ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

04.06.2024 Справа №607/11056/24 Провадження №3/607/4981/2024
м. Тернопіль

Суддя Тернопільського міськрайонного суду Тернопільської області Воробель Н.П., розглянувши матеріали, які надійшли від Головного управління Державної податкової служби у Тернопільській області, про притягнення до адміністративної відповідальності

ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , громадянку України, проживає за адресою АДРЕСА_1 , фізична особа підприємець, РНОКПП НОМЕР_1 ,

за ч. 1 ст. 164 Кодексу України про адміністративні правопорушення (далі КУпАП),

встановила:

відповідно до протоколу про адміністративне правопорушення № 562/09-01 від 16.05.2024, 28.04.2024 о 15:50 год. в магазині за адресою: АДРЕСА_2 , ОСОБА_1 вчинила порушення порядку ведення діяльності, а саме встановлено факт роздрібної торгівлі алкогольними напоями без наявності відповідної ліцензії. Так, 28.04.2024 о 16:50 год. реалізовано банку ж/б пива «Лев темний» ємністю 0,48 л., міцністю 4,7% оборотів, за ціною 32,00 грн, згідно фіскального чеку VIgBPJnau10 від 28.04.2024, чим порушено вимоги ч.23 ст. 15 Закону України від 19.12.1995№481-/95-ВР «Про державне регулювання, виробництво і обіг спирту етилового, коньячного і плодового, алкогольних напоїв, тютюнових виробів, рідин, що використовуються в електронних сигаретах, та пального» (із змінами та доповненнями).

В судовому засіданні ОСОБА_1 пояснила, що повністю розуміє зміст роз`яснених їй прав, передбачених ст. 63 Конституції України та ст. 268 КУпАП, вину у вчиненні правопорушення не визнала та подала клопотання про закриття провадження у справі, яке мотивувала наступним: у 2023 році вона зі своєю подругою ОСОБА_2 відкрили магазин продуктів харчування. 16.05.2024 у їхньому магазині представниками ГУ ДПС в Тернопільській області проведено фактичну перевірку ФОР ОСОБА_1 за місцем здійснення господарської діяльності АДРЕСА_2 . Причиною проведення перевірки був продаж одної пляшки пива «Лев темний». Ліцензія на роздрібний продаж алкогольних напоїв у їхньому магазині є та відкрита на ФОП ОСОБА_2 . Тому для продажу алкоголю у програмному забезпеченні потрібно переключити на іншого ФОП, що нажаль вона не зробила. Дана ситуація склалась вперше. Зазначає, що відпуск 1 пляшки пива в системі розрахункових операцій від її імені здійснено через необережність та її розгубленість, пов`язану з вагітністю. Також зазначає, про відсутність систематичності в її діях.

Свідок ОСОБА_2 в судовому засіданні підтвердила пояснення ОСОБА_1 та пояснила, що вони ведуть спільну підприємницьку діяльність, а саме здійснюють роздрібну торгівлю продуктів. Під час ведення своєї діяльності вони використовують один термінал, в якому введено різні чекбокси, зареєстровані на різні ФОП. ОСОБА_1 при здійсненні продажу пляшки пива, забула переключитись на інший чекбокс. Ліцензія на право здійснення роздрібної торгівлі алкогольними напоями видана на ФОП ОСОБА_2 .

Дослідивши матеріали, вважаю за необхідне зазначити наступне:

згідно вимог ст. 245 КУпАП, завданнями провадження в справах про адміністративні правопорушення є зокрема своєчасне, всебічне, повне і об`єктивне з`ясування обставин кожної справи, вирішення її в точній відповідності з законом.

Згідно ст. 280 КУпАП, орган (посадова особа) при розгляді справи про адміністративне правопорушення зобов`язаний з`ясувати: чи було вчинено адміністративне правопорушення, чи винна дана особа в його вчиненні, чи підлягає вона адміністративній відповідальності, чи є обставини, що пом`якшують і обтяжують відповідальність, чи заподіяно майнову шкоду, чи є підстави для передачі матеріалів про адміністративне правопорушення на розгляд громадської організації, трудового колективу, а також з`ясувати інші обставини, що мають значення для правильного вирішення справи.

Орган (посадова особа) оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному і об`єктивному дослідженні всіх обставин справи в їх сукупності, керуючись законом і правосвідомістю (ст. 252 КУпАП).

Притягнення особи до адміністративної відповідальності можливе лише за наявності події адміністративного правопорушення та вини особи у його вчиненні, яка підтверджена належними доказами.

Згідно з ч. 1 ст. 251 КУпАП доказами в справі про адміністративне правопорушення, є будь-які фактичні дані, на основі яких у визначеному законом порядку орган (посадова особа) встановлює наявність чи відсутність адміністративного правопорушення, винність даної особи в його вчиненні та інші обставини, що мають значення для правильного вирішення справи. Ці дані встановлюються зокрема протоколом про адміністративне правопорушення, поясненнями особи, яка притягається до адміністративної відповідальності, потерпілих, свідків.

Обов`язок щодо збирання доказів покладається на осіб, уповноважених на складання протоколів про адміністративні правопорушення, визначених статтею 255 цього Кодексу (ч. 2 ст. 251 КУпАП). Суддя не може виходити за межі своїх повноважень, і не має права відшукувати докази та обставини, не зазначені у протоколі.

Частина 1 ст. 164 КУпАП передбачає адміністративну відповідальність за провадження господарської діяльності без державної реєстрації як суб`єкта господарювання або без одержання ліцензії на провадження певного виду господарської діяльності, що підлягає ліцензуванню відповідно до закону, чи здійснення таких видів господарської діяльності з порушенням умов ліцензування, а так само без одержання дозволу, іншого документа дозвільного характеру, якщо його одержання передбачене законом (крім випадків застосування принципу мовчазної згоди).

Згідно ч.ч. 1, 2 ст. 3 ГК України під господарською діяльністю розуміється діяльність суб`єктів господарювання у сфері суспільного виробництва, спрямована на виготовлення та реалізацію продукції, виконання робіт чи надання послуг вартісного характеру, що мають цінову визначеність, при цьому господарська діяльність, що здійснюється для досягнення економічних і соціальних результатів та з метою одержання прибутку, є підприємництвом, а суб`єкти підприємництва підприємцями.

Згідно ст. 42 ГК України підприємництво це самостійна, ініціативна, систематична, на власний ризик господарська діяльність, що здійснюється суб`єктами господарювання (підприємцями) з метою досягнення економічних і соціальних результатів та одержання прибутку.

Таким чином, істотною ознакою адміністративного правопорушення, передбаченого ч. 1 ст.164 КУпАП, є не тільки ведення господарської діяльності без одержання ліцензії на провадження певного виду господарської діяльності, що підлягає ліцензуванню відповідно до закону, а систематичний характер таких дій, їх самостійний та ініціативний характер, що і становить суть господарської діяльності.

Як вбачається з протоколу про адміністративне правопорушення, ОСОБА_1 інкримінується лише реалізація 28.04.2024 о 16:50 год. банки ж/б пива «Лев темний».

Так, у вказаному Протоколі не зазначено про систематичність дій ОСОБА_1 .

Більше того, такої інформації не міститься в доказах, наданих на підтвердження вини останньої, зокрема в акті про результати фактичної перевірки з питань додержання суб`єктами господарювання вимог, встановлених законодавством України, які є обов`язковими для виконання при здійсненні оптової та роздрібної торгівлі, зберігання алкогольних напоїв, тютюнових виробів, рідин, що використовуються в електронних сигаретах та пального №6281/19-00-09-01/32258/2365 від 17.05.2024, зазначено лише про реалізацію однієї плашки пива 28.04.2024.

Таким чином, судом встановлено, що докази які надано суду для доведення вини ОСОБА_1 , не є переконливими і достатніми та не відповідають фактичним обставинам справи. Зокрема, судом не встановлено жодного прямого доказу, на підставі якого суд міг би беззаперечно встановити, що ОСОБА_1 вчинила адміністративне правопорушення, передбачене ч.1 ст. 164 КУпАП.

Таким чином, враховуючи, що відповідно до положень ч. 3 ст. 62 Конституції України, усі сумніви щодо доведеності вини особи тлумачаться на її користь, прихожу до переконання, що провадження у справі про адміністративне правопорушення відносно ОСОБА_1 підлягає закриттю на підставі п. 1 ст. 247 КУпАП, за відсутністю в її діях складу правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 164 КУпАП.

Керуючись ст.ст. 7, 9, 245, 247, 251,252, 254, 255, 256, 280, 283, 284 КУпАП, -

постановила:

провадження у справі про притягнення ОСОБА_1 до адміністративної відповідальності за ч. 1 ст. 164 КУпАП закрити, у зв`язку з відсутністю в її діях складу адміністративного правопорушення.

Постанова набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги.

Постанова може бути оскаржена особою, яку притягнуто до адміністративної відповідальності, її законним представником, захисником, потерпілим, його представником протягом десяти днів з дня винесення постанови.

Апеляційна скарга подається до Тернопільського апеляційного суду через Тернопільський міськрайонний суд Тернопільської області.

Головуюча суддяН. П. Воробель