П О С Т А Н О В А

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

07.03.2024 cуддя Білоцерківського міськрайонного суду Київської області Примаченко В.О., за участю особи, яка притягається до адміністративної відповідальності ОСОБА_1 ,

захисника особи, яка притягається до адміністративної відповідальності адвоката Семенюти Р.А.,

розглянувши адміністративні матеріали, які надійшли від полку патрульної поліції у місті Біла Церква та Білоцерківському районі Управління патрульної поліції у Київській області Департаменту патрульної поліції про притягнення до адміністративної відповідальності

ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця сел. Ставище Ставищенського району Київської області, громадянина України, з повною середньою освітою, працюючого без офіційного працевлаштування охоронником, не одруженого, проживаючого за адресою: АДРЕСА_1 ; зареєстрованого за адресою: АДРЕСА_2 ; до адміністративної відповідальності не притягувався,

за ч. 1 ст. 130 КУпАП,

У С Т А Н О В И В:

22.12.2023 року до Білоцерківського міськрайонного суду Київської області надійшли адміністративні матеріали про вчинення ОСОБА_1 адміністративного правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 130 КУпАП.

08.12.2023 року щодо ОСОБА_1 поліцейським взводу № 2 роти № 1 батальйону № 2 полку патрульної поліції у місті Біла Церква та Білоцерківському районі складено протокол про вчинення адміністративного правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 130 КУпАП.

Відповідно до протоколу про адміністративне правопорушення 08 грудня 2023 року о 08 год. 49 хв. в м. Біла Церква по вул. Західний проїзд, 307 водій ОСОБА_1 керував транспортним засобом PEUGEOT 308 д.н.з. НОМЕР_1 в стані алкогольного сп`яніння. Огляд зі згоди водія проводився на місці зупинки транспортного засобу за допомогою приладу Alcotest Drager 7510 ARLM-0372, тест № 918, проба позитивна 0,70 проміле. Водій з результатом погодився, від проходження огляду в медичному закладі категорично відмовився. Своїми діями ОСОБА_1 порушив вимоги п. 2.9а Правил дорожнього руху України.

ОСОБА_1 в суді вину у вчиненні адміністративного правопорушення не визнав та пояснив, що 08.12.2023 близько 08:30 год. керував автомобілем PEUGEOT, рухався в м. Біла Церква по вул. Західний проїзд, правил дорожнього руху не порушував. Був зупинений працівниками поліції за те, що номерний знак був закритий стороннім предметом сіткою. Потім працівники поліції повідомили, що у ОСОБА_1 наявна ознака алкогольного сп`яніння почервоніння очей та на вимогу поліцейських пройшов огляд на стан алкогольного сп`яніння. Результат огляду виявився позитивним. Після спілкування з адвокатом зрозумів, що огляд на стан сп`яніння був проведений з порушеннями. ОСОБА_1 зазначив, що напередодні ввечері 07.12.2023 в період часу з 19:00 год. по 22:00 год. відпочивав з друзями та вживав алкогольні напої, вжив близько 300 грам алкоголю. Зранку 08.12.2023 почував себе добре, стану сп`яніння не відчував, тому сів за кермо та із впевненістю пройшов огляд на стан сп`яніння. Щодо виправлень в протоколі номерного знаку автомобіля, то ОСОБА_1 підписуючи протокол, помітив цю помилку. Після цього працівники поліції її виправили.

Захисник Семенюта Р.А. просив закрити провадження у справі щодо ОСОБА_1 в зв`язку з відсутністю в його діях складу правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 130 КУпАП. Захисник посилається на те, що огляд ОСОБА_1 на стан алкогольного сп`яніння було проведено з порушеннями, оскільки використано мундштук без зворотного клапану, який не повинен використовуватися з даним приладом газоаналізатора Драгер 7510. Крім цього, упаковку мундштука розкрито в тому місці, де мундштук контактує з ротовою порожниною обстежуваної особи. Також захисник звертає увагу на те, що протокол про адміністративне правопорушення містить виправлення: невірно вказаний номерний знак автомобіля. На підтвердження своїх доводів захисником подано лист компанії ТОВ «АТЗТ Компанія «Сатурн Дейта Інтернешенл», який був наданий на адвокатський запит адвоката та лист від 09.02.2024 полку патрульної поліції в м. Біла Церква та Білоцерківському районі УПП в Київській області з копією Інструкції до приладу Drager Alcotest 7510 та з копією сервісної гарантійної книжки газоаналізатора Drager Alcotest 7510.

Суддя, заслухавши пояснення ОСОБА_1 , думку захисника та дослідивши матеріали справи, а саме: протокол про адміністративне правопорушення серії ААД № 562271 від 08.12.2023 р.; тестування на алкоголь від 08.12.2023 щодо ОСОБА_1 ; акт огляду на стан алкогольного сп`яніння з використанням спеціальних технічних засобів щодо ОСОБА_1 ; направлення на огляд водія транспортного засобу з метою виявлення стану алкогольного, наркотичного чи іншого сп`яніння або перебування під впливом лікарських препаратів, що знижують увагу та швидкість реакції від 08.12.2023 р. щодо ОСОБА_1 ; розписку ОСОБА_2 від 08.12.2023; рапорт поліцейського взводу № 2 роти № 1 ППП в м. Біла Церква та Білоцерківському районі УПП у Київській області С. Степченка від 08.12.2023; відеозапис з нагрудної камери № 477520, № 230364, № 477960 до протоколу серії ААД № 562271 від 08.12.2023 та надані захисником лист компанії ТОВ «АТЗТ Компанія «Сатурн Дейта Інтернешенл» вих. № 120-02 від 19.02.2024 та копію листа від 09.02.2024 № 11аз/41/40/1/02-2024 з додатками від ППП в м. Біла Церква та Білоцерківському районі УПП у Київській області, клопотання про закриття провадження у справі від 07.03.2024, дійшов висновку, що провадження в справі підлягає закриттю на підставі п. 1 ч. 1 ст. 247 КУпАП у зв`язку з відсутністю в діях ОСОБА_1 складу адміністративного правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 130 КУпАП, виходячи з таких підстав.

Відповідно до ст. 62 Конституції України обвинувачення не може ґрунтуватися на доказах, отриманих незаконним шляхом, а також на припущеннях. Усі сумніви щодо доведеності вини особи тлумачаться на її користь.

Відповідно до вимог ст. 245 КУпАП завданнями провадження в справах про адміністративні правопорушення є, зокрема, своєчасне, всебічне, повне і об`єктивне з`ясування обставин справи.

Відповідно до ст. 280 КУпАП орган (посадова особа) при розгляді справи про адміністративне правопорушення, зобов`язаний з`ясувати: чи було вчинено адміністративне правопорушення, чи винна дана особа в його вчиненні, чи підлягає вона адміністративній відповідальності, чи є обставини, що пом`якшують і обтяжують відповідальність, чи заподіяно майнову шкоду, чи є підстави для передачі матеріалів про адміністративне правопорушення на розгляд громадської організації, трудового колективу, а також з`ясувати інші обставини, що мають значення для правильного вирішення справи.

Провадження у справах про адміністративні правопорушення здійснюється на основі суворого додержання законності.

Застосування уповноваженими на те органами і посадовими особами заходів адміністративного впливу проводиться в межах їх компетенції, у точній відповідності з законом.

Додержання вимог закону при застосуванні заходів впливу за адміністративні правопорушення забезпечується систематичним контролем з боку вищестоящих органів і посадових осіб, правом оскарження, іншими встановленими законом способами.

Відповідно до ст. 9 КУпАП адміністративним правопорушенням (проступком) визнається протиправна, винна (умисна або необережна) дія чи бездіяльність, яка посягає на громадський порядок, власність, права і свободи громадян, на встановлений порядок управління і за яку законом передбачено адміністративну відповідальність.

Адміністративна відповідальність за правопорушення, передбачені цим Кодексом, настає, якщо ці порушення за своїм характером не тягнуть за собою відповідно до закону кримінальної відповідальності.

Згідно зі ст. 251 КУпАП доказами в справі про адміністративне правопорушення, є будь-які фактичні дані, на основі яких у визначеному законом порядку орган (посадова особа) встановлює наявність чи відсутність адміністративного правопорушення, винність даної особи в його вчиненні та інші обставини, що мають значення для правильного вирішення справи.

Відповідно до ч. 2 ст. 251 КУпАП обов`язок щодо збирання доказів покладається на осіб, уповноважених на складання протоколів про адміністративні правопорушення, визначених статтею 255 цього Кодексу.

Відповідальність за ч. 1 ст. 130 КУпАП настає в разі керування транспортними засобами особами в стані алкогольного, наркотичного чи іншого сп`яніння або під впливом лікарських препаратів, що знижують їх увагу та швидкість реакції, а також передача керування транспортним засобом особі, яка перебуває в стані такого сп`яніння чи під впливом таких лікарських препаратів, а так само відмова особи, яка керує транспортним засобом, від проходження відповідно до встановленого порядку огляду на стан алкогольного, наркотичного чи іншого сп`яніння або щодо вживання лікарських препаратів, що знижують увагу та швидкість реакції.

Відповідно до ч. 2 ст. 266 КУпАП огляд особи, яка керувала транспортним засобом, морським, річковим, малим, спортивним судном або водним мотоциклом, на стан алкогольного, наркотичного чи іншого сп`яніння або перебування під впливом лікарських препаратів, що знижують увагу та швидкість реакції, проводиться поліцейським з використанням спеціальних технічних засобів. Під час проведення огляду осіб поліцейський застосовує технічні засоби відеозапису, а в разі неможливості застосування таких засобів огляд проводиться у присутності двох свідків. Матеріали відеозапису обов`язково долучаються до протоколу про адміністративне правопорушення.

Відповідно до ч. 5 ст. 266 КУпАП огляд особи на стан алкогольного, наркотичного чи іншого сп`яніння або щодо перебування під впливом лікарських препаратів, що знижують її увагу та швидкість реакції, проведений з порушенням вимог цієї статті, вважається недійсним.

Згідно з чеком - тестуванням на алкоголь ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , від 08.12.2023 року в 08 год. 52 хв. на приладі DRAGER ALCOTEST 7510 OIML, прилад № ARLM-0372, тест № 918, результат огляду останнього становить 0,70 проміле.

Згідно з актом огляду на стан алкогольного сп`яніння з використанням спеціальних технічних засобів та згідно з направленням на огляд водія транспортного засобу з метою виявлення стану алкогольного, наркотичного чи іншого сп`яніння або перебування під впливом лікарських препаратів, що знижують увагу та швидкість реакції від 08.12.2023 ОСОБА_1 погодився з результатом огляду на стан сп`яніння та відмовився від проведення такого огляду в медичному закладі.

З наданого захисником листа вих. № 120-02 від 19.02.2024 компанії ТОВ «АТЗТ Компанія «Сатурн Дейта Інтернешенл» на адвокатський запит встановлено наступне.

ТОВ «АТЗТ Компанія «Сатурн Дейта Інтернешенл» є уповноваженим представником та офіційним ексклюзивним дистриб`ютором виробника концерну Drager Safety AG & Co. KGaA (Німеччина) в Україні з постачання, введення в обіг та продажу приладів алко- та наркодіагностики і витратних матеріалів до них, має відповідні сертифікати та надає послуги ексклюзивного сертифікованого сервісного центру для висококваліфікованого гарантійного та післягарантійного сервісного обслуговування, градуювання і повірки приладі, зокрема, газоаналізаторів для вимірювання вмісту алкоголю у видихуваному повітрі Drager Alcotest 7510 OIML.

Згідно з положенням п. 4 розділу II Інструкції про порядок виявлення у водіїв транспортних засобів ознак алкогольного, наркотичного чи іншого сп`яніння або перебування під впливом лікарських препаратів, що знижують увагу та швидкість реакції, яка затверджена спільним наказом МВС/МОЗ №1452/735 від 09.11.2015, огляд на стан сп`яніння проводиться з дотриманням інструкції з експлуатації спеціального технічного засобу.

Експлуатаційним документом на газоаналізатори Drager Alcotest 7510 OIML є його Настанова (інструкція) з експлуатації, якою визначено умови використання зазначеного приладу. Настановою з експлуатації газоаналізатора Drager Alcotest 7510 OIML визначено, що умовою правильної роботи приладу є суворе дотримання вимог експлуатації.

З приладами Drager Alcotest 7510 OIML можливо використовувати виключно мундштуки Drager Alcotest Mouthpieces Standard зі зворотним клапаном, які унеможливлюють маніпулювання зі зворотним потоком повітря.

Відповідно п. 8.2 європейського стандарту OIML R 126, який наказом Міністерства економічного розвитку і торгівлі України № 1494 від 30.12.2014 прийнятий як національний стандарт ДСТУ OIML R 126 «Доказові аналізатори видихуваного повітря», аналізатор алкоголю у видихуваному повітрі повинен бути розроблений таким чином, щоб суб`єкт вимірювання не міг вдихнути забруднене повітря від попередніх застосувань.

Газоаналізатори Drager Alcotest 7510 OIML є надчутливими прецизійними вимірювальними приладами, в яких для отримання вищезазначених високих метрологічних та санітарно-епідеміологічних характеристик використані запатентовані конструктивні, матеріалознавчі, механічні, електронні рішення як безпосередньо в самих приладах, так і при розробці та виробництві аксесуарів, що використовуються разом з приладами, зокрема, мундштуків.

Прилади Drager Alcotest 7510 OIML та мундштуки до них є єдиною загальною вимірювальною системою «мундштук-прилад».

При експлуатації газоаналізаторів для вимірювання вмісту алкоголю у видихуваному повітрі Drager Alcotest 7510 OIML повинні використовуватись виключно ті аксесуари, які перераховані в розділі Настанови з експлуатації «Специфікація замовлення» та дозволені до використання виробником, інакше правильне функціонування виробу може бути порушено.

Відповідно «Специфікації замовлення» Настанови з експлуатації прилад Drager Alcotest 7510 OIML використовується виключно з мундштуками Drager Alcotest Mouthpieces Standard зі зворотним клапаном.

Drager виробляє ще один тип мундштуків - Drager Alcotest Mouthpieces Standard без зворотного клапана, з якими зовнішньо відносно легко сплутати мундштуки Drager Alcotest Mouthpieces Standard зі зворотним клапаном.

Мундштуки Drager Alcotest Mouthpieces Standard зі зворотним клапаном та мундштуки Drager Alcotest Mouthpieces Standard без зворотного клапана мають однаковий корпус, зовнішні конструкцію та геометричні розміри і відрізняються внутрішнім зворотним клапаном, який унеможливлює маніпулювання зі зворотним потоком повітря та є обов`язковим для застосування з моделями за стандартом OIMLR 126 («Доказові аналізатори видихуваного повітря») Drager Alcotest 7510 OIML.

З метою забезпечення чутливості та точності вимірювання, додержання санітарно-гігієнічних вимог, інших важливих параметрів до матеріалу та конструкції мундштуків Drager Alcotest Mouthpieces Standard висувається чимало суттєвих вимог, зокрема: спеціально розроблена та випробувана конструкція мундштука для забезпечення необхідних напряму та швидкості потоку повітря, щільності контакту ніпеля приладу та мундштука; стійкість та інертність полімерного матеріалу мундштука до газової суміші, що містить спирт щоб убезпечити абсорбцію; відсутність викидів сторонніх газів при експлуатації пластика мундштука; тощо.

Мундштуки Drager Alcotest Mouthpieces Standard зі зворотним клапаном разом з газоаналізаторами Drager Alcotest 7510 OIML як єдиною загальною вимірювальною системою «мундштук-прилад» пройшли процедури оцінки відповідності вимогам Технічного регламенту законодавчо регульованих засобів вимірювальної техніки, що затверджений Постановою КМУ №94 від 13.01.2016 та Технічного регламенту щодо медичних виробів, що затверджений постановою Кабінету Міністрів України №753 від 02.10.2013.

При експлуатації газоаналізаторів Drager Alcotest 7510 OIML повинні використовуватись виключно оригінальні мундштуки Drager Alcotest Mouthpieces Standard зі зворотним клапаном, що мають відповідний сертифікат якості та офіційно легально постачаються від виробника через свого уповноваженого представника в Україні.

Пристрої для тестування алкоголю у видихуваному повітрі повинні виключати можливість вдихання забрудненого повітря від попередніх користувачів.

Відповідно до розділу «Встановлення мундштука» Настанови з експлуатації газоаналізатора для контролю вмісту алкоголю у видихуваному повітрі Drager Alcotest 7510 OIML визначено наступний порядок:

-Відкрийте упаковку. З гігієнічних міркувань не знімайте упаковку з ділянки, що контактує з ротом, поки мундштук ще не встановлено в прилад.

-Прикладіть мундштук Drager Alcotest Mouthpieces Standard зі зворотним клапаном під кутом (рифленим маркуванням вгору) і втисніть в тримач. При встановленні мундштука буде чутно виразне клацання.

-Встановлений мундштук може підсвічуватися в увімкненому стані приладу.

-Після чого повністю зніміть упаковку.

Усі вимірювання, виконані з іншими типами мундштуків, ніж зазначені в інструкціях з використання приладу Drager Alcotest 7510 OIML, є недійсними, оскільки ці вимірювання не виконуються згідно з положеннями, стандартами чи дозволами для пристроїв Drager Alcotest 7510 OIML.

Тому використання оригінальних мундштуків Drager Alcotest Mouthpieces Standard зі зворотним клапаном є обов`язковим, щоб уникнути непорозумінь щодо правильності результатів вимірювань.

Крім того, захисником надано копію відповіді від полку патрульної поліції в м. Біла Церква та Білоцерківському районі УПП у Київській області ДПП від 09.02.2024 № 11аз/41/40/1/02-2024, яка надана на адвокатський запит від 29.01.2024. До відповіді додано копію інструкції до приладу «Drager Alcotest 7510» та копію сервісної гарантійної книжки газоаналізатора Drager Alcotest 7510 OIML з.н. НОМЕР_2 , в якій зазначено дату останнього градуювання.

Згідно з Інструкцією до приладу «Drager Alcotest 7510», наданою ППП в м. Біла Церква та Білоцерківському районі УПП у Київській області, у розділі «Для Вашої безпеки» у підрозділі «Аксесуари» вказано: «Використовуйте тільки приналежності, наведені у специфікації замовлення, див. стор. 26», а на сторінці 26 в розділі «Аксесуари, запасні частини та витратні матеріали» перелічені виключно мундштуки Drager Alcotest 7510 OIML зі зворотним клапаном.

Отже, Настановою (Інструкцією) з експлуатації газоаналізатора Drager Alcotest 7510 OIML не дозволяється використання з цим приладом мундштуків Drager Alcotest® Mouthpieces Standard без зворотного клапану.

Доказами того, що при проведенні 08.12.2023 року огляду ОСОБА_1 на стан алкогольного сп`яніння був використаний саме прилад Drager Alcotest 7510 OIML є:

-роздруківка чеку приладу Drager Alcotest 7510 OIML від 08.12.2023;

- долучена захисником до матеріалів справи копія інформаційного бюлетеня компанії TOB «АТЗТ Компанія «Сатурн Дейта Інтернешенл» (Saturn® Data International) щодо пристрою Drager Alcotest 7510 OIML, у якому е зображення конкретно саме цього пристрою - Drager Alcotest 7510 OIML;

- відеозапис проведення 08.12.2023 огляду ОСОБА_1 на стан сп`яніння, наданий до суду працівниками поліції разом з протоколом, де чітко видно, що при цьому був використаний саме пристрій, зображення якого повністю відповідає зображенню. наявному у вказаному вище інформаційному бюлетені, а саме пристрій Drager Alcotest 7510 OIML.

З відеозапису з нагрудних камер № 477520, № 230364, № 477960 до протоколу серії ААД № 562271 від 08.12.2023 чітко підтверджується, що при проведенні огляду ОСОБА_1 на стан алкогольного сп`яніння, застосовувався мундштук для газоаналізатора без зворотного клапану, що згідно з інформацією TOB «АТЗТ Компанія «Сатурн Дейта Інтернешенл» - офіційного ексклюзивного дистриб`ютора виробника цього аналізатора, є недопустимим.

Надані захисником докази чітко і недвозначно підтверджують заборону виробника газоаналізатора Drager Alcotest 7510 використовувати при проведенні огляду за допомогою вказаного приладу будь-які інші мундштуки, окрім Drager Alcotest Mouthpieces Standard, чого при проведенні огляду ОСОБА_1 забезпечено не було.

Таким чином, суддею встановлює факт порушення процедури проведення вимірювання даним приладом, відтак неналежність отриманого результату такого вимірювання та неможливість використання таких результатів при вирішенні справи.

Інших доказів керування ОСОБА_1 автомобілем в стані алкогольного сп`яніння матеріали справи не містять.

Враховуючи викладене, суддя приходить до обґрунтованого висновку, що викладені в протоколі обставини вчиненого правопорушення не відповідають фактичним обставинам справи, протокол був складений з порушеннями ст. 266 КУпАП, Інструкції про порядок виявлення у водіїв транспортних засобів ознак алкогольного, наркотичного чи іншого сп`яніння або перебування під впливом лікарських препаратів, що знижують увагу та швидкість реакції, затвердженої наказом МВС України № 1452/735 від 09.11.2015 року.

З огляду на усі вищевказані обставини, виходячи з положень ст. 61 Конституції України, відповідно до якої, юридична відповідальність має індивідуальний характер, керуючись верховенством права та презумпцією невинуватості, закріпленої в положеннях ст. 62 Конституції України, суддя приходить до висновку, що в матеріалах справи відсутні докази складу правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 130 КУпАП.

За таких обставин, справа щодо ОСОБА_1 підлягає закриттю за відсутністю в його діях складу правопорушення.

На підставі викладеного, керуючись ст. ст. 221, 245, п. 1 ст. 247, 256, 266, 283, 284 КУпАП та відповідно до ч. 1 ст. 130 КУпАП,

П О С Т А Н О В И В:

Закрити провадження у справі відносно ОСОБА_1 у вчиненні адміністративного правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 130 КУпАП у зв`язку з відсутністю складу адміністративного правопорушення.

Постанова судді у справі про адміністративне правопорушення може бути оскаржена особою, яку притягнуто до адміністративної відповідальності, її законним представником, захисником, потерпілим, його представником протягом десяти днів з дня винесення постанови до Київського апеляційного суду через Білоцерківський міськрайонний суд Київської області.

СуддяВіктор ПРИМАЧЕНКО