку, що в її діях наявні ознаки адміністративного правопорушення, передбаченого ч.3 ст.164-14 КУпАП, а її вину у вчиненні адміністративного правопорушення доведено повністю, що підтверджується письмовими доказами, які не були спростовані під час судового розгляду, зокрема: протоколом про адміністративне правопорушення №13-04-0001/2024-пр від 02 січня 2023 року (а.с.1-3), висновком про результати моніторингу процедури закупівлі №348 від 26 жовтня 2023 року (а.с.4-7) копією тендерної документації (а.с.10-19); повідомленням Відділу освіти, культури, туризму, молоді та спорту Дубровицької міської ради №1050/01-23/23 від 06 грудня 2023 року з додатками (а.с.24-30).

Відповідно до вимог ст.ст. 23, 33 КУпАП, адміністративне стягнення є мірою відповідальності і застосовується з метою виховання особи, яка вчинила адміністративне правопорушення, поваги до правил співжиття, в дусі додержання законів України, а також запобігання вчиненню нових правопорушень як самим порушником, так і іншими особами. При накладенні стягнення враховуються характер вчиненого правопорушення, особа порушника, ступінь його вини, майновий стан, обставини що пом`якшують і обтяжують відповідальність.

Відповідно до Закону України «Про публічні закупівлі», метою цього Закону є забезпечення ефективного та прозорого здійснення закупівель, створення конкурентного середовища у сфері публічних закупівель, запобігання проявам корупції у цій сфері, розвиток добросовісної конкуренції.

Згідно матеріалів адміністративної справи вбачається, що вчинене ОСОБА_1 порушення має ознаки формального, оскільки не призвело до здійснення додаткових витрат бюджету, неефективного витрачання коштів, і матеріальної шкоди її діями не спричинено. Крім того, вчинене нею адміністративне правопорушення не було умисним та має ознаки формальності. Також, у протоколі про адміністративне правопорушення не вказано і в матеріалах справи відсутні відомості про те, що її дії перешкодили чи могли перешкодити іншим завданням законодавства про публічні закупівлі.

Пленум Верховного Суду України в п.17 постанови від 3 червня 2005 р. №8 роз`яснив, що, вирішуючи питання про можливість звільнення особи від адміністративної відповідальності при малозначності правопорушення на підставіст.22 КУпАП, суди повинні враховувати як вартість, так і кількість предметів правопорушення, а також мету, мотив і спосіб його вчинення.

Відповідно до ст. 22 КУпАП, при малозначності вчиненого адміністративного правопорушення орган (посадова особа), уповноважений вирішувати справу, може звільнити порушника від адміністративної відповідальності й обмежитись усним зауваженням. У разі, коли суд дійде висновку про необхідність звільнення правопорушника від адміністративної відповідальності за малозначністю правопорушення, він повинен умотивувати своє рішення з посиланням у постанові на відповідні обставини. При цьому, в кожному конкретному випадку суд має вирішувати питання про визнання діяння малозначним, виходячи з того, що його наслідки не представляють суспільної небезпеки, не завдали або не здатні завдати значної шкоди суспільним або державним інтересам, правам та свободам інших осіб.

При розгляді справи про адміністративне правопорушення, посадова особа зобов`язана розглянути всі сторони адміністративного правопорушення, оцінити його наслідки, встановити чи завдана значна шкода окремим громадянам або суспільству, дослідити обстановку, в якій вчинене правопорушення, особу правопорушника, обставини, що пом`якшують і обтяжують відповідальність.

Слід зазначити, що чинне законодавство не містить переліку адміністративних правопорушень або вказівок на ознаки, що дозволяють судити про малозначність провини. Однак, очевидно, що це такі адміністративні правопорушення, які не становить великої суспільної шкідливості й не завдають значних збитків державним або суспільним інтересам або безпосередньо громадянам.

Будь-яких застережень щодо неможливості застосування до даного складу адміністративного правопорушення положень ст. 22 КУпАП закон не містить.

Вирішуючи питання про звільнення особи від адміністративної відповідальності при малозначності правопорушення на підставі ст. 22 КпАП, суд враховує характер та ступінь суспільної небезпеки вчиненого правопорушення, особу порушниці, обставини, що пом`якшують або обтяжують відповідальність, її майновий стан, визнання вини у вчиненому.

Враховуючи наведене вище, а також відомості про особу ОСОБА_1 , яка раніше не притягувалася до адміністративної відповідальності, її відношення до вчиненого, яке хоча і містило в собі усі юридичні і суб`єктивні ознаки, що характеризують правопорушення, передбачене ч. 3 ст. 164-14 КУпАП, але не відповідає тій суспільній небезпечності, яка є типовою для цього виду правопорушення, зокрема, дії правопорушниці суб`єктивно не були направлені на заподіяння шкоди суспільним інтересам, юридичним та фізичним особам, а його наслідки не призвели до здійснення додаткових витрат бюджету, неефективного витрачання коштів чи заподіяння матеріальної шкоди, що в сукупності на переконання суду, свідчить про малозначність вчиненого нею правопорушення, тому приходжу до висновку, що відповідно до ст. 22 КУпАП, можливо звільнити ОСОБА_1 від адміністративної відповідальності, передбаченої ч. 3 ст. 164-14 КУпАП, оголосивши їй усне зауваження.

На переконання суду, застосування такого заходу, як усне зауваження, буде справедливим, співмірним, необхідним та достатнім для досягнення мети адміністративного стягнення, визначеної частиною першою статті 23 КУпАП, а саме: виховного впливу та запобіганню вчиненню нових правопорушень.

Керуючись ст.ст.22, 283, 284, 294 КУпАП, суддя

П О С Т А Н О В И В:

Визнати ОСОБА_1 винною у вчиненні адміністративного правопорушення передбаченого ч.3 ст. 164-14 КУпАП.

ОСОБА_1 звільнити від адміністративної відповідальності за вчинення адміністративного правопорушення, передбаченого ч.3 ст. 164-14 КУпАП, оголосивши їй усне зауваження.

Провадження в справі про адміністративне правопорушення відносно ОСОБА_1 - закрити.

Постанова судді у справі про адміністративне правопорушення може бути оскаржена до Рівненського апеляційного суду через Дубровицький районний суд Рівненської області протягом десяти днів з дня винесення постанови.

Суддя: підпис

Виготовлено з автоматизованої системи документообігу суду

Суддя Дубровицького

районного суду Оборонова І.В.