Справа № 444/3167/23
Провадження № 3/444/9/2024
П О С Т А Н О В А

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

13 лютого 2024 року суддя Жовківського районного суду Львівської області Мікула В. Є., з участю особи, яка притягується до адміністративної відповідальності ОСОБА_1 , прокурора Львівської спеціалізованої прокуратури у сфері оборони Західного регіону Бучко Р.В., представника ОСОБА_2 під час розгляду у відкритому судовому засіданні в залі суду в місті Жовква Львівської області справу про адміністративне правопорушення, яка надійшла з Управління стратегічних розслідувань у Львівській області про притягнення до адміністративної відповідальності ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , зареєстрованого та проживаючого за адресою: АДРЕСА_1 , місце проходження служби: ІНФОРМАЦІЯ_2 ; посада: командир 2 відділення охорони 1 взводу охорони роти охорони, паспортні дані та ІПН судом не встановлено; військовий квиток: НОМЕР_1

за ч. 1 ст. 172-4 Кодексу України про адміністративні правопорушення, -

ВСТАНОВИВ:

Відповідно до протоколу про адміністративне правопорушення №502 від 07.09.2023 року, ОСОБА_1 , перебуваючи на посаді командира 2 відділення охорони 1 взводу охорони роти охорони ІНФОРМАЦІЯ_3 , маючи військове звання «сержант» та являючись суб`єктом на якого поширюються дія Закону України «Про запобігання корупції» (далі Закону) відповідно до пп. «г» п. 1 ч. 1 ст. 3 Закону, порушив встановлені п. 1 ч. 1 ст. 25 Закону обмеження щодо входження до складу органу управління чи наглядової ради підприємства або організації, що має на меті одержання прибутку. Правова кваліфікація - ч.1 ст. 172-4 КУпАП .

Прокурор в судовому засіданні просив суд визнати винним ОСОБА_1 у вчиненні правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 172-4 КУпАП з підстав, викладених у протоколі про адміністративне правопорушення, з врахуванням наданих доказів.

В судовому засіданні ОСОБА_1 суду пояснив, що на наступний день після повномасштабного вторгнення росії в Україну, він добровільно з`явився у місцевий РТЦК та Наказом №42 від 26.02.2022 його, сержанта ОСОБА_1 відповідно до мобілізаційного призначення за мобілізаційним планом призначено на посаду командира 2 відділення охорони 1 взводу охорони роти охорони Львівського районного територіального центру комплектування та соціальної підтримки.

З 11.06.1997 року він являється фізичною особою підприємцем. До призову на військову службу, разом з дружиною ОСОБА_3 займався роздрібною торгівлею (жіночі товари побутового призначення). Після призначення па посаду командира 2 відділення охорони 1 взводу охорони роти охорони ІНФОРМАЦІЯ_3 , усі повноваження щодо підприємницької діяльності здійснює його дружина ОСОБА_3 , у розпорядженні якої знаходиться ЕЦП ФОП ОСОБА_1 , доступ до рахунку, звітності тощо.

З метою передачі повноважень щодо ведення підприємницької діяльності його дружині ОСОБА_3 він уклав з нею 01.03.2022 трудовий договір із покладенням повної матеріальної відповідальності та виконання обов`язків.

Фактично він не здійснював ведення підприємницької діяльності, так як увесь час виконував військовий обов`язок, у свою чергу, згідно норм ч. 3 ст. 39 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу» він мав право не припиняти державну реєстрацію підприємницької діяльності ФОП. Оскільки фактично підприємницька діяльність здійснювалась дружиною, що є її основним джерелом доходу, у 2022 році було належно подано податкові декларації платника єдиного податку та сплачено усі податки, що не заборонено ч. 3 ст. 39 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу».

Представник особи, яка притягається до відповідальності ОСОБА_1 - адвокат Фостяк А.Я. зазначив, що відповідно до ч. 3 ст. 39 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу» за громадянами України, які призвані на строкову військову службу, військову службу за призовом під час мобілізації, на особливий період або прийняті на військову службу за контрактом, у разі виникнення кризової ситуації, що загрожує національній безпеці, оголошення рішення про проведення мобілізації та (або) введення воєнного стану на строк до закінчення особливого періоду або до оголошення рішення про демобілізацію не припиняється державна реєстрація підприємницької діяльності ФОП.

Просив провадження у справі за протоколом про вчинення адміністративного правопорушення, передбаченого ч.1 ст.172-4 КУпАП закрити на підставі п.1 ч.1 ст.247 КУпАП, оскільки, на його думку, ОСОБА_1 не є суб`єктом на якого поширюється обмеження передбачені п. 1 ч. 1 ст.25 Закону України «Про запобігання корупції».

Суд, заслухавши доводи сторін, дослідивши матеріали справи,приходить до наступного висновку.

Згідно ст. 9 КУпАП, адміністративним правопорушенням (проступком) визнається протиправна, винна (умисна або необережна) дія чи бездіяльність, яка посягає на громадський порядок, власність, права і свободи громадян, на встановлений порядок управління і за яку законом передбачено адміністративну відповідальність.

Відповідно до ч. 1 ст. 172-4 КУпАП, відповідальність настає у разі порушення особою встановлених законом обмежень щодо зайняття іншою оплачуваною діяльністю (крім викладацької, наукової та творчої діяльності, медичної та суддівської практики, інструкторської практики із спорту) або підприємницькою діяльністю.

Наказом № 42 від 26.02.2022 сержанта ОСОБА_1 відповідно до мобілізаційного призначення за мобілізаційним планом призначено на посаду командира 2 відділення охорони 1 взводу охорони роти охорони ІНФОРМАЦІЯ_3 , військове звання - " ІНФОРМАЦІЯ_4 " були покладені організаційно-розпорядчі обов`язки відповідно до функціональних обов`язків командира відділення взводу охорони, а саме - безпосереднє керівництво особовим складом відділення.

Відповідно до ч. 12 ст. 6 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу» військові посадові особи - це військовослужбовці, які обіймають штатні посади, пов`язані з виконанням організаційно-розпорядчих чи адміністративно-господарських обов`язків, або які спеціально уповноважені на виконання таких обов`язків згідно із законодавством.

Згідно листа Національного агентства з питань запобігання корупції на військових посадових осіб (п.п. «г» п. 1 ч. 1 ст. 3 Закону України «Про запобігання корупції» (далі - Закон)) поширюються встановлені ст. 25 Закону обмеження щодо сумісництва та суміщення з іншими видами діяльності.

Зокрема, таким особам забороняється займатися підприємницькою діяльністю, якщо інше не передбачено Конституцією або законами України (п. 1 ч. 1 ст. 25 Закону).

Водночас за громадянами України, які призвані на строкову військову службу, військову службу за призовом під час мобілізації, на особливий період, або прийняті на військову службу за контрактом, у разі виникнення кризової ситуації, що загрожує національній безпеці, оголошення рішення про проведення мобілізації та (або) введення воєнного стану на строк до закінчення особливого періоду або до оголошення рішення про демобілізацію, не припиняється державна реєстрація підприємницької діяльності фізичних осіб - підприємців. У разі непровадження ними підприємницької діяльності у період проведення мобілізації нарахування податків і зборів таким фізичним особам - підприємцям не здійснюється (ч. 3 ст. 39 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу»).

Вказане правило щодо неприпинення державної реєстрації підприємницької діяльності фізичних осіб підприємців та використання у зазначеній нормі словосполучення «у разі непровадження ними підприємницької діяльності» свідчить про те, що Закон України «Про військовий обов`язок і військову службу» передбачає (допускає) можливість зайняття вказаними військовослужбовцями, в тому числі військовими посадовими особами, підприємницькою діяльністю.

Враховуючи наведене, зайняття військовими посадовими особами підприємницькою

діяльністю не порушуватиме вимоги ст. 25 Закону, оскільки є виключенням («інше»,

передбачене законом), на яке встановлена ст. 25 Закону заборона щодо зайняття

підприємницькою діяльністю не поширюється за певних умов.

Отже, на військовослужбовців, які є суб`єктами, зазначеними у п. 1 ч. 1 ст. 3 Закону,

заборона займатись підприємницькою діяльністю не поширюється за сукупної наявності

таких умов:

Виникла кризова ситуація, що загрожує національній безпеці, оголошено рішення про

проведення мобілізації та (або) введення воєнного стану;

Особа, призвана на військову службу за призовом під час мобілізації, на особливий

період, або прийнята на військову службу за контрактом.

До такого призову або прийняття на військову службу особа займалася

підприємницькою діяльністю (була зареєстрована як фізична особа - підприємець).

Особа стала військовою посадовою особою внаслідок такого призову або прийняття

на військову службу за контрактом.

Період, на який заборона щодо зайняття підприємницькою діяльністю, не поширюється,

- з моменту призову або прийняття на військову службу за контрактом до закінчення

особливого періоду або до оголошення рішення про демобілізацію.

Після закінчення особливого періоду або оголошення рішення про демобілізацію

заборона займатись підприємницькою діяльністю поширюватиметься на осіб, які

залишаються бути суб`єктами, зазначеними у п. 1 ч. 1 ст. 3 Закону, в тому числі військовими

посадовими особами (залишаються на військовій службі).

В даному листі наголошено, що заборона займатися підприємницькою діяльністю поширюється на військовослужбовців, які до настання обставин, вказаних вище у п.п. 1, 2 цього листа, вже були суб`єктами, зазначеними у п. 1 ч. 1 ст. 3 Закону, в тому числі військовими посадовими особами, та, відповідно, на них і раніше поширювалась заборона займатись підприємницькою діяльністю (тобто осіб, які мають дуальний статус).

З урахуванням викладеного, оцінивши наведені вимоги законодавства і наявні докази в їх сукупності, суд дійшов висновку, що провадження по даній справі підлягає закриттю на підставі п. 1 ч. 1 ст. 247 КУпАП, оскільки в діях ОСОБА_1 відсутній склад адміністративного правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 172-4 КУпАП.

Пунктом 1 ст.247 КУпАП визначено, що провадження в справі про адміністративне правопорушення не може бути розпочато, а розпочате підлягає закриттю за таких обставин, як зокрема, відсутність складу адміністративного правопорушення.

Відповідно до ст.7 Закону України «Про судовий збір» в разі закриття провадження в справі судовий збір не стягується.

Керуючись ст.ст.1,9,172-4,247,251,252,256,283,284,287-289 КУпАП, суд

ПОСТАНОВИВ:

Провадження у справі про притягнення ОСОБА_1 до адміністративної відповідальності за ч. 1 ст.172-4 КУпАП України закрити на підставі п.1 ч.1 ст. 247 КУпАП України, у зв`язку з відсутністю складу адміністративного правопорушення.

Постанова суду може бути оскаржена протягом 10 днів з дня її винесення до Львівського апеляційного суду через Жовківський районний суд Львівської області.

Суддя Мікула В. Є.