Овруцький районний суд Житомирської області
Справа № 286/132/24
П О С Т А Н О В А

12 березня 2024 року м. Овруч

Суддя Овруцького районного суду Житомирської області Гришковець А.Л., розглянувши матеріали, які надійшли з ІНФОРМАЦІЯ_1 , про притягнення до адміністративної відповідальності ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_2 , громадянина України, проживаючого за адресою: АДРЕСА_1 , військовослужбовця військової частини НОМЕР_1 , штаб-сержанта, інспектора прикордонної служби вищої категорії - начальника 4 відділення інспекторів прикордонної служби другого прикордонної застави другого відділу прикордонної служби (тип С) прикордонної комендатури швидкого реагування « ШКВАЛ » (з місцем дислокації АДРЕСА_2 ) 7 прикордонного загону, за ч.3 ст. 172-11 Кодексу України про адміністративні правопорушення, -

В С Т А Н О В И В:

Начальником другого відділу прикордонної служби (тип С) прикордонної комендатури швидкого реагування « Шквал » ( з місцем дислокації АДРЕСА_2 ) 7 прикордонного загону підполковником ОСОБА_2 складено протокол про адміністративне правопорушення серії ЗхРУ №154921 від 7 січня 2024 року, згідно якого 30.12.2023 о 9 год. 00 хв. штаб-сержант ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_2 , не прибув до місця несення служби АДРЕСА_3 , після проходження стаціонарного лікування в ЦКГ м. Києва, в період з 27.12.2023 по 29.12.2023. Мав прибути до підрозділу 30.12.2023. В телефонній розмові причиною неприбуття вказав погіршення стану здоров`я. Своїми діями, штаб-сержант ОСОБА_1 порушив ст.ст. 11,14 Статуту внутрішньої служби Збройних Сил України, ст. 4 Дисциплінарного статуту Збройних Сил України, що виразилось у несвоєчасному прибутті з лікування без поважних причин, та з урахуванням вчинення правопорушення в умовах особливого періоду, вчинив адміністративне правопорушення, відповідальність за яке передбачене ч.3 ст.172-11 КУпАП.

В дане судове засідання ОСОБА_1 не з`явився, але його представник - адвокат Гельжинський Роман Любомирович надав заперечення щодо притягнення до адміністративної відповідальності, в якому просить розгляд справи провести у їх відсутність та закрити провадження по справі на підставі п.1 ч.1 ст.247 КУпАП, у зв`язку з відсутністю в діях ОСОБА_3 складу даного адміністративного правопорушення, посилаючись на те, що з вказаним протоколом ОСОБА_1 категорично не згоден, оскільки правопорушення, передбаченого ст. 172-11 КУпАП він не вчиняв, а також обставини, які зазначені в протоколі, не в повній мірі відповідають дійсності.

Так, в період з 03.09.2023 по 18.09.2023 ОСОБА_1 знаходився в щорічній відпустці, а з 05.09.2023 по 10.09.2023 він знаходився на лікарняному, що підтверджується копією довідки. Під час другої половини щорічної відпустки з 06.11.2023 по 22.11.2023 ОСОБА_1 знаходився на амбулаторному лікуванні до 25.12.2023, що підтверджується копією довідки. 25.12.2023 останній був виписаний і знятий з обліку у Військовій службі правопорядку в м. Ужгород .

26.12.2023 ОСОБА_1 прибув в управління частини, здав лікарняний і вибув до місця несення служби в АДРЕСА_3 , що підтверджується копією квитків.

27.12.2023 о 02:00 ОСОБА_1 прибув в м. Київ, де йому на залізничному вокзалі стало погано і він звернувся в медичний пункт за допомогою. В результаті медичного огляду в останнього було виявлено підвищений артеріальний тиск 190/110.

Після надання ОСОБА_1 медичної допомоги йому краще не стало і він після закінчення коменданської години звернувся в центральний госпіталь ДПСУ, де в подальшому був оглянутий медичним персоналом, за результатами якого ОСОБА_1 був госпіталізований з діагнозом гіпертонічний криз, що підтверджужться копією довідки.

29.12.2023 ОСОБА_1 було виписано для подальшого амбулаторного лікування, що підтверджужться копією виписки з госпіталя.

30.12.2023 в телефонній розмові ОСОБА_1 повідомив командування підрозділу про погіршення стану здоров`я та про подальше лікування, про що зазначено в адміністративному протоколі та написав рапорт на командира загону (копія додається).

04.01.2024 ОСОБА_1 зателефонували, щоб він негайно прибув в управління частини. Ввечері того ж дня, він поїздом вибув у місто Львів, що підтверджується копією квитка.

05.01.2024 о 8 год. 30 хв. ОСОБА_1 прибув до управління частини, де написав пояснювальну і вибув для проходження служби в АДРЕСА_3 , що підтверджується копією квитка на потяг та маршрутку Київ - Овруч та 06.01.2024 прибув до свого підрозділу.

09.01.2024 відносно ОСОБА_1 був складений протокол про адміністративне правопорушення серії ЗхРУ №154921.

Особливу увагу суду просить звернути на те, що 11.01.2024 ОСОБА_1 звернувся із запитом до начальника 7 прикордонного загону ОСОБА_8 , щоб той надав роз`яснення щодо дат повернення ОСОБА_1 з відпустки після лікування (копія запиту додається). 02.02.2024 ОСОБА_1 отримав відповідь, де зазначено дати перебування його у щорічній основій відпустці та зазначено, що рапорт на продовження частини щорічної відпустки ним не виконувався. Однак, ще 30.12.2023 ОСОБА_1 в електронній формі надіслав рапорт про порушення його конституційних прав і надав інформацію про те, що він вибуває за місцем проживання, що підтверджується копією рапорта.

Відповідно до п.5 ст. 10-1 Закону України «Про соціальний і правовий захист військовослужбовців та їх членів сім`ї» військовослужбовцям, які захворіли під час щорічної основної або щорічної додаткової відпустки, зазначена відпустка продовжується після одужання на кількість невикористаних днів цієї відпустки» та ст.11 Закону України «Про відпустки». В телефонному режимі ОСОБА_1 повідомив керівництво, що вибуває на лікування за місцем проживання. При цьому, до заперечення надав копії документів.

В судових засіданнях 16.01.2024 та 22.01.2024 ОСОБА_1 свою вину не визнавав, пояснюючи, що він хворів під час відпустки, а тому згідно законів відпустка мала бути продовжена, про що йому повідомляли і в госпіталі. Звертав увагу суду, що протокол про адміністративне правопорушення фактично було складено 09.01.2024, а зазначено 07.01.2024; складався він капітаном ОСОБА_4 , а зазначено, що підполковником ОСОБА_5 , підпис Канарського також підроблено Сердюком; в протоколі невірно зазначено номер його військового квитка. Крім того, ним було заявлено клопотання про витребування у військовій частині копії його відпускних листів за 2023 рік, яке було судом задоволено. Однак, не зважаючи на нагадування, військовою частиною копії листів надано не було та причин цього військовою частиною суду не повідомлено, хоча отримання запиту військовою частиною підтверджується роздруківкою із сайту Укрпошта.

Врахувавши позицію особи, що притягується до адміністративної відповідальності та його представника, дослідивши письмові докази по справі, суд встановив наступне.

Відповідно до ст. 245 КУпАП завданнями провадження в справах про адміністративні правопорушення є: своєчасне, всебічне, повне і об`єктивне з`ясування обставин кожної справи, вирішення її в точній відповідності з законом, забезпечення виконання винесеної постанови, а також виявлення причин та умов, що сприяють вчиненню адміністративних правопорушень, запобігання правопорушенням, виховання громадян у дусі додержання законів, зміцнення законності.

Статтею 9 КУпАП передбачено, що адміністративним правопорушенням (проступком) визнається протиправна, винна (умисна або необережна) дія чи бездіяльність, яка посягає на громадський порядок, власність, права і свободи громадян, на встановлений порядок управління і за яку законом передбачено адміністративну відповідальність.

Частина 3 статті 172-11 КУпАП передбачає відповідальність за самовільне залишення військової частини або місця служби військовослужбовцем (крім строкової військової служби), а також військовозобов`язаним та резервістом під час проходження зборів, а також нез`явлення його вчасно без поважних причин на військову службу у разі призначення або переведення, нез`явлення з відрядження, відпустки або з лікувального закладу тривалістю до десяти діб.

Самовільне залишення військової частини або місця служби кваліфікуються за статтею 172-11 КУпАП, якщо воно вчиняється: військовослужбовцем строкової служби і триває до трьох діб; військовослужбовцем - контрактником, мобілізованим, а також військовозобов`язаним та резервістом під час проходження зборів, а також нез`явлення їх вчасно без поважних причин на військову службу у разі призначення або переведення, нез`явлення з відрядження, відпустки або з лікувального закладу тривалістю до десяти діб.

Об`єктивна сторона може мати наступні прояви, зокрема: нез`явлення військовослужбовця (крім строкової служби) вчасно на службу без поважних причин у разі призначення або переведення тривалістю до десяти діб; нез`явлення військовослужбовця (крім строкової служби) з відрядження, відпустки або з лікувального закладу тривалістю до десяти діб.

Суб`єктивна сторона завжди характеризується прямим умислом з метою тимчасового ухилення від служби.

Нез`явлення військовослужбовця вчасно на службу - це його нез`явлення на службу в строк, указаний у відповідному документі. Поважними причинами затримки військовослужбовця може бути визнана, наприклад, хвороба, що перешкоджає пересуванню, смерть або тяжка хвороба членів його сім`ї, стихійне лихо чи інші надзвичайні обставини, які підтверджені відповідними документами.

Тлумачення поняття «особливий період» наявне в Законі України «Про оборону України» та Законі України «Про мобілізаційну підготовку та мобілізацію».

Згідно ст.1 Закону України «Про оборону України» особливий період - період, що настає з моменту оголошення рішення про мобілізацію (крім цільової) або доведення його до виконавців стосовно прихованої мобілізації чи з моменту введення воєнного стану в Україні або в окремих її місцевостях та охоплює час мобілізації, воєнний час і частково відбудовний період після закінчення воєнних дій.

24 лютого 2022 року у зв`язку з військовою агресією Російської Федерації проти України Указом Президента України № 64/2022 введено воєнний стан із 05 години 30 хвилин 24 лютого 2022 року строком на 30 діб.

Черговим Указом Президента України від 6 листопада 2023 року №734/2023 строк дії воєнного стану в Україні продовжено з 05 години 30 хвилин 16 листопада 2023 року строком на 90 діб (тобто до 14 лютого 2024 року).

24 лютого 2022 року у зв`язку з військовою агресією Російської Федерації проти України та з метою забезпечення оборони держави Президент України підписав Указ «Про загальну мобілізацію» № 69/2022, згідно з яким мобілізація проводитиметься протягом 90 діб на території всіх областей та м. Києва.

Строк проведення загальної мобілізації продовжено останній раз з 16 листопада 2023 року на 90 діб згідно з Указом Президента № 735/2023 від 06.11.2023.

Відповідно до ст. 26 Статуту внутрішньої служби Збройних Сил України військовослужбовці залежно від характеру вчиненого правопорушення чи провини несуть дисциплінарну, адміністративну, матеріальну, цивільно-правову та кримінальну відповідальність згідно із законом.

Згідно ч. 5 ст. 14 Закону України "Про державну прикордонну службу" комплектування Державної прикордонної служби України військовослужбовцями і проходження ними військової служби здійснюються на підставі Закону України "Про військовий обов`язок і військову службу". Уповноважені посадові особи Державної прикордонної служби України попередньо вивчають склад призовників та здійснюють їх добір у територіальних центрах комплектування та соціальної підтримки.

Відповідно до ст.11 Статуту внутрішньої служби Збройних Сил України кожний військовослужбовець повинен свято і непорушно додержуватися Конституції України та законів України, Військової присяги, віддано служити Українському народові, сумлінно і чесно виконувати військовий обов`язок.

Згідно ч. 14. Статуту внутрішньої служби Збройних Сил України Із службових та особистих питань військовослужбовець повинен звертатися до свого безпосереднього начальника, а якщо він не може їх вирішити - до наступного прямого начальника.

В ст. 4 Дисциплінарного статуту Збройних Сил України законодавець закріпив, що військова дисципліна зобов`язує кожного військовослужбовця: додержуватися Конституції та законів України, Військової присяги, неухильно виконувати вимоги статутів Збройних Сил України, накази командирів; бути пильним, зберігати державну таємницю; додержуватися визначених статутами Збройних Сил України правил взаємовідносин між військовослужбовцями, зміцнювати військове товариство; виявляти повагу до командирів і один до одного, бути ввічливими і додержуватися військового етикету; поводитися з гідністю й честю, не допускати самому і стримувати інших від негідних вчинків; не вживати під час проходження військової служби (крім медичного призначення) наркотичні засоби, психотропні речовини чи їх аналоги, а також не вживати спиртні напої під час виконання обов`язків військової служби.

Відповідно до ст.24 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу», військовослужбовці вважаються такими, що виконують обов`язки військової служби: на території військової частини або в іншому місці роботи (занять) протягом робочого (навчального) часу, включаючи перерви, встановлені розпорядком (розкладом занять); на шляху прямування на службу або зі служби, під час службових поїздок, повернення до місця служби; поза військовою частиною, якщо перебування там відповідає обов`язкам військовослужбовця або його було направлено туди за наказом відповідного командира (начальника); під час виконання державних обов`язків, у тому числі у випадках, якщо ці обов`язки не були пов`язані з військовою службою; під час виконання обов`язку з урятування людського життя, охорони державної власності, підтримання військової дисципліни та охорони правопорядку.

За змістом ст. 251 КУпАП доказами у справі про адміністративне правопорушення є будь-які фактичні дані, на основі яких орган (посадова особа) встановлює наявність чи відсутність адміністративного правопорушення, винність даної особи в його вчиненні та інші обставини, що мають значення для правильного вирішення справи. Ці дані встановлюються протоколом про адміністративне правопорушення, поясненнями особи, яка притягується до адміністративної відповідальності, потерпілих, свідків, висновків експерта, речовими доказами, показаннями технічних приладів та технічних засобів, що мають функції фото- і кінозйомки, відеозапису чи записів фото- і кінозйомки, відеозапису, які використовуються при нагляді за виконанням правил, норм і стандартів, що стосуються забезпечення безпеки дорожнього руху, протоколом про вилучення речей і документів, а також іншими документами.

Сам обов`язок щодо збирання доказів покладається на осіб, уповноважених на складання протоколів про адміністративні правопорушення, визначених статтею 255 цього Кодексу.

Судом встановлено, що штаб-сержант ОСОБА_1 в період з 1 липня по 4 жовтня 2022 року, з 22 квітня по 23 липня 2023 року брав участь у заходах, необхідних для забезпечення оборони України, захист безпеки населення та інтересів держави у зв`язку з військовою агресією Російської Федерації проти України, перебуваючи в АДРЕСА_4 , що підтверджується довідкою військової частини НОМЕР_1 від 15.11.2023 №12/3521 (а.с.28).

Згідно довідки госпітальної військово-лікарської комісії Львівського військово-медичного клінічного центру Державної прикордонної служби України №1113 від 26.10.2023 штаб-сержант ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_2 , має наступні захворювання: цукровий діабет II тип, середньоважкий перебіг, фаза медикаментозної компенсації. Діабетична полінейропатія нижніх кінцівок, початкова стадія. Діабетична непроліферативна ретинопатія обох очей. Гіпертонічна хвороба II стадії (гіпертензивне серце, потовщення комплексу інтима-медіа). Мінімальна мітральна недостатність. СН 0. Нестенозуючий атеросклероз обох-загальних сонних артерій. Аліментарне ожиріння І ступеня. Обмежений міжхребцевий остеохондроз, деформуючий спондильоз поперекового відділу хребта І стадії, ускладнений протрузіями L3-L4, L4-L5, екструзією L5-S1, - за наявності об`єктивних даних без порушення функцій. Медіальний епікондиліт лівого ліктьового суглобу. Захворювання, ТАК, пов`язані з проходженням військової служби.

Хронічна двобічна сенсоневральна втрата слуху зі сприйняттям шепітної мови 4м на обидва вуха. Часткова вторинна адентія верхньої щелепи (відсутність 18, 28 зубів). Часткова вторинна адентія нижньої щелепи (відсутність 38 зуба). Пресбіопія обох очей.

Захворювання, НІ, не пов`язані з проходженням військової служби.

На підставі статей 13«б», 39«б» графи ІІ Розкладу хвороб, станів, фізичних вад та пояснення щодо застосування статей, що визначають ступінь придатності до військової служби: Обмежено придатний до військової служби (а.с. 24).

Згідно ч.1 ст.10-1 Закону України «Про соціальний і правовий захист військовослужбовців та членів їх сімей» військовослужбовцям, крім військовослужбовців строкової військової служби, надаються щорічні основні відпустки із збереженням грошового, матеріального забезпечення та наданням грошової допомоги на оздоровлення у розмірі місячного грошового забезпечення. Тривалість щорічної основної відпустки для військовослужбовців, які мають вислугу в календарному обчисленні до 10 років, становить 30 календарних днів; від 10 до 15 років - 35 календарних днів; від 15 до 20 років - 40 календарних днів; понад 20 календарних років - 45 календарних днів, без урахування часу, необхідного для проїзду в межах України до місця проведення відпустки та назад, але не більше двох діб в один кінець. Святкові та неробочі дні при визначенні тривалості щорічних основних відпусток не враховуються.

Наказом начальника 7 прикордонного загону від 16.11.2023 №769-ВВ «Про особовий склад» ОСОБА_1 було надано частину щорічної основної відпустки за 2023 ріку з 06.11.2023 по 21.11.2023, що підтверджується листом начальника 7 прикордонного загону полковника ОСОБА_6 , який долучено представником до заперечення.

Довідка про тимчасову непрацездатність поліцейського, військовослужбовця Національної гвардії України №383/3 від 25.12.2023 свідчить про те, що ОСОБА_1 в період з 17.11.2023 по 25.12.2023 перебував на амбулаторному лікуванні Комунального некомерційного підприємства «Ужгородський міський центр первинної медико-санітарної допомоги» (а.с.7).

Згідно довідки ІНФОРМАЦІЯ_7 №1820/157 ОСОБА_1 з 27.12 по 29.12.2023 знаходився на стаціонарному лікуванні в кардіологічному відділенні. Діагноз: І 10 (а.с.8).

Службова характеристика особи, яка притягається до адміністративної відповідальності, свідчить, що за час проходження служби в Державній прикордонній службі України ОСОБА_1 зарекомендував себе виключно позитивно. Багато років віддав ДПСУ, має відомчі нагороди. Пенсіонер, добровільно мобілізований. Двічі був в районі бойових дій. Труднощі військової служби переносить тяжко у зв`язку з віком та по причині наявних проблем зі здоров`ям. Поставлені завдання від вищого керівництва завжди виконує в повному обсязі, проявляє сумлінність при виконанні професійних обов`язків (а.с.11).

30.12.2023 штаб-сержант ОСОБА_7 на ім`я начальника 7 прикордонного Карпатського загону полковника ОСОБА_8 в електронному вигляді надав рапорт про продовження терміну відпустки на 10 діб з 30.12.2023 у зв`язку з перебуванням на лікарняних в період з 05.09.2023 по 11.09.2023 та з 17.11.2023 по 25.12.2023 відповідно до ст.11 Закону України «Про відпустки» та п.5 ст.10-1 Закону України «Про соціальний і правовий захист військовослужбовців та членів їх сімей», що підтверджується копією вказаного рапорту, який долучено представником до заперечення.

Надано також суду копії посадочних документів «Укрзалізниці» сполученням Львів-Київ-Пасажирський на 26.12.2023, Ужгород-Львів на 04.01.2024, Львів-Київ-Пасажирський на 04.01.2024 та квиток автомобільного сполученням Київ (Академмістечко) - Овруч на 05.01.2024 (а.с. 30-32) та до заперечення.

В ч.5 ст.10-1 Закону України «Про соціальний і правовий захист військовослужбовців та членів їх сімей» законодавець закріпив, що військовослужбовцям, які захворіли під час щорічної основної або щорічної додаткової відпустки, зазначена відпустка продовжується після одужання на кількість невикористаних днів цієї відпустки.

Таким чином, за встановлених обставин та наведеного аналізу доказів, які були покладені в обґрунтування протоколу про адміністративне правопорушення у вчиненні адміністративного правопорушення, передбаченого ч. 3 ст. 172-11 КУпАП, та долучені під час судового розгляду справи, суд приходить до висновку про не доведення кваліфікуючих ознак правопорушення, а саме нез`явлення ОСОБА_1 до місця несення служби без поважних причин, оскільки ОСОБА_1 перебував на лікарняному у зв`язку з погіршенням стану здоров`я і відповідно до чинного законодавства мав право продовжити відпустку після одужання на кількість невикористаних днів цієї відпустки.

Відповідно до ч. 1 ст. 7 КУпАП ніхто не може бути підданий заходу впливу в зв`язку з адміністративним правопорушенням інакше як на підставах і в порядку, встановлених законом.

Згідно з ч. 3 ст. 62 Конституції України усі сумніви щодо доведеності вини особи тлумачаться на її користь.

При оцінці доказів суд, як правило, застосовує критерії доведення "поза розумним сумнівом". Зокрема, доведення має випливати із сукупності ознак чи неспростовних презумцій, достатньо вагомих, чітких і узгоджених між собою.

Конституційний Суд України у своєму Рішенні від 22.10.2010 № 23-рп/2010 зазначив (п. 4), що Конституція України визначає основні права і свободи людини і громадянина та гарантії їх дотримання і захисту, зокрема: юридична відповідальність особи має індивідуальний характер; обвинувачення не може ґрунтуватися на доказах, одержаних незаконним шляхом, а також на припущеннях; усі сумніви щодо доведеності вини особи тлумачаться на її користь. Конституційний Суд України на підставі наведеного дійшов висновку, що адміністративна відповідальність в Україні та процедура притягнення до адміністративної відповідальності ґрунтуються на конституційних принципах та правових презумпціях, які зумовлені визнанням і дією принципу верховенства права в Україні.

В силу принципу презумпції невинуватості, що підлягає застосуванню у справах про адміністративні правопорушення, всі сумніви щодо події порушення та винності особи, що притягується до відповідальності, тлумачаться на її користь. Недоведені подія та вина особи мають бути прирівняні до доведеної невинуватості цієї особи.

Аналогічна правова позиція викладена у постанові КАС ВС від 8 липня 2020 року (справа №463/1352/16-а).

Відтак, за наведених обставин та визначення правового врегулювання, суд приходить до висновку про відсутність в діях ОСОБА_1 складу адміністративного правопорушення, передбаченого ч.3 ст.172-11 КУпАП, та відповідно про наявність правових підстав для закриття справи.

Керуючись п.1 ч.1 ст.247, ст.ст. 172-11, 280, 283, п.3 ст. 284 Кодексу України про адміністративні правопорушення, суддя,-

П О С Т А Н О В И В:

Провадження в адміністративній справі відносно ОСОБА_1 за ч.3 ст.172-11 КУпАП закрити за відсутністю в його діях складу даного адміністративного правопорушення.

На постанову може бути подана апеляційна скарга протягом 10 днів з дня її винесення до Житомирського апеляційного суду через Овруцький районний суд.

Суддя: А. Л. Гришковець