КОЗЯТИНСЬКИЙ МІСЬКРАЙОННИЙ СУД ВІННИЦЬКОЇ ОБЛАСТІ
П О С Т А Н О В А

Іменем України

Єдиний унікальний номер 133/468/24

Номер провадження 3/133/382/24

01.03.24 м. Козятин

Суддя Козятинського міськрайонного суду Вінницької області Щерба Н.Л., розглянувши матеріали, які надійшли від Відділення поліції № 2 Хмільницького РВП ГУНП у Вінницькій області,

про притягнення до адміністративної відповідальності ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , громадянина України, зареєстрованого та проживаючого в АДРЕСА_1 , працюючого адміністратором кафе-бар "ЄНОТ",

за ч. 1 ст. 164-5 Кодексу України про адміністративні правопорушення,-

ВСТАНОВИВ :

19 лютого 2024 року до Козятинського міськрайонного суду Вінницької області від Відділення поліції № 2 Хмільницького РВП ГУНП у Вінницькій області надійшов протокол про адміністративне правопорушення серії ВАД № 033766 від 13 лютого 2024 року про притягнення ОСОБА_1 до адміністративної відповідальності за вчинення адміністративного правопорушення, передбаченого ч. 1 ст.164-5 КУпАП.

Відповідно до вказаного протоколу, 13 лютого 2024 року о 14 годині 58 хвилин за адресою: м. козятин, вул. Пилипа Орлика, 6/2, гр. ОСОБА_1 в кафе-барі "ЄНОТ", де останній працює адміністратором, зберігав тютюнові вироби, а саме: табак для кальяну на яких не має належним чином розміщених акцизних марок акцизного податку, чим вчинив правопорушення , передбачене ч. 1 ст. 164-5 КУпАп.

В судове засідання ОСОБА_1 не з`явився, про розгляд справи повідомлявся належним чином.Однак, 29 лютого 2024 року через підсистему Електронний суд від захисника особи, яка притягується до адміністративної відповідальності ОСОБА_2 адвоката Виростко А.В. надійшло клопотання в якому він просить закрити провадження у справі № 133/468/24 про притягнення ОСОБА_1 до адміністративної відповідальності за ч. 1 ст. 164-5 КУпАП. Також просив вилучені у ОСОБА_1 у справі, вироби, зазначені у акті вилучення від 13 лютого 2024 року до протоколу про адміністративне правопорушення серії ВАПД № 033766 від 13 лютого 2024 року повернути ОСОБА_1 . У клопотанні послався на те, що при складенні протоколу було вилучено ряд речей, які ідентифіковані у акті вилучення без будь-яких вказівок на ознаки приналежності до тютюових виробів.

За вказаних обставин, враховуючи положення ст. 268 КУпАП, суд вважає за можливе розглянути справу у відсутності особи, що притягується до адміністративної відповідальності.

Стаття 9 КУпАП, дає визначення поняття адміністративне правопорушення, яким визнається протиправна, винна (умисна чи необережна) дія чи бездіяльність, яка посягає на громадський порядок, власність, права і свободи громадян, на встановлений порядок управління і за яку законом передбачено адміністративну відповідальність.

Відповідно до ст. 280 КУпАП, під час розгляду справи про адміністративне правопорушення суддя повинен з`ясувати, чи було вчинено адміністративне правопорушення, чи винна дана особа в його вчиненні, чи підлягає вона адміністративній відповідальності.

Згідно з ст. 251 КУпАП доказами в справі про адміністративне правопорушення, є будь - які фактичні дані, на основі яких у визначеному законом порядку орган ( посадова особа) встановлює наявність чи відсутність адміністративного правопорушення, винність даної особи в його вчиненні та інші обставини, що мають значення для правильного вирішення справи. Ці дані встановлюються протоколом про адміністративне правопорушення, поясненнями особи, яка притягається до адміністративної відповідальності, потерпілих, свідків, тощо. Обов`язок щодо збирання доказів покладається на осіб, уповноважених на складання протоколів про адміністративні правопорушення, визначених статтею 255 цього Кодексу.

Відповідно до ст. 252 КУпАП, орган (посадова особа) оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному і об`єктивному дослідженні всіх обставин справи в їх сукупності, керуючись законом і правосвідомістю.

Частина 1 статті 164-5 КУпАП, передбачає зберігання або транспортування алкогольних напоїв чи тютюнових виробів з підробленими чи фальсифікованими марками акцизного податку посадовими особами підприємств - виробників, імпортерів і продавців таких товарів.

Під господарською діяльністю в статті 3 ГК України розуміється діяльність суб`єктів господарювання у сфері суспільного виробництва, спрямована на виготовлення та реалізацію продукції, виконання робіт чи надання послуг вартісного характеру, що мають цінову визначеність.

Насамперед саме слово "діяльність" означає систематичні дії членів суспільства, їхніх об`єднань, спрямовані на досягнення певного результату. Змістом цих дій є виготовлення та реалізація продукції, виконання робіт чи надання послуг вартісного характеру, а метою задоволення суспільних потреб у відповідних благах, які повинні мати цінову визначеність, тобто функціонувати як товар.

Відповідно до роз`яснень Пленуму Верховного Суду України наданих в абз. 2 п. 2 постанови «Про практику застосування судами законодавства про відповідальність за окремі злочини у сфері господарської діяльності» від 25 квітня 2003 року №3 зазначено, що господарська діяльність - це діяльність фізичних і юридичних осіб, пов`язана з виробництвом чи реалізацією продукції (товарів), виконанням робіт чи наданням послуг з метою одержання прибутку (комерційна господарська діяльність) або без такої мети (некомерційна господарська діяльність). Підприємницька діяльність є одним із видів господарської діяльності, обов`язкові ознаки якої - безпосередність, систематичність її здійснення з метою отримання прибутку. Згідно з роз`ясненнями, що надані в п.4 вказаної постанови, під здійсненням особою, не зареєстрованою як суб`єкт підприємництва, будь-якого виду підприємницької діяльності з числа тих, що підлягають ліцензуванню, слід розуміти діяльність фізичної особи, пов`язану із виробництвом чи реалізацією продукції, виконанням робіт, наданням послуг з метою отримання прибутку, яка містить ознаки підприємницької, тобто провадиться зазначеною особою безпосередньо самостійно, систематично (не менше ніж три рази протягом одного календарного року) і на власний ризик.

Таким чином, відповідно до вищезазначених норм, для притягнення ОСОБА_1 до адміністративної відповідальності за ч. 1 ст. 164-5 КУпАП необхідні бути докази того, що він здійснював господарську діяльність, а саме: торгівлю тютюновими виробами без одержання ліцензії на провадження господарської діяльності, отримував від здійснення зазначеного виду діяльності дохід та здійснював вказану діяльність систематично, чого по справі не встановлено, оскільки в матеріалах справи відсутні докази, які б доводили факт продажу ОСОБА_1 тютюнових виробів, зокрема фіксації доходу за таку реалізацію, пояснень свідків події, що купували товар. Також відсутні належні і допустимі докази того, що ОСОБА_1 систематично, на свій власний ризик здійснював господарську діяльність з метою отримання прибутку.

Крім того, до матеріалів справи працівниками поліції не долучено документів, які б підтверджували, що ОСОБА_1 є фізичною особою-підприємцем та здійснює господарську діяльність.

Таким чином, суд дійшов висновку, що у діях ОСОБА_1 відсутній склад адміністративного правопорушення, що передбачений ч. 1 ст. 164-5 КУпАП.

Відповідно до п. 1 ст. 247 КУпАП, провадження в справі про адміністративне правопорушення не може бути розпочато, а розпочате підлягає закриттю за відсутністю події і складу адміністративного правопорушення.

З протоколу серії ВАД № 033766 від 13 лютого 2024 року вбачається, що під час здійснення провадження у справі про адміністративне правопорушення працівниками поліції було вилучено: квадратну пластикову коробку з надписом "KRAMPUS" -1 шт., квадратну пластикову коробку з надписом "Enostbite" -1 шт., квадратну пластикову коробку з надписом "Pink Stoner" -1 шт., квадратну пластикову коробку з надписом "mannys copp" -1 шт., квадратну пластикову коробку з надписом "Cherry Bluesberry" -1 шт., квадратну пластикову коробку з надписом "Papaya Sorbet" -1 шт., квадратну пластикову коробку з надписом "Double Melon" -1 шт., квадратну пластикову коробку з надписом "Cherry Banana" -1 шт., квадратну пластикову коробку з надписом "Cherry Shot" -1 шт., квадратну пластикову коробку з надписом "Mystery" -1 шт., квадратну пластикову коробку з надписом "Exotik Breakfast" -1 шт., квадратну пластикову коробку з надписом "Enosty" -1 шт., квадратну пластикову коробку з надписом "Rootman" -1 шт., квадратну пластикову коробку з надписом "Tropikana" -1 шт., квадратну пластикову коробку з надписом "Vanila drink" -1 шт., квадратну пластикову коробку з надписом "Lakander Lemanade" -1 шт., квадратну пластикову коробку з надписом "Cherry Lemeade " -1 шт., квадратну пластикову коробку з надписом "Pink Peach " -1 шт., квадратну пластикову коробку з надписом "Energy mango"-1 шт., квадратну пластикову коробку з надписом "Raspberry Soda " -1 шт., квадратну пластикову коробку з надписом " Passion fruit"-1 шт., квадратну пластикову коробку з надписом "Matermelon gum " -1 шт., квадратну пластикову коробку з надписом "Tropik Lemonade -1 шт., квадратну пластикову коробку з надписом "Grape juice -1 шт., квадратну пластикову коробку з надписом "Indigo" -1 шт., квадратну пластикову коробку з надписом "Malibu" -1 шт., квадратну пластикову коробку з надписом "Medls"-1 шт., квадратну пластикову коробку з надписом "Salvia" -1 шт., квадратну пластикову коробку з надписом "Cream Ligur"-1 шт., квадратну пластикову коробку з надписом "Waeere" -1 шт., квадратну пластикову коробку з надписом "Candy miht" -1 шт., квадратну пластикову коробку з надписом "ALDEZH"-1 шт., квадратну пластикову коробку з надписом "MISSOURY"-1 шт., квадратну пластикову коробку з надписом "Айс груша"-1 шт., квадратну пластикову коробку з надписом "Cherry Pineapple"-1 шт., квадратну пластикову коробку з надписом "Cherry Cola" -1 шт..

Оскільки суд дійшов висновку про закриття провадження у справі у зв`язку з відсутністю складу адміністративного правопорушення, то вилучені речі на підставі ст. 265 КУпАП, слід повернути особі, у якої вони були вилучені.

Керуючись ч. 1 ст.164-5, ст. ст. 245, 247, 252, 280, 283, 284 КУпАП, суд, -

ПОСТАНОВИВ:

Закрити провадження в справі за відсутністю у діях ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , складу адміністративного правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 164-5 КпАП України.

Вилучені квадратну пластикову коробку з надписом "KRAMPUS" -1 шт., квадратну пластикову коробку з надписом "Enostbite" -1 шт., квадратну пластикову коробку з надписом "Pink Stoner" -1 шт., квадратну пластикову коробку з надписом "mannys copp" -1 шт., квадратну пластикову коробку з надписом "Cherry Bluesberry" -1 шт., квадратну пластикову коробку з надписом "Papaya Sorbet" -1 шт., квадратну пластикову коробку з надписом "Double Melon" -1 шт., квадратну пластикову коробку з надписом "Cherry Banana" -1 шт., квадратну пластикову коробку з надписом "Cherry Shot" -1 шт., квадратну пластикову коробку з надписом "Mystery" -1 шт., квадратну пластикову коробку з надписом "Exotik Breakfast" -1 шт., квадратну пластикову коробку з надписом "Enosty" -1 шт., квадратну пластикову коробку з надписом "Rootman" -1 шт., квадратну пластикову коробку з надписом "Tropikana" -1 шт., квадратну пластикову коробку з надписом "Vanila drink" -1 шт., квадратну пластикову коробку з надписом "Lakander Lemanade" -1 шт., квадратну пластикову коробку з надписом "Cherry Lemeade " -1 шт., квадратну пластикову коробку з надписом "Pink Peach " -1 шт., квадратну пластикову коробку з надписом "Energy mango"-1 шт., квадратну пластикову коробку з надписом "Raspberry Soda " -1 шт., квадратну пластикову коробку з надписом " Passion fruit"-1 шт., квадратну пластикову коробку з надписом "Matermelon gum " -1 шт., квадратну пластикову коробку з надписом "Tropik Lemonade -1 шт., квадратну пластикову коробку з надписом "Grape juice -1 шт., квадратну пластикову коробку з надписом "Indigo" -1 шт., квадратну пластикову коробку з надписом "Malibu" -1 шт., квадратну пластикову коробку з надписом "Medls"-1 шт., квадратну пластикову коробку з надписом "Salvia" -1 шт., квадратну пластикову коробку з надписом "Cream Ligur"-1 шт., квадратну пластикову коробку з надписом "Waeere" -1 шт., квадратну пластикову коробку з надписом "Candy miht" -1 шт., квадратну пластикову коробку з надписом "ALDEZH"-1 шт., квадратну пластикову коробку з надписом "MISSOURY"-1 шт., квадратну пластикову коробку з надписом "Айс груша"-1 шт., квадратну пластикову коробку з надписом "Cherry Pineapple"-1 шт., квадратну пластикову коробку з надписом "Cherry Cola" -1 шт. - повернути особі, у якої вони були вилучені.

Постанова може бути оскаржена до Вінницького апеляційного суду особою, яку притягнуто до адміністративної відповідальності, його захисником, протягом десяти днів з дня її проголошення.

Суддя: