П О С Т А Н О В А

іменем України

Справа №377/105/24

Провадження №3/377/47/24

20 лютого 2024 року суддя Славутицького міського суду Київської області Теремецька Н.Ф., за участі особи, яка притягається до адміністративної відповідальності, ОСОБА_1 , розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду в м. Славутичі справу, про адміністративні правопорушення, передбачені частиною 1 статті 156, частиною 3 статті 156 КУпАП, що надійшла з Відділення поліції № 2 Вишгородського РУП ГУ НП в Київській області відносно:

ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , працюючої на посаді продавця у ТОВ «ФОРА», зареєстрованої за адресою: АДРЕСА_1 , проживаючої за адресою: АДРЕСА_2 , РНОКПП: НОМЕР_1 ,-

У С Т А Н О В И Л А:

27 січня 2024 року, о 10 годині 40 хвилин, ОСОБА_1 , здійснювала продаж електронних сигарет з лотка, вартістю 350 гривень, у кількості 20 штук, у приміщенні магазину «Фора» за адресою: м. Славутич, Поліський квартал, будинок № 60, чим порушила статтю 15-3 Закону України «Про державне регулювання виробництва і обігу спирту етилового, спиртових дистилятів, алкогольних напоїв, тютюнових виробів, рідин, що використовуються в електронних сигаретах, та пального».

Своїми діями ОСОБА_1 вчинила правопорушення, передбачене частиною 3 статті 156 КУпАП.

Згідно протоколу серії ВАВ № 474751 від 27 січня 2024 року, 27 січня 2024 року, о 10 годині 40 хвилин, ОСОБА_1 , за адресою: м. Славутич, Поліський квартал, будинок № 60, у приміщенні магазину «Фора», здійснила продаж одноразової електронної сигарети «ELFBAR», яка містить рідину, що використовується в електронних сигаретах, без марки акцизного податку, порушивши пункт 226.9 статті 226, пункт 228.9 статті 228 Податкового кодексу України, вартістю 350 гривень, чим вчинила правопорушення, передбачене частиною 1 статті 156 КУпАП.

В судовому засіданні ОСОБА_1 вину у вчиненні адміністративних правопорушень не заперечувала та пояснила, що вона не є фізичною особою-підприємцем та не здійснює господарську діяльність. З 27 січня 2024 року вона працювала на посаді продавця непродовольчих товарів у ТОВ «ФОРЕСТ Х» на підставі наказу № 83/К від 26.01.2024 та трудового договору від 26.01.2024. 27.01.2024 о 10:40 годині вона здійснювала продаж електронних сигарет з лотка, який був розміщений у приміщенні магазину «Фора». Вартість електронної сигарети складала 350 гривень, вказані електронні сигарети були без марок акцизного податку.

На підтвердження факту вчинення правопорушень, передбачених частиною 1 статті 156, частиною 3 статті 156 КУпАП, суду надані такі докази:

- протокол про адміністративне правопорушення, передбачене частиною 3 статті 156 КУпАП, від 27 січня 2024 року, серії ВАВ № 474750;

- протокол про адміністративне правопорушення, передбачене частиною 1 статті 156 КУпАП, від 27 січня 2024 року, серії ВАВ № 474751;

- рапорт ПОГ СВГ ВП Вишгородського РУП ГУНП в Київській області молодшого лейтенанта поліції Січка Р. від 27.01.2024, з якого вбачається, що 27.01.2024 о 10:40 годині ним спільно з капітаном поліції ОСОБА_2 , під час патрулювання м. Славутич, в приміщенні магазину «Фора» за адресою: м. Славутич, Поліський квартал, будинок № 60, було виявлено факт продажу електронних сигарет з лотків без марок акцизного податку громадянкою ОСОБА_1 ;

- акт вилучення, складений 27.01.2024 ПОГ СВГ ВП Вишгородського РУП молодшим лейтенантом поліції Січком Р., в присутності понятих ОСОБА_3 , ОСОБА_4 , на підставі протоколу про адміністративне правопорушення серії ВАВ № 474750, відповідно до якого у ОСОБА_1 було вилучено: одноразові електронні сигарети «ELFBAR» зі смаком «Watermelon» в кількості 10 штук; одноразові електронні сигарети «ELFBAR» за смаком «Banana ice» в кількості 10 штук; виручка - грошові кошти в розмірі 350,00 гривень (номіналом 200 гривень № ГГ3940405; номіналом 100 гривень № ЕЕ8889625, номіналом 50 гривень № ЕД4296071);

- акт вилучення, складений 27.01.2024 ПОГ СВГ ВП Вишгородського РУП молодшим лейтенантом поліції Січком Р., в присутності понятих ОСОБА_5 , ОСОБА_6 , на підставі протоколу про адміністративне правопорушення серії ВАВ № 474751, відповідно до якого у ОСОБА_7 було вилучено: електронну сигарету «ELFBAR» в кількості 1 штука;

- письмові пояснення ОСОБА_7 від 27.01.2024, з яких вбачається, що 27.01.2024 він зайшов до приміщення магазину « ІНФОРМАЦІЯ_2 », розташованого за адресою: АДРЕСА_3 , та побачив, як дівчина з лотку здійснювала продаж електронних сигарет. Він підійшов до неї та придбав електронну сигарету вартістю 350 гривень. Придбавши електронну сигарету він помітив, що на ній відсутні марки акцизного податку;

- письмові пояснення ОСОБА_5 від 27.01.2024, відповідно до яких 27.01.2024 приблизно о 10:40 годині він зайшов до приміщення магазину «Фора» разом зі своїм знайомим ОСОБА_8 та побачив, що при вході до торговельного залу магазину дівчина з лотків здійснювала продаж електронних сигарет «ELFBAR». Його знайомий ОСОБА_8 підійшов до неї та придбав у неї електронну сигарету в кількості 1 шт. вартістю 350 гривень;

- паспорт громадянина України ОСОБА_1 № НОМЕР_2 ;

- фототаблиця, на якій зображені фото вилучених електронних сигарет «ELFBAR» та одноразової електронної сигарети «ELFBAR», яку було продано.

Згідно з наказом № 83/К, виданим 26.01.2024 директором ТОВ «ФОРЕСТ Х», копія якого долучена до матеріалів справи особою, яка притягається до адміністративної відповідальності, ОСОБА_1 , ОСОБА_1 прийнято на посаду продавця непродовольчих товарів з 27.01.2024 відповідно до трудового договору від 26.01.2024.

Частиною 1 статті 156 КУпАП встановлено відповідальність за роздрібну або оптову торгівлю алкогольними напоями чи тютюновими виробами, рідинами, що використовуються в електронних сигаретах, без марок акцизного податку чи з підробленими марками цього податку.

Аналіз змісту диспозиції частини 1 статті 156 КУпАП дає підстави дійти висновку про те, що на законодавчому рівні передбачена відповідальність за роздрібну або оптову торгівлю алкогольними напоями чи тютюновими виробами, рідинами, що використовуються в електронних сигаретах, без марок акцизного податку чи з підробленими марками цього податку.

Об`єктом вказаного правопорушення є суспільні відносини у сфері торгівлі алкогольними та тютюновими виробами, рідинами, що використовуються в електронних сигаретах.

Зазначені відносини врегульовані на законодавчому рівні, зокрема Законом України «Про державне регулювання виробництва і обігу спирту етилового, коньячного і плодового, алкогольних напоїв, тютюнових виробів, рідин, що використовуються в електронних сигаретах, та пального».

Об`єктивна сторона правопорушення, передбаченого частиною 1 статті 156 КУпАП, полягає у здійсненні роздрібної або оптової торгівлі, зокрема, імпорт або експорт, торгівлі спиртом етиловим, коньячним або плодовим або роздрібної торгівлі алкогольними напоями чи тютюновими виробами, рідинами, що використовуються в електронних сигаретах, без марок акцизного збору чи з підробленими марками цього збору.

Торгівля зазначеними виробами може бути оптовою або роздрібною.

Приписами статті 15 Закону України «Про державне регулювання виробництва і обігу спирту етилового, коньячного і плодового, алкогольних напоїв, тютюнових виробів, рідин, що використовуються в електронних сигаретах, та пального» передбачено, що роздрібна торгівля алкогольними напоями (крім столових вин, а для малих виробників виноробної продукції алкогольних напоїв без додавання спирту: вин виноградних, вин плодово-ягідних, напоїв медових), тютюновими виробами, рідинами, що використовуються в електронних сигаретах, або пальним може здійснюватися суб`єктами господарювання (у тому числі іноземними суб`єктами господарювання, які діють через свої зареєстровані постійні представництва) всіх форм власності, у тому числі їх виробниками, за наявності у них ліцензій на роздрібну торгівлю.

Виходячи з викладеного, до адміністративної відповідальності за частиною 1 статті 156 КУпАП можливо притягнути особу, яка є суб`єктом господарської діяльності, тобто є специфічним суб`єктом, який наділений законом спеціальними, властивими йому ознаками.

У відповідності до 1, 2 частини статті 55 Господарського кодексу України суб`єктами господарювання визнаються учасники господарських відносин, які здійснюють господарську діяльність, реалізуючи господарську компетенцію (сукупність господарських прав та обов`язків), мають відокремлене майно і несуть відповідальність за своїми зобов`язаннями в межах цього майна, крім випадків, передбачених законодавством. Суб`єктами господарювання є: господарські організації - юридичні особи, створені відповідно до Цивільного кодексу України, державні, комунальні та інші підприємства, створені відповідно до цього Кодексу, а також інші юридичні особи, які здійснюють господарську діяльність та зареєстровані в установленому законом порядку; громадяни України, іноземці та особи без громадянства, які здійснюють господарську діяльність та зареєстровані відповідно до закону як підприємці.

Відтак, суб`єктами правопорушення, передбаченого частиною 1 статті 156 КУпАП, можуть бути лише спеціальні суб`єкти, а саме - суб`єкти підприємницької діяльності.

Склад адміністративного правопорушення - це сукупність законодавчо-визначених ознак, наявність яких дає підстави дійти висновку у кожному конкретному випадку щодо належної правової кваліфікації дій особи, та як наслідок прийняти рішення щодо можливості притягнення такої особи до юридичної відповідальності.

Відсутність (недоведеність) хоча б однієї із ознак складу адміністративного правопорушення унеможливлює прийняття рішення про притягнення особи до відповідальності та застосування відносно неї заходів державного примусу, зокрема, накладення стягнення у виді штрафу.

Таким чином, матеріали справи не містять доказів про те, що ОСОБА_1 у встановленому законом порядку зареєстрована, як суб`єкт господарської діяльності, тобто є фізичною-особою підприємцем, а відтак не є суб`єктом правопорушення, передбаченого частиною 1 статті 156 КУпАП.

За таких обставин немає підстав для притягнення ОСОБА_1 до адміністративної відповідальності, передбаченої частиною 1 статті 156 КУпАП, за обставин, викладених в протоколі про адміністративне правопорушення серії ВАВ № 474751 від 27 січня 2024 року, внаслідок відсутності складу адміністративного правопорушення, у зв`язку з чим провадження у справі в цій частині необхідно закрити згідно з пунктом 1 статті 247 КУпАП.

Електронна сигарета «ELFBAR» в кількості 1 штука, яка вилучена у ОСОБА_7 згідно з актом вилучення, складеним 27.01.2024 ПОГ СВГ ВП Вишгородського РУП молодшим лейтенантом поліції Січком Р. на підставі протоколу про адміністративне правопорушення серії ВАВ № 474751, підлягає поверненню ОСОБА_7 , оскільки провадження у справі про адміністративне правопорушення, передбачене частиною 1 статті 156 КУпАП, зазначене в протоколі про адміністративне правопорушення серії ВАВ № 474751 від 27.01.2024 відносно ОСОБА_1 , підлягає закриттю.

Відповідальність за частиною 3 статті 156 КУпАП передбачена за торгівлю пивом (крім безалкогольного), алкогольними, слабоалкогольними напоями, тютюновими виробами, електронними сигаретами, рідинами, що використовуються в електронних сигаретах, пристроями для споживання тютюнових виробів без їх згоряння з рук, з лотків, у приміщеннях або на територіях, заборонених законом.

Основні засади державної політики щодо регулювання виробництва, експорту, імпорту, оптової і роздрібної торгівлі спиртом етиловим, спиртовими дистилятами, біоетанолом, алкогольними напоями, тютюновими виробами, рідинами, що використовуються в електронних сигаретах, та пальним, забезпечення їх високої якості та захисту здоров`я громадян, а також посилення боротьби з незаконним виробництвом та обігом алкогольних напоїв, тютюнових виробів, рідин, що використовуються в електронних сигаретах, та пального на території України визначаються Законом України «Про державне регулювання виробництва і обігу спирту етилового, спиртових дистилятів, алкогольних напоїв, тютюнових виробів, рідин, що використовуються в електронних сигаретах, та пального».

Відповідно до частини 2 статті 15-3 Закону України «Про державне регулювання виробництва і обігу спирту етилового, спиртових дистилятів, алкогольних напоїв, тютюнових виробів, рідин, що використовуються в електронних сигаретах, та пального», забороняється продаж пива (крім безалкогольного), алкогольних, слабоалкогольних напоїв, вин столових, тютюнових виробів, електронних сигарет та рідин, що використовуються в електронних сигаретах, пристроїв для споживання тютюнових виробів без їх згоряння: у приміщеннях та на території навчальних закладів, закладів охорони здоров`я (крім ресторанів, що знаходяться на території санаторіїв); у приміщеннях спеціалізованих торговельних організацій, що здійснюють торгівлю товарами дитячого асортименту або спортивними товарами, а також у відповідних відділах (секціях) універсальних торговельних організацій; у закритих спортивних спорудах (крім пива у пластиковій тарі); з торгових автоматів; на полицях самообслуговування (крім тютюнових виробів у блоках та алкогольних, слабоалкогольних напоїв, вин столових, пива); поштучно (для тютюнових виробів, крім сигар); з рук, лотків; у одиничних пачках, що містять менше 20 сигарет; у невизначених для цього місцях торгівлі.

Вивчивши матеріали справи, вважаю, що вина ОСОБА_1 в скоєнні правопорушення, передбаченого частиною 3 статті 156 КУпАП, доведена повністю, оскільки в судовому засіданні встановлено, що 27 січня 2024 року, о 10 годині 40 хвилин, ОСОБА_1 , здійснювала продаж електронних сигарет з лотка, вартістю 350 гривень, у приміщенні магазину «Фора» за адресою: м. Славутич, Поліський квартал, будинок № 60, чим порушила статтю 15-3 Закону України «Про державне регулювання виробництва і обігу спирту етилового, спиртових дистилятів, алкогольних напоїв, тютюнових виробів, рідин, що використовуються в електронних сигаретах, та пального».

Обставин, що виключають адміністративну відповідальність в справі про адміністративне правопорушення за частиною 3 статті 156 КУпАП, відповідно до статей 17-20 КУпАП, не встановлено.

Обставин, що виключають провадження в справі про адміністративне правопорушення за частиною 3 статті 156 КУпАП, передбачених статтею 247 КУпАП, також не встановлено.

При накладенні стягнення відповідно до статті 33 КУпАП враховується характер вчинених правопорушень, особа порушника, ступінь його вини, обставини, що пом`якшують та обтяжують відповідальність.

Обставин, що відповідно до статті 34 КУпАП пом`якшують відповідальність за правопорушення, не встановлено.

Обставин, що відповідно до статті 35 КУпАП обтяжують відповідальність за адміністративне правопорушення, не встановлено.

Враховуючи характер та обставини правопорушення, особу, яка притягається до адміністративної відповідальності, вважаю за необхідне піддати ОСОБА_1 адміністративному стягненню, передбаченому частиною 3 статті 156 КУпАП, у виді штрафу з конфіскацією предметів торгівлі, які зазначені в акті вилучення, складеному 27.01.2024 на підставі протоколу про адміністративне правопорушення серії ВАВ № 474750, та виручки, одержаної від продажу предмету торгівлі в розмірі 350,00 гривень.

Крім того, стягненню з особи на користь держави при накладенні на неї адміністративного стягнення підлягає судовий збір відповідно до пункту 5 частини 2 статті 4 Закону України «Про судовий збір».

Керуючись статтями 283-284 КУпАП, -

П О С Т А Н О В И Л А:

Провадження у справі про адміністративне правопорушення, передбачене частиною 1 статті 156 КУпАП, зазначене в протоколі про адміністративне правопорушення серії ВАВ № 474751 від 27.01.2024 відносно ОСОБА_1 , закрити за відсутністю складу адміністративного правопорушення на підставі пункту 1 статті 247 КУпАП.

ОСОБА_1 визнати винуватою у вчиненні правопорушення, передбаченого частиною 3 статті 156 КУпАП, і піддати стягненню у виді штрафу в розмірі чотирьохсот неоподатковуваних мінімумів доходів громадян в сумі 6 800 гривень з конфіскацією предметів торгівлі одноразових електронних сигарет «ELFBAR» зі смаком «Watermelon» в кількості 10 штук; одноразових електронних сигарети «ELFBAR» за смаком «Banana ice» в кількості 10 штук, та конфіскацією виручки, одержаної від продажу предмету торгівлі в розмірі 350,00 гривень (купюра номіналом 200 гривень № ГГ3940405; купюра номіналом 100 гривень № ЕЕ8889625, купюра номіналом 50 гривень № ЕД4296071), які вилучені у ОСОБА_1 згідно з актом вилучення, складеним 27.01.2024 ПОГ СВГ ВП Вишгородського РУП молодшим лейтенантом поліції Січком Р. на підставі протоколу про адміністративне правопорушення серії ВАВ № 474750.

Стягнути з ОСОБА_1 на користь держави судовий збір в сумі 605 гривень 60 копійок.

Повернути ОСОБА_7 електронну сигарету «ELFBAR» в кількості 1 штука, яка вилучена у ОСОБА_7 згідно з актом вилучення, складеним 27.01.2024 ПОГ СВГ ВП Вишгородського РУП молодшим лейтенантом поліції Січком Р. на підставі протоколу про адміністративне правопорушення серії ВАВ № 474751.

Постанова може бути оскаржена до Київського апеляційного суду через Славутицький міський суд Київської області протягом десяти днів з дня її винесення.

Постанова набирає законної сили після закінчення строку на апеляційне оскарження, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги постанова, якщо її не скасовано, набирає законної сили після розгляду справи апеляційним судом.

Постанова може бути звернута до примусового виконання протягом трьох місяців з дня винесення.

Суддя Н. Ф. Теремецька