Справа 682/2659/23
Провадження № 3/682/1420/2023
П О С Т А Н О В А

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

16 листопада 2023 року

Суддя Славутського міськрайонного суду Хмельницької області Мотонок Т.Я., розглянувши матеріали, які надійшли від відділення поліції № 1 Шепетівського РУП ГУНП в Хмельницькій області про притягнення до адміністративної відповідальності ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , українки, громадянки України, проживаючої за адресою: АДРЕСА_1 , працюючої продавцем-консультантом у магазині «Андеграунд Вейп», протягом року до адміністративної відповідальності не притягувалась,

за вчинення адміністративного правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 156 КУпАП,

в с т а н о в и л а:

Згідно даних протоколу про адміністративне правопорушення серії ВАБ № 963719 від 07.10.2023, 07.10.2023 близько 11:44 год. гр. ОСОБА_1 , будучи продавцем та перебуваючи в магазині «Андеграунд Вейп», що розташований в АДРЕСА_2 , здійснила продаж рідини, що використовується в електронних сигаретах, без марок акцизного податку, гр. ОСОБА_2 , ІНФОРМАЦІЯ_2 , а саме: рідину марки «Chaser mіx balance» зі смаком м`яти в об`ємі 10 мл. за ціною 120 грн. за флакон, чим порушила п.п. 3 ч. 4 ст. 11 Закону України «Про державне регулювання виробництва і обігу спирту етилового, коньячного і плодового, алкогольних напоїв, тютюнових виробів, рідин, що використовуються в електронних сигаретах, та пального» від 19.10.1995 зі змінами. Вказаними діями гр. ОСОБА_1 вчинила адміністративне правопорушення за ч. 1 ст. 156 КУпАП.

ОСОБА_1 , будучи належним чином повідомленою про час та дату розгляду справи, до суду не з`явилась, що згідно ст. 268 КУпАП не є перешкодою для розгляду справи.

Однак, 15.11.2023 ОСОБА_1 подала до суду заяву про закриття провадження у справі, в якій остання висловила свою незгоду із складеним протоколом про адміністративне правопорушення. ОСОБА_1 вважає, що вона не є суб`єктом адміністративного правопорушення за ч. 1 ст. 156 КУпАП, оскільки вона не займається підприємницькою діяльністю та не є суб`єктом господарювання. Окрім того, в матеріалах справи відсутні докази того, що рідина, продаж якої здійснено, підлягає продажу із акцизними марками. Також ОСОБА_1 зазначає, що за змістом протоколу про адміністративне правопорушення, складеного відносно неї, неможливо встановити, яке саме порушення закону нею допущено, оскільки в протоколі вказано «п.п. 3 ст. 11 Закону України «Про державне регулювання виробництва і обігу спирту етилового, коньячного і плодового, алкогольних напоїв, тютюнових виробів, рідин, що використовуються в електронних сигаретах, та пального» від 19.12.1995 зі змінами». Стаття містить чотири частини, тому незрозумілою є вказівка в протоколі на пп. 3 ст. 11 Закону.

Беручи до уваги заяву особи, яка притягається до адміністративної відповідальності, та дослідивши матеріали справи, суд приходить до наступного висновку.

Відповідно до статті 9 КУпАП, адміністративним правопорушенням (проступком) визнається протиправна, винна (умисна або необережна) дія чи бездіяльність, яка посягає на громадський порядок, власність, права і свободи громадян, на встановлений порядок управління і за яку законом передбачено адміністративну відповідальність.

Згідно з статтею 7 КУпАП, ніхто не може бути підданий заходу впливу в зв`язку з адміністративним правопорушенням інакше як на підставах і в порядку, встановлених законом. Провадження в справах про адміністративні правопорушення здійснюється на основі суворого додержання законності. Застосування уповноваженими на те органами і посадовими особами заходів адміністративного впливу провадиться в межах їх компетенції, у точній відповідності з законом.

Статтею 245 КУпАП встановлено, що завданнями провадження в справах про адміністративні правопорушення є: своєчасне, всебічне, повне і об`єктивне з`ясування обставин кожної справи, вирішення її в точній відповідності з законом, забезпечення виконання винесеної постанови, а також виявлення причин та умов, що сприяють вчиненню адміністративних правопорушень, запобігання правопорушенням, виховання громадян у дусі додержання законів, зміцнення законності.

Стаття 280 КУпАП закріплює обов`язок посадової особи при розгляді справи про адміністративне правопорушення з`ясувати чи було вчинено адміністративне правопорушення та чи винна дана особа в його вчиненні.

Частиною 1 ст. 156 КУпАП відповідальність передбачена за роздрібну або оптову торгівлю алкогольними напоями чи тютюновими виробами, рідинами, що використовуються в електронних сигаретах, без марок акцизного податку чи з підробленими марками цього податку.

Вказана стаття за своїм змістом є банкетною нормою, тобто нормою, яка лише називає або описує правопорушення, а для повного визначення його ознак відсилає до інших норм

Так, в протоколі про адміністративне правопорушення чітко зазначено норму закону, яка була порушена ОСОБА_1 , а саме: п.п. 3 ч. 4 ст. 11 Закону України «Про державне регулювання виробництва і обігу спирту етилового, коньячного і плодового, алкогольних напоїв, тютюнових виробів, рідин, що використовуються в електронних сигаретах, та пального» від 19.10.1995, яка передбачає, що алкогольні напої та тютюнові вироби, які виробляються в Україні, а також такі, що імпортуються в Україну, позначаються марками акцизного податку в порядку, визначеному законодавством.

Об`єктивна сторона вказаного правопорушення полягає у здійсненні роздрібної або оптової, зокрема, імпорт або експорт, торгівлі спиртом етиловим, коньячним або плодовим або роздрібної торгівлі алкогольними напоями чи тютюновими виробами без марок акцизного збору чи з підробленими марками цього збору. Торгівля зазначеними виробами може бути оптовою або роздрібною.

Відповідно до статті 1 вказаного вище спеціального закону, роздрібна торгівля це діяльність по продажу товарів безпосередньо громадянам та іншим кінцевим споживачам для їх особистого некомерційного використання незалежно від форми розрахунків, у тому числі на розлив у ресторанах, кафе, барах, інших суб`єктах господарювання громадського харчування.

Відповідно до відомостей, які вказані у протоколі про адміністративне правопорушення, ОСОБА_1 будучи продавцем магазину здійснила продаж рідини для електронних сигарет на суму 120 грн. без марки акцизного податку.

Статтею 1 Закону визначено, що тютюновими виробами є сигарети з фільтром або без фільтру, цигарки, сигари, сигарили, а також люльковий, нюхальний, смоктальний, жувальний тютюн, махорка та інші вироби з тютюну чи його замінників для куріння, нюхання, смоктання, жування чи нагрівання.

Терміни «електронна сигарета», «рідини, що використовуються в електронних сигаретах» вживаються в цьому Законі у значеннях, наведених у Податковому кодексі України.

За змістом ч. 4 ст.11 Закону, алкогольні напої та тютюнові вироби, які виробляються в Україні, а також такі, що імпортуються в Україну, позначаються марками акцизного податку в порядку, визначеному законодавством.

Відповідно до п. 14.1.56-3 ст. 14 Податкового кодексу України електронна сигарета виріб, який може бути використаний для споживання (вдихання) парів, що утворюються внаслідок нагрівання компонентами такого виробу рідин, що містять або не містять нікотин.

Згідно з пунктом 14.1.56-4 цієї ж статті, рідини, що використовуються в електронних сигаретах, це рідкі суміші хімічних речовин, що містять або не містять нікотин, використовуються для створення пари в електронних сигаретах та містяться, зокрема, в картриджах, заправних контейнерах та інших ємностях.

Згідно з пунктом 215.1 ст. 215 Податкового кодексу України, до підакцизних товарів належать, у тому числі, рідини, що використовуються в електронних сигаретах.

Відповідно до вимог ст. 226.11 Податкового кодексу України, ввезення на митну територію України, зберігання, транспортування, прийняття на комісію з метою продажу та продаж на митній території України не маркованих в установленому порядку рідин, що використовуються в електронних сигаретах забороняється.

Пунктом 23 Положення про виготовлення, зберігання, продаж марок акцизного податку та маркування алкогольних напоїв, тютюнових виробів і рідин, що використовуються в електронних сигаретах, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 27 грудня 2010 року №1251, з наступними змінами, для рідин, що використовуються в електронних сигаретах, передбачено наклеювання марки на ємності (упаковки) з рідиною, що використовуються в електронних сигаретах, у такий спосіб, щоб марки обов`язково розривалися під час відкривання.

Отже, з системного аналізу законодавства слідує, що рідини, які використовуються в електронних сигаретах, віднесено до підакцизних товарів.

Варто звернути увагу також на те, що суб`єкт адміністративного правопорушення це фізична осудна особа, яка досягла на момент вчиненя проступку віку, з якого настає адміністративна відповідальність.

Суб`єктами правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 156 КУпАП, можуть бути працівники торгівлі, громадського харчування, громадяни, які займаються підприємницькою діяльністю в цих галузях.

Відповідальність за ч. 1 ст. 156 КУпАП, згідно диспозиції статті, настає саме за продаж, тобто роздрібну або оптову торгівлю алкогольними напоями чи тютюновими виробами, рідинами, що використовуються в електронних сигаретах, без марок акцизного податку чи з підробленими марками цього податку, а не за здійснення відповідного виду підприємницької (господарської діяльності).

Отже, винуватість ОСОБА_1 у вчиненні адміністративного правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 156 КУпАП, стверджується:

письмовими поясненнями ОСОБА_1 від 07.10.2023, згідно із якими остання підтвердила, що здійснила продаж 07.10.2023 о 11 год. 40 хв. рідини об`ємом 10 мл. марки «CHASER» в сумі 120 грн. без марки акцизного податку. Зазначила, що питання щодо продукції вирішує роботодавець.

письмовими поясненнями ОСОБА_2 від 07.10.2023, в яких остання повідомила, що 07.10.2023 близько 11:44 год. вона разом із знайомим ОСОБА_3 перебувала в магазині «Андеграунд Вейп», що по вулиці Соборності 26/41, де придбала рідину для електронних сигарет марки «CHASER» в об`ємі 10 мл. за 120 грн. Продавцем була жінка.

письмовими поясненнями ОСОБА_3 від 07.10.2023, згідно із якими він 07.10.2023 близько 11:44 год. він разом зі своєю знайомою ОСОБА_4 прийшли до магазину «Андеграунд Вейп», що по вулиці Соборності 26/41, де придбали рідину для електронних сигарет марки «CHASER» в об`ємі 10 мл. за 120 грн. Покупку здійснювала ОСОБА_5 через онлайн-переказ. Після цього до них підійшли працівники поліції, які запитували про причини відвідування даного магазину та надалі вилучили придбану рідину, оскільки така була без марок акцизного податку.

протоколом огляду та вилучення предмету від 07.10.2023, згідно із яким ОСОБА_2 добровільно видала рідину для електронних сигарет марки «CHASER» в об`ємі 10 мл. без марок акцизного податку, яку остання придбала в магазині «Андеграунд Вейп», що по вулиці Соборності 26/41;

протоколом огляду та вилучення предмету від 07.10.2023, згідно із яким 07.10.2023 у гр. ОСОБА_1 вилучено рідини, що використовуються в електронних сигаретах, без марок акцизного податку: 5 флаконів по 30 мл. марки «CHASER», вміст нікотину 50 мг. (3 флакони з ароматом ананаса, один з ароматом персика та один полуниці); 6 флаконів по 15 мл. марки «CHASER», вміст нікотину 50 мг. ( смородина ментол, ментол чорниця, мандарин, виноград, тютюн, ананас); 6 флаконів по 10 мл. марки «CHASER», вміст нікотину 50 мг. (аромат блакитна малина, полуниця, лимонний пиріг, полуниця виноград, кола, гуава персик); 6 флаконів з паперовими коробками по 11 мл. з вмістом нікотину 65 мл. (полуниця морозиво, grape mint, vitamin, vitamin, чай персик, ягідний лимонад); 8 флаконів по 15 мл. з вмістом нікотину 30 мг. (яблуко лимон м`ята, малина, смородина персик яблуко), які поміщені в зіп-пакет № 3104087;

платіжною інструкцією від 07.10.2023 на оплату сумою 120 грн., яка була здійснена ОСОБА_2 ;

наказом про прийняття ОСОБА_1 на посаду продавця-консультанта у ФОП ОСОБА_6 від 06.09.2023;

фото-таблицями;

диском із відеофіксацією подій від 07.10.2023 з боді-камери поліцейського.

Таким чином, вказані вище обставини у своїй сукупності свідчать про наявність у діях ОСОБА_1 ознак правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 156 КУпАП та доведеність її вини у даному правопорушенні.

Враховуючи, що ОСОБА_1 до адміністративної відповідальності притягається вперше, суд вважає за необхідне накласти на мінімальне неї адміністративне стягнення, передбачене санкцією даної статті, у вигляді штрафу, що буде достатнім для виправлення порушниці та попередження вчинення нею нових правопорушень.

Окрім того, санкція статті передбачає також конфіскацію предметів торгівлі.

Також на підставі ст. 40-1 КУпАП, з правопорушниці підлягає стягненню судовий збір у сумі 536,8 грн.

Керуючись ст.ст. 40-1, 156, 268, 283, 285 КУпАП, суддя

п о с т а н о в и л а:

Визнати винною ОСОБА_1 у вчиненні адміністративного правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 156 КУпАП.

Застосувати відносно ОСОБА_1 адміністративне стягнення в межах санкції ч. 1 ст. 156 КУпАП у вигляді адміністративного штрафу у розмірі 200 неоподаткованих мінімумів доходів громадян, що становить 3400 грн. (Отримувач коштів: ГУК у Хмел.обл/Славутська мтг/21081100, Код отримувача (код за ЄДРПОУ): - 37971775, Банк отримувача: Казначейство України (ЕАП), Рахунок отримувача: UA 0022745, Код класифікації доходів бюджету: 21081100)

Стягнути з ОСОБА_1 на користь держави судовий збір в розмірі 536 грн. 80 коп.(р/р UA0026001, ГУК у м. Києві/м. Київ/22030106, (код за ЄДРПОУ) 37993783, Казначейство України (ЕАП), Код класифікації доходів бюджету 22030106).

Вилучені 07.10.2023 рідини, що використовуються в електронних сигаретах, без марок акцизного податку: 5 флаконів по 30 мл. марки «CHASER», вміст нікотину 50 мг. (3 флакони з ароматом ананаса, один з ароматом персика та один полуниці); 6 флаконів по 15 мл. марки «CHASER», вміст нікотину 50 мг. (смородина ментол, ментол чорниця, мандарин, виноград, тютюн, ананас); 6 флаконів по 10 мл. марки «CHASER», вміст нікотину 50 мг. (аромат блакитна малина, полуниця, лимонний пиріг, полуниця виноград, кола, гуава персик); 6 флаконів з паперовими коробками по 11 мл. з вмістом нікотину 65 мл. (полуниця морозиво, grape mint, vitamin, vitamin, чай персик, ягідний лимонад); 8 флаконів по 15 мл. з вмістом нікотину 30 мг. (яблуко лимон), один флакон рідини до електронних сигарет марки «CHASER» зі смком м`яти, об`ємом 10 мл. - конфіскувати.

Постанова судді у справі про адміністративне правопорушення може бути оскаржена особою, яку притягнуто до адміністративної відповідальності, її законним представником, захисником, потерпілим, його представником протягом десяти днів з дня винесення постанови. Апеляційна скарга може бути подана до Хмельницького апеляційного суду через Славутський міськрайонний суд Хмельницької області. Постанова набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги.

Суддя Мотонок Т. Я.