Справа № 683/26/24
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

18 березня 2024 року м. Старокостянтинів

Суддя Старокостянтинівського районного суду Хмельницької області Луговий О.М., за участю секретаря судового засідання Градомської Д.Р., прокурора Петреченка В.М., захисника особи, яка притягується до адміністративної відповідальності ОСОБА_1 , особи, яка притягується до адміністративної відповідальності ОСОБА_2 розглянувши справу про притягнення до адміністративної відповідальності

ОСОБА_2 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , зареєстрованого та проживаючого по АДРЕСА_1 , військовослужбовця в/ч НОМЕР_1 ,

за ч.1 ст.172-4 Кодексу України про адміністративні правопорушення,

встановив:

Відповідно до протоколу про адміністративне правопорушення №442 від 23.12.2023 року, ОСОБА_2 , перебуваючи на посаді командира 3-го відділення 2-го взводу охорони роти охорони військової частини НОМЕР_1 , будучи військовою посадовою особою та являючись суб`єктом на якого поширюються дія Закону України «Про запобігання корупції» (далі Закону) відповідно до пп. «г» п. 1 ч. 1 ст. 3 Закону, порушив встановлені п. 1 ч. 1 ст. 25 Закону обмеження щодо зайняття іншою оплачуваною діяльністю (крім викладацької, наукової та творчої діяльності, медичної та суддівської практики, інструкторської практики із спорту) або підприємницької діяльності, а саме в проміжок часу з 10.05.2022 року по 23.11.2023 року займався підприємницькою діяльністю та отримував доходи від зайняття такою діяльністю. Правова кваліфікація - ч.1 ст. 172-4 КУпАП.

Прокурор в судовому засіданні просив суд визнати винним ОСОБА_2 у вчиненні правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 172-4 КУпАП з підстав, викладених у протоколі про адміністративне правопорушення, з врахуванням наданих доказів.

ОСОБА_2 в судовому засідання свою вину не визнав.

Захисник особи, яка притягується до адміністративної відповідальності - ОСОБА_1 ,в судовому засіданні просив закрити провадження у справі на підставі п. 1 ч. 1 ст. 247 КУпАП у зв`язку із відсутністю в діях ОСОБА_2 складу адміністративного правопорушення, оскільки ОСОБА_2 не було заборонено займатись підприємницької діяльністю згідно ст. 25 Закону України «Про запобігання корупції», оскільки ОСОБА_2 призваний на військову службу у зв`язку по мобілізації та перебув у статусі фізичної особи підприємця на момент призову на військову службу по мобілізації.

Заслухавши учасників справи, всебічно та об`єктивно дослідивши обставини справи в їх сукупності, керуючись законом і правосвідомістю, дійшов до наступних висновків.

Згідно ст. 9 КУпАП, адміністративним правопорушенням (проступком) визнається протиправна, винна (умисна або необережна) дія чи бездіяльність, яка посягає на громадський порядок, власність, права і свободи громадян, на встановлений порядок управління і за яку законом передбачено адміністративну відповідальність.

Відповідно до ч. 1 ст. 172-4 КУпАП, відповідальність настає у разі порушення особою встановлених законом обмежень щодо зайняття іншою оплачуваною діяльністю (крім викладацької, наукової та творчої діяльності, медичної та суддівської практики, інструкторської практики із спорту) або підприємницькою діяльністю.

Відповідно до витягу із наказу командира військової частини НОМЕР_1 №64 від 05.03.2022 року, вбачається, що солдат ОСОБА_2 , який прибув із першого відділу Хмельницького районного територіального центру комплектування та соціальної підтримки по мобілізації, на посаду стрільця відділення охорони взводу охорони та оборони 4223 центральної автомобільної базі зберігання та ремонту (1 розряду) командування сил логістики Збройних сил України, ВОС 738936А, з 05 березня 2022 року зарахований до списків особового складу частини всіх видів забезпечення.

Згідно з витягу з наказу командира військової частини НОМЕР_1 №7-РС від 25 квітня 2022 року ОСОБА_2 призначено з 25.04.2022 на посаду командира 3-го відділення 2-го взводу охорони роти охорони в/ч НОМЕР_1 .

Відповідно до ч. 12 ст. 6 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу» військові посадові особи - це військовослужбовці, які обіймають штатні посади, пов`язані з виконанням організаційно-розпорядчих чи адміністративно-господарських обов`язків, або які спеціально уповноважені на виконання таких обов`язків згідно із законодавством.

Згідно оновлених Методичних рекомендацій щодо застосування окремих положень Закону України «Про запобігання корупції» у питаннях запобігання та врегулювання конфлікту інтересів, дотримання обмежень щодо запобігання корупції, Національного агентства питань запобігання корупції від 12 січня 2024 року на військових посадових осіб (п.п. «г» п. 1 ч. 1 ст. 3 Закону України «Про запобігання корупції» (далі - Закон)) поширюються встановлені ст. 25 Закону обмеження щодо сумісництва та суміщення з іншими видами діяльності.

Зокрема, таким особам забороняється займатися підприємницькою діяльністю, якщо інше не передбачено Конституцією або законами України (п. 1 ч. 1 ст. 25 Закону).

Водночас за громадянами України, які призвані на строкову військову службу, військову службу за призовом під час мобілізації, на особливий період, або прийняті на військову службу за контрактом, у разі виникнення кризової ситуації, що загрожує національній безпеці, оголошення рішення про проведення мобілізації та (або) введення воєнного стану на строк до закінчення особливого періоду або до оголошення рішення про демобілізацію, не припиняється державна реєстрація підприємницької діяльності фізичних осіб - підприємців. У разі не провадження ними підприємницької діяльності у період проведення мобілізації нарахування податків і зборів таким фізичним особам - підприємцям не здійснюється. (ч. 3 ст. 39 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу»).

Вказане правило щодо неприпинення державної реєстрації підприємницької діяльності фізичних осіб підприємців та використання у зазначеній нормі словосполучення «у разі не провадження ними підприємницької діяльності» свідчить про те, що Закон України «Про військовий обов`язок і військову службу» передбачає (допускає) можливість зайняття вказаними військовослужбовцями, в тому числі військовими посадовими особами, підприємницькою діяльністю.

Враховуючи наведене, зайняття військовими посадовими особами підприємницькою діяльністю не порушуватиме вимоги ст. 25 Закону, оскільки є виключенням («інше», передбачене законом), на яке встановлена ст. 25 Закону заборона щодо зайняття підприємницькою діяльністю не поширюється за певних умов.

Отже, на військовослужбовців, які є суб`єктами, зазначеними у п. 1 ч. 1 ст. 3 Закону України «Про запобігання корупції», заборона займатись підприємницькою діяльністю не поширюється за сукупної наявності таких умов: 1. виникла кризова ситуація, що загрожує національній безпеці, оголошено рішення про проведення мобілізації та (або) введення воєнного стану: 2. особа, призвана на військову службу за призовом під час мобілізації, на особливий період, або прийнята на військову службу за контрактом; 3. до такого призову або прийняття на військову службу особа займалась підприємницькою діяльністю (була зареєстрована як ФОП); 4. особа стала військовою посадовою особою внаслідок такого призову або прийняття на військову службу за контрактом.

Період, на який заборона щодо зайняття підприємницькою діяльністю, не поширюється, - з моменту призову або прийняття на військову службу за контрактом до закінчення особливого періоду або до оголошення рішення про демобілізацію.

Після закінчення особливого періоду або оголошення рішення про демобілізацію заборона займатись підприємницькою діяльністю поширюватиметься на осіб, які залишаються бути суб`єктами, зазначеними у п. 1 ч. 1 ст. 3 Закону, в тому числі військовими посадовими особами (залишаються на військовій службі).

В даних Методичних рекомендацій щодо застосування окремих положень Закону України «Про запобігання корупції» у питаннях запобігання та врегулювання конфлікту інтересів, дотримання обмежень щодо запобігання корупції, наголошено, що заборона займатися підприємницькою діяльністю поширюється на військовослужбовців, які до настання обставин, вказаних вище у п.п. 1, 2 методичних рекомендацій, вже були суб`єктами, зазначеними у п. 1 ч. 1 ст. 3 Закону, в тому числі військовими посадовими особами, та, відповідно, на них і раніше поширювалась заборона займатись підприємницькою діяльністю (тобто осіб, які мають дуальний статус).

Слід зазначити, що методичні рекомендації щодо застосування окремих положень Закону України «Про запобігання корупції» у питаннях запобігання та врегулювання конфлікту інтересів, дотримання обмежень щодо запобігання корупції, Національного агентства питань запобігання корупції, розроблено відповідно до Закону на основі досвіду діяльності Національного агентства з урахуванням найбільш актуальних проблем застосування антикорупційного законодавства, що виникають у осіб, зобов`язаних дотримуватися його вимог. Мета Методичних рекомендацій формування єдиного підходу до дотримання правил запобігання та врегулювання конфлікту інтересів, обмежень щодо запобігання корупції як невід`ємної складової запобігання вчиненню корупційних і пов`язаних з корупцією правопорушень.

Відповідно до ст. 62 Конституції України обвинувачення не може ґрунтуватися на доказах одержаних незаконним шляхом, а також на припущеннях. Усі сумніви щодо доведеності вини особи тлумачаться на її користь.

Отже, протокол позбавлений доказової сили, а тому підстав для притягненняОСОБА_2 до адміністративної відповідальності зач. 1 ст. 172-4 КУпАП, немає.

З урахуванням викладеного, оцінивши наведені вимоги законодавства і наявні докази в їх сукупності, суд дійшов висновку, що провадження по даній справі підлягає закриттю на підставі п. 1 ч. 1 ст. 247 КУпАП, оскільки в діях ОСОБА_2 відсутній склад адміністративного правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 172-4 КУпАП.

Пунктом 1 ст.247 КУпАП визначено, що провадження в справі про адміністративне правопорушення не може бути розпочато, а розпочате підлягає закриттю за таких обставин, як зокрема, відсутність складу адміністративного правопорушення.

Відповідно до ст.7 Закону України «Про судовий збір» в разі закриття провадження в справі судовий збір не стягується.

Керуючись п.1 ч. 1 ст. 247, ст.ст. 283, 284 КУпАП,-

постановив:

Провадження у справі про притягнення ОСОБА_2 до адміністративної відповідальності за ч. 1 ст. 172-4 КУпАП закрити на підставі п. 1 ч. 1 ст. 247 КУпАП у зв`язку із відсутністю складу адміністративного правопорушення.

Повний текст постанови складено 20 березня 2024 року.

Постанова може бути оскаржена протягом десяти днів з дня винесення до Хмельницького апеляційного суду через Старокостянтинівський районний суд Хмельницької області.

Суддя: