Справа № 535/125/24
Провадження № 3/535/78/24
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

28 лютого 2024 року суддя Котелевського районного суду Полтавської області Гуляєва Г.М., розглянувши матеріали справи про адміністративне правопорушення, які надійшли з СПД №1 Полтавського РУП №4 ГУНП в Полтавській області відносно:

ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця смт Котельва Полтавської області, громадянина України, не одруженого, не працюючого, неповнолітніх дітей на утриманні не маючого, з неповною вищою освітою, зареєстрованого та проживаючого: АДРЕСА_1 , який протягом року не притягувався до адміністративної відповідальності, РНОКПП: НОМЕР_1 ,

за ч.1 ст.164-5 КУпАП;-

УСТАНОВИВ:

19.02.2024 року до Котелевського районного суду Полтавської області, надійшла адміністративна справа про притягнення до адміністративної відповідальності ОСОБА_2 за ч.1 ст.164-5 КУпАП.

Згідно протоколу про адміністративне правопорушення від 15.02.2024 серії ВАД № 313161, гр. ОСОБА_2 15.02.2024 близько 15-40 год керуючи автомобілем «MERSEDES BENZ» д.н.з. НОМЕР_2 в с-щі КотельваПолтавської області Полтавського району по вул. Полтавський шлях перевозив тютюнові вироби без марок акцизного податку чим порушив вимоги п.3 ст. 11 Закону України «Про державне регулювання виробництва і обігу спирту етилового, спиртових дистилятів, алкогольних напоїв, тютюнових виробів, рідин, що використовуються в електронних сигаретах, та пального», чим вчинив правопорушення передбачене ч.1 ст.164-5 КУпАП.

У ході огляду речей у ОСОБА_2 вилучено для тимчасового зберігання в СПД №1 Полтавського РУП №4 ГУНП в Полтавській області 127 пачок тютюнових виробів: 10 шт. «Пріма класична», 12 шт. «Мальборо Голд», 10 шт. «Комплімент амбер», 8 шт. «Мальборо лес», 10 шт. «Бонд», 3 шт. «Мальборо» червоний, 17 шт. «Ротманс» синій, 6 шт. «Собранія», 18 шт. «Фокус», 1 шт. «Джин лінг», 3 шт. «Собраннія» велика пачка, 5 шт. «Кент» синій, 1 шт. «Кент» сірий, 2 шт. «Лакі страйк», 1 шт. «Вінстон», 11 шт. Комплімент» голубий, 1 шт. «Комплімент» великий, 2 шт. «Комплімент» червоний, 6 шт. «Комплімент» синій, табачні вироби -0,5 кг., 9 пакетів.

До протоколу додано пояснення, відеофіксація на боді- камеру №/11.

ОСОБА_2 у судове засідання не з`явився , надав заяву в якій зазначив , що вину не визнає, що не являється посадовою особою підприємства- виробника тютюнових виробів, а табачні вироби придбані ним для власних потреб. Просив справу розглядати без його присутності та не притягати до адміністративної відповідальності.

Суд, дослідивши матеріали справи про адміністративне правопорушення, встановив наступне.

У відповідності до вимог ст. 280 КУпАП, орган (посадова особа) при розгляді справи про адміністративне правопорушення зобов`язаний з`ясувати: чи було вчинено адміністративне правопорушення, чи винна дана особа в його вчиненні, чи підлягає вона адміністративній відповідальності, чи є обставини, що пом`якшують і обтяжують відповідальність, чи заподіяно майнову шкоду, чи є підстави для передачі матеріалів про адміністративне правопорушення на розгляд громадської організації, трудового колективу, а також з`ясувати інші обставини, що мають значення для правильного вирішення справи.

Згідно з ч.1 ст. 251 КУпАП доказами в справі про адміністративне правопорушення є будь-які фактичні дані, на основі яких у визначеному законом порядку орган (посадова особа) встановлює наявність чи відсутність адміністративного правопорушення, винність даної особи в його вчиненні та інші обставини, що мають значення для правильного вирішення справи. Ці дані встановлюються протоколом про адміністративне правопорушення, поясненнями особи, яка притягається до адміністративної відповідальності, потерпілих, свідків, висновком експерта, речовими доказами, показаннями технічних приладів та технічних засобів, що мають функції фото- і кінозйомки, відеозапису, у тому числі тими, що використовуються особою, яка притягається до адміністративної відповідальності, або свідками, а також працюючими в автоматичному режимі, чи засобів фото- і кінозйомки, відеозапису, у тому числі тими, що використовуються особою, яка притягається до адміністративної відповідальності, або свідками, а також працюючими в автоматичному режимі, які використовуються при нагляді за виконанням правил, норм і стандартів, що стосуються забезпечення безпеки дорожнього руху, протоколом про вилучення речей і документів, а також іншими документами.

Відповідальність за ч. 1 ст. 164-5 КУпАП наступає у разі зберігання або транспортування алкогольних напоїв чи тютюнових виробів з підробленими чи фальсифікованими марками акцизного податку посадовими особами підприємств - виробників, імпортерів і продавців таких товарів.

Основними засадами судочинства, визначеними ст. 129 Конституції України, є, крім інших, змагальність сторін та свобода в наданні ними суду своїх доказів і у доведенні перед судом їх переконливості.

Відповідно ст.245 КУпАП завданням провадження у справах про адміністративне правопорушення є, зокрема, повне, всебічне і об`єктивне з`ясування обставин справи. Відповідно до п. 3 Постанови Пленуму Верховного Суду України від 11.06.2004 №11 „Про окремі питання, що виникають при застосуванні судами положень ст. 276 Кодексу України про адміністративні правопорушення, де зазначено, що згідно зі ст. 245 КУпАП суддя при розгляді справи про адміністративне правопорушення має своєчасно, всебічно, повно й об`єктивно з`ясувати обставини справи і вирішити її в точній відповідності із законом.

З огляду на вказані норми закону вбачається, що об`єктива сторона правопорушення, передбаченого ч.1 ст.164-5 КУпАП, має декілька окремих складів з відповідними кваліфікуючими ознаками. При цьому вказана стаття є бланкетною, оскільки закріплює лише загальні ознаки правил поведінки, а для встановлення ознак, яких бракує, відсилає до норм інших нормативних актів іншої галузі права.

Таким чином, у протоколі про адміністративне правопорушення за ч. 1 ст. 164-5 КУпАП під час формулювання об`єктивної сторони протиправного діяння необхідно обов`язково встановити в чому полягала невідповідність цим вимогам діяння особи, що порушила закон.

Разом з тим, судом встановлено, що посадова особа СПД №1 Полтавського РУП №4 ГУНП в Полтавській області Кудин В.М. у протоколі про адміністративне правопорушення, складеному у відношенні ОСОБА_2 за ч. 1 ст.164-5 КУпАП, не дотримався цих вимог закону.

Для встановлення в діях особи складу адміністративного правопорушення, передбаченого ч. 1ст. 164-5 КУпАП, необхідно встановити всі характеризуючі ознаки об`єктивної сторони складу правопорушення: транспортування … тютюнових виробів з підробленими чи фальсифікованими марками акцизного податку посадовими особами підприємств - виробників, імпортерів і продавців таких товарів.

Однак, в протоколі вказано, що ОСОБА_2 перевозив тютюнові вироби без марок акцизного податку , тобто фабула протоколу не відповідає зазначеній статті та не утворює складу зазначеного адміністративного правопорушення, тобто відсутня об`єктивна сторона правопорушення, передбаченого ч.1 ст.164-5 КУпАП. Відповідно матеріалів справи, на підтвердження, що вилучені тютюнові вироби мають фальсифіковані чи підроблені марки акцизного податку докази відсутні.

Згідно ч. 3 ст.11 Закону України «Про державне регулювання виробництва і обігу спирту етилового, спиртових дистилятів, алкогольних напоїв, тютюнових виробів, рідин, що використовуються в електронних сигаретах, та пального», на порушення якого вказано у протоколі: Маркування тютюнових виробів, які реалізуються в Україні, здійснюється таким чином: на кожній одиниці тютюнового виробу (сигареті, цигарці тощо) вказується власна назва виробу.

На кожній одиничній пачці, коробці або сувенірній коробці вказується:

найменування суб`єкта господарювання - виробника або тютюнової компанії;

загальна та власна назви;

наявність фільтруючого мундштука;

кількість одиниць в одиничній пачці, коробці чи в сувенірній коробці;

медичні попередження, які наносяться відповідно до вимог, встановлених Законом України "Про заходи щодо попередження та зменшення вживання тютюнових виробів і їх шкідливого впливу на здоров`я населення";

позначення нормативного документа (для продукції вітчизняного виробництва, призначеної для реалізації на території України);

штриховий код.

На зовнішньому упакуванні (за виключенням прозорих обгорток), в якому вироби знаходяться в пачках або коробках, вказується:

загальна та власна назви виробу;

кількість одиниць продукції в упакуванні;

медичні попередження, які наносяться відповідно до вимог, встановлених Законом України "Про заходи щодо попередження та зменшення вживання тютюнових виробів і їх шкідливого впливу на здоров`я населення";

штриховий код.

На транспортній тарі вказується:

загальна та власна назви виробу;

найменування суб`єкта господарювання - виробника та його місцезнаходження;

кількість одиниць продукції в упакуванні;

дата виготовлення;

позначення нормативного документа (для продукції вітчизняного виробництва, призначеної для реалізації на території України).

Знаки для товарів і послуг на тютюнових виробах виконуються мовою та у вигляді зареєстрованого оригіналу або зображення, наведеного в прийнятій на розгляд заявці на реєстрацію знака для товарів і послуг.

Продукція, призначена для експорту, маркується згідно з умовами відповідної угоди на експорт.

Частина третя статті 11 із змінами, внесеними згідно із Законами № 3032-III від 07.02.2002, № 2899-IV від 22.09.2005, № 3425-IV від 09.02.2006; додатково див. Закон № 1512-VI від 11.06.2009 - зміни втратили чинність на підставі Закону № 1824-VI від 21.01.2010; із змінами, внесеними згідно із Законами № 1824-VI від 21.01.2010, № 124-IX від 20.09.2019; в редакції Закону № 1978-IX від 16.12.2021 з урахуванням змін, внесених Законом № 3193-IX від 29.06.2023 \

Як вбачається з тексту ч. 3 ст.11 Закону України «Про державне регулювання виробництва і обігу спирту етилового, спиртових дистилятів, алкогольних напоїв, тютюнових виробів, рідин, що використовуються в електронних сигаретах, та пального» вона не містить будь якої інформації щодо порядку маркування, продажу тютюнових виробів.

Однак у абз.3 ч.4 ст.11 Закону України «Про державне регулювання виробництва і обігу спирту етилового, спиртових дистилятів, алкогольних напоїв, тютюнових виробів, рідин, що використовуються в електронних сигаретах, та пального» вказано: Алкогольні напої та тютюнові вироби, які виробляються в Україні, а також такі, що імпортуються в Україну, позначаються марками акцизного податку в порядку, визначеному законодавством.

Пунктом 228.9 ст.228 ПК України визначено, що відповідальність за недодержання порядку маркування, продажу алкогольних напоїв і тютюнових виробів, несплату чи несвоєчасну сплату податку несуть виробники (замовники), імпортери, продавці таких товарів та їх посадові особи відповідно до закону.

Диспозиція ч.1ст.164-5 КУпАП, за якою ОСОБА_2 притягується до адміністративної відповідальності, передбачає відповідальність виключно за зберігання або транспортування алкогольних напоїв чи тютюнових виробів з підробленими чи фальсифікованими марками акцизного податку посадовими особами підприємств - виробників, імпортерів і продавців таких товарів.

Отже, зберігання або транспортування тютюнових виробів з підробленими чи фальсифікованими марками акцизного податку та зберігання або транспортування таких виробів без марок акцизного податку не є тотожними поняттями.

Крім того, суб`єкт правопорушення за ч. 1ст. 164-5 КУпАП є спеціальний, тобто до відповідальності за ч. 1 ст. 164-5 КУпАП можуть бути притягнуті лише особи, що прямо визначені диспозицією статті, а саме: посадові особи підприємств-виробників, імпортерів і продавців алкогольних напоїв чи тютюнових виробів.

Разом з цим, в протоколі про адміністративне правопорушення зазначено, що ОСОБА_2 не працює.

В інших матеріалах, долучених до протоколу, відсутні дані про те, що ОСОБА_2 є посадовою особою чи суб`єктом господарювання.

За таких обставин ОСОБА_2 не може бути суб`єктом адміністративного правопорушення, передбаченого ч.1 ст.164-5 КУпАП.

Таким чином, всупереч вимог ст. 251 КУпАП, посадовою особою, що склала протокол про адміністративне правопорушення не надано жодних доказів на підтвердження вини ОСОБА_2 .

Згідно ст.62 Конституції України обвинувачення не може ґрунтуватися на доказах, одержаних незаконним шляхом, а також на припущеннях, усі сумніви щодо доведеності вини особи тлумачаться на її користь.

Згідно зі ст.7 КУпАП ніхто не може бути підданий заходу впливу в зв`язку з адміністративним правопорушенням інакше як на підставах і в порядку, встановлених законом. Провадження в справах про адміністративні правопорушення здійснюється на основі суворого додержання законності.

Підсумовуючі всевищевикладене слід також зазначити, що в своїх рішеннях у справі "Малофєєва проти Росії" та справі "Карелін проти Росії" Європейський суд з прав людини зазначив, що у випадку, коли викладена в протоколі фабула адміністративного правопорушення не відображає всіх істотних ознак складу правопорушення, суд не має права самостійно редагувати її, а так само не може відшукувати докази на користь обвинувачення, оскільки це становитиме порушення права на захист (особа не може належним чином підготуватися до захисту) та принципу рівності сторін процесу, оскільки особа має захищатися від обвинувачення, яке підтримується не стороною обвинувачення, а фактично судом.

Враховуючи практику Європейського суду з прав людини, яка, згідно зі ст. 17 Закону України від 23лютого 2006 року N 3477-IV "Про виконання рішень та застосування практики Європейського суду з прав людини" застосовується при розгляді справ як джерело права, зокрема справу "Пол і Одрі Едвардз проти Об`єднаного Королівства" (N 46477/99), суд зазначив, що компетентні органи завжди повинні докладати серйозних зусиль для з`ясування обставин справи і не повинні керуватись необдуманими або необґрунтованими висновками для розслідування, або в якості підстав для прийняття рішень.

Відповідно до п.1 ч.1 ст.247 КУпАП, провадження в справі про адміністративне правопорушення не може бути розпочато, а розпочате підлягає закриттю у випадку відсутності події і складу адміністративного правопорушення.

Судом встановлено, що в діях ОСОБА_2 відсутній склад адміністративного правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 164-5 КУпАП, а тому суд приходить до висновку, що провадження по справі відносно останнього підлягає закриттю на підставі п. 1ст. 247 КУпАП за відсутністю складу адміністративного правопорушення.

Відповідно до ст. 265 КУпАП, речі і документи, що є знаряддям або безпосереднім об`єктом правопорушення, виявлені під час затримання, особистого огляду або огляду речей, вилучаються посадовими особами органів, зазначених у статтях 234-1,234-2,244-4, 262 і 264 цього Кодексу. Вилучені речі і документи зберігаються до розгляду справи про адміністративне правопорушення у порядку, встановленому Кабінетом Міністрів України за погодженням із Державною судовою адміністрацією України, а після розгляду справи, залежно від результатів її розгляду, їх у встановленому порядку конфіскують, або повертають володільцеві, або знищують, а при оплатному вилученні речей - реалізують.

Слід зазначити, що у протоколі міститься запис про вилучення для тимчасового зберігання 127 пачок сигарет, однак до протоколу не долучено квитанції про передачу їх на зберігання.

Таким чином, вилучені у ОСОБА_2 тютюнові вироби, (без квитанції) у кількості 127 пачок сигарет, підлягають поверненню ОСОБА_2 .

На підставі вищевикладеного та керуючись ст. 62 Конституції України, ст. 7, ст. 245, п. 1 ч. 1 ст. 247, 251, 283, 285 КУпАП,

ПОСТАНОВИВ:

Справу про адміністративне правопорушення відносно ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , за ч. 1 ст. 164-5 КУпАП, закрити в зв`язку з відсутністю в його діях складу адміністративного правопорушення.

Вилучені у ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , тютюнові вироби, а саме 127 пачок тютюнових виробів: 10 шт. «Пріма класична», 12 шт. «Мальборо Голд», 10 шт. «Комплімент амбер», 8 шт. «Мальборо лес», 10 шт. «Бонд», 3 шт. «Мальборо» червоний, 17 шт. «Ротманс» синій, 6 шт. «Собранія», 18 шт. «Фокус», 1 шт. «Джин лінг», 3 шт. «Собраннія» велика пачка, 5 шт. «Кент» синій, 1 шт. «Кент» сірий, 2 шт. «Лакі страйк», 1 шт. «Вінстон», 11 шт. Комплімент» голубий, 1 шт. «Комплімент» великий, 2 шт. «Комплімент» червоний, 6 шт. «Комплімент» синій, табачні вироби -0,5 кг., 9 пакетів повернути ОСОБА_2 .

Постанова може бути оскаржена в апеляційному порядку до Полтавського апеляційного суду через Котелевський районний суд Полтавської області протягом 10 днів з дня винесення постанови.

Суддя Г.М. Гуляєва