Справа № 571/1881/23
Провадження № 3/571/918/2023

П О С Т А Н О В А

іменем України

08 листопада 2023 року смт. Рокитне

Рокитнівський районний суд Рівненської області в особі судді Комзюк А.Ф., розглянувши справу про адміністративне правопорушення відносно:

ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , зареєстрованої та жительки АДРЕСА_1 , головного бухгалтера відділу освіти, культури, молоді та спорту Березівської сільської ради Сарненського району Рівненської області, відомості про притягнення до адміністративної відповідальності відсутні,

про вчинення адміністративного правопорушення, передбаченого ч.3 ст.164-14 КУпАП,

в с т а н о в и в:

ОСОБА_1 працюючи на посаді головного бухгалтера відділу освіти, культури, молоді та спорту Березівської сільської ради Сарненського району Рівненської області та будучи уповноваженою особою за організацію та проведення процедури закупівель, допустила порушення законодавства у сфері публічних закупівель за наступних обставин.

Головним державним аудитором відділу контролю у сфері закупівель Управління Західного офісу Держаудитслужби в Рівненській області Алексейчук В.Г. при здійсненні відповідно до статті 8 Закону України «Про публічні закупівлі» від 25 грудня 2015 року №922-VIII зі змінами (далі Закон № 922-VIII) моніторингу закупівлі, проведеної відділом освіти, культури, молоді та спорту Березівської сільської ради Сарненського району Рівненської області за предметом «Тверде паливо (брикети торфові) Код ДК 21:2015:0911000-3 Торфобрикет» ( інформацію про закупівлю опубліковано в електронній системі закупівель за номером ID:UA-2023-06-06-003248-а), АДРЕСА_2 , виявлено порушення законодавства про закупівлі, зокрема, невідхилення тендерних пропозицій, які підлягали відхиленню відповідно до закону, що відображене у висновку про результати моніторингу закупівлі, який оприлюднено в електронній системі закупівель 21 липня 2023 року.

Згідно з п. 3-7 розділу X «Прикінцеві та перехідні положення» Закон № 922-VIII установлено, що на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування особливості здійснення закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених цим Законом, визначаються Кабінетом Міністрів України із забезпеченням захищеності таких замовників від воєнних загроз.

Особливості здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України «Про публічні закупівлі», на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджені постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 в редакції від 20.05.2023 (далі - Особливості).

Пунктом 31 частини першої статті 1 Закон № 922-VIII визначено, що тендерна документація - документація щодо умов проведення тендеру, що розробляється та затверджується замовником і оприлюднюється для вільного доступу в електронній системі закупівель.

Відповідно до пункту 32 частини 1 статті 1 Закон № 922-VIII, тендерна пропозиція - пропозиція щодо предмета закупівлі або його частини (лота), яку учасник процедури закупівлі подає замовнику відповідно до вимог тендерної документації.

Проведеним аналізом розгляду тендерних пропозицій та визначення переможця торгів встановлено наступне.

Відповідно до вимог п. 1 розділу 3 Тендерної документації тендерна пропозиція подається в електронній формі через електронну систему закупівель шляхом заповнення електронних форм з окремими полями, у яких зазначається інформація про ціну, інші критерії оцінки (у разі їх встановлення замовником), інформація від учасника процедури закупівлі про його відповідність кваліфікаційним (кваліфікаційному) критеріям (у разі їх (його) встановлення, наявність/відсутність підстав, установлених у пункті 47 Особливостей і в тендерній документації, та шляхом завантаження необхідних документів, що вимагаються замовником у тендерній документації, зокрема інформації, що підтверджує відповідність учасника кваліфікаційним (кваліфікаційному) критеріям - згідно з Додатком 1 до цієї тендерної документації.

Так, згідно з п. 1 Додатку 1 до Тендерної документації для підтвердження відповідності учасника кваліфікаційному критерію «Наявність документально підтвердженого досвіду виконання аналогічного договору» учаснику необхідно надати, зокрема, лист відгук від контрагента про належне виконання наданого договору (повинен містити посилання на дату і номер укладеного договору та інформацію про виконання умов договору, в т.ч. стосовно якості товару та строків його поставки).

Тендерна пропозиція учасника-переможця ТОВ «Рівнеенергоальянс» не містить вищезазначеного листа відгуку. Також в складі пропозиції ТОВ «Рівнеенергоальянс» відсутня будь-яка інформація щодо причин не надання вищезазначеного листа відгуку.

Таким чином, учасником торгів ТОВ «Рівнеенергоальянс» не дотримано вимоги п.1 розділу 3 Тендерної документації та п. 1 Додатку 1 до Тендерної документації.

З огляду на викладене, в порушення вимог абзацу 2 п.п. 2 пункту 44 Особливостей Замовником не відхилено тендерну пропозицію учасника ТОВ «Рівнеенергоальянс» та визнано переможцем торгів.

Порушення вчинене 16.06.2023 (дата прийняття рішення Замовником про визначення ТОВ «Рівнеенергоальянс» переможцем торгів) та не усунено на момент складання протоколу.

Крім того, згідно з абзацом 15 п.47 Особливостей переможець процедури закупівлі у строк, що не перевищує чотири дні з дати оприлюднення в електронній системі закупівель повідомлення про намір укласти договір про закупівлю, повинен надати замовнику шляхом оприлюднення в електронній системі закупівель документи, що підтверджують відсутність підстав, зазначених у підпунктах 3, 5, 6 і 12 та в абзаці чотирнадцятому цього пункту. Замовник не вимагає документального підтвердження публічної інформації, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України «Про доступ до публічної інформації» та/або міститься у відкритих публічних електронних реєстрах, доступ до яких є вільним, або публічної інформації, що є доступною в електронній системі закупівель, крім випадків, коли доступ до такої інформації є обмеженим на момент оприлюднення оголошення про проведення відкритих торгів.

Відповідно до вимог п.1 розділу 3 Тендерної документації переможець процедури закупівлі повинен надати замовнику шляхом оприлюднення в електронній системі закупівель документи, встановлені в Додатку 1 до Тендерної документації. Також, відповідно до п.5 розділу 3 Тендерної документації спосіб підтвердження відповідності учасника вимогам згідно із законодавством наведено в Додатку 1 до цієї тендерної документації.

Пунктом 3 Додатку 1 до Тендерної документації передбачено, що переможець процедури закупівлі у строк, що не перевищує чотири дні з дати оприлюднення в електронній системі закупівель повідомлення про намір укласти договір про закупівлю, повинен надати замовнику шляхом оприлюднення в електронній системі закупівель документи, що підтверджують відсутність підстав, зазначених у підпунктах 3, 5, 6 і 12 та в абзаці чотирнадцятому пункту 47 Особливостей. Також, пунктом 3 Додатку 1 до Тендерної документації визначено перелік документів та інформації для підтвердження відповідності переможця вимогам, визначеним у пункті 47 Особливостей.

Так, в п.п.3.1 п.3 Додатку 1 до Тендерної документації для підтвердження відсутності підстав для відмови в участі у процедури закупівлі, визначених підпунктом 3 пункту 47 Осибливостей передбачено, надання переможцем процедури закупівлі інформаційної звідки з Єдиного державного реєстру осіб, які вчинили корупційні або пов`язані з корупцією правопорушення, згідно з якою не буде знайдено інформації про корупційні або пов`язані з корупцією правопорушення керівника учасника процедури закупівлі. Довідка надається в період відсутності функціональної можливості перевірки інформації на вебресурсі Єдиного державного реєстру осіб, які вчинили корупційні або пов`язані з корупцією правопорушення.

Учасником-переможцем ТОВ «Рівнеенергоальянс» інформацію щодо не притягнення згідно із законом до відповідальності за вчинення у сфері державних закупівель корупційного правопорушення, пов`язаного з корупцією директора ТОВ «Рівнеенергоальянс» ОСОБА_2 надано в довільній формі (гарантійний лист на підтвердження відсутності підстав у процедурі закупівлі для відмови в участі у процедурі закупівлі згідно ст.17), чим не дотримано вимоги п.1, п.5 розділу 3 Тендерної документації, п.3 та п.п.3.1 п.3 Додатку 1 до Тендерної документації.

Відповідно до п.п.3 п. 44 Особливостей Замовник відхиляє тендерну пропозицію із зазначенням аргументації в електронній системі закупівель у разі, коли переможець процедури закупівлі не надав у спосіб, зазначений в тендерній документації, документи, що підтверджують відсутність підстав, визначених у підпунктах 3,5,6 і 12 та в абзаці чотирнадцятому пункту 47 цих особливостей.

З огляду на викладене, пропозиція ТОВ «Рівнеенергоальянс» підлягала відхиленню відповідно до абзацу 3 п.п. 3 п. 44 Особливостей.

Згідно інформації, оприлюдненій в електронній системі закупівель зобов`язання за договором сторонами виконані в повному обсязі. Під час проведення моніторингу Замовником оприлюднений звіт про виконання договору про закупівлю UA-2023-06-06- 003248-а.

Порушення вчинене з 21.06.2023 (з дати після кінцевого терміну подання документів переможцем) та не усунено на момент складання протоколу.

Вказаними діями порушено норми абзацу 2 підпункту 2, абзацу 3 підпункту 3 пункту 44 Особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України «Про публічні закупівлі», на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 №1178, чим вчинено адміністративне правопорушення, передбачене ч.3 ст.164-14 КУпАП.

В судове засідання ОСОБА_1 не з`явилася, хоч про дату, час та місце розгляду справи була повідомлена належним чином 03.11.2023 до канцелярії суду подала клопотання про доручення письмових пояснень з додатками у яких зазначила, що дійсно обіймаю посаду головного бухгалтера відділу освіти культури молоді та спорту Березівської сільської ради Сарненського району Рівненської області, на неї додатково покладені обов`язки Уповноваженої особи по закупівлям.

Підставою для притягнення її до адміністративної відповідальності став Протокол про адміністративне правопорушення № 13-04-0035/2023-пр від 11 жовтня 2023 року якій складено Управлінням Західного офісу Держаудитслужби в Рівненській області за результатами проведеного моніторингу закупівлі по предмету «Тверде паливо (брикети торфові); Код ДК 21:2015: 09110000-3 Торфобрикет» (інформацію про закупівлю опубліковано в інформаційно-телекомунікаційній системі закупівель Prozorro за номером ID: UA-2023-06-06-003248-a).

Управління Західного офісу Держаудитслужби в Рівненській області за результатами проведеного моніторингу по закупівлі: «Тверде паливо (брикети торфові) за кодом ДК 021:2015: 09110000-3 - Тверде паливо» (Ідентифікатор закупівлі:ПА-2023-06-06-003248-а) зобов`язало здійснити заходи направлені на недопущення встановлених порушень у подальшому, а саме «зобов`язує здійснити заходи направлені на недопущення встановлених порушень у подальшому, зокрема шляхом притягнення до відповідальності осіб, якими допущені порушення та протягом п`яти робочих днів з дня оприлюднення висновку оприлюднити через електронну систему закупівель інформацію та/або документи, що свідчать про вжиття таких заходів» (скриншот № 1 з особистого кабінету замовника додається).

Зобов`язання щодо усунення порушень законодавства в сфері державних закупівель Замовником було виконано шляхом направлення Уповноваженої особи на курси підвищення кваліфікації та притягнення до дисціплінарної відповідальності.

Зазначила, що Протокол складається на місці вчинення правопорушення, у випадку неможливості складення його на місці, законодавство дозволяє затримати особу для складення протоколу про адміністративне правопорушення. Однак, місце складання Протокол № 13-04-003 5/2023-пр вказано м. Рівне, при цьому, не зазначено в чому була неможливість складання його на місці скоєння. Також її не було затримано.

Моментом виявлення особо яка вчинила правопорушення необхідно вважати 22 вересня 2023 року - день, коли інформація була надана Держаудитслужбі відділом освіти, культури молоді та спорту Березівської сільської ради Сарненського району Рівненської області.

Листом ДАСУ № 131717-20/2600-2023 від 26 вересня 2023 її було запрошено для складання та підпису відповідного протоколу як особу, яка вчинила правопорушення.

Як вбачається з матеріалів справи , в ній відсутні відомості, дані а саме: 1)Нормативний акт, який передбачає відповідальність за дане правопорушення (у протоколі є лише загальний опис правопорушення); 2) Пояснення особи, яка притягається до адміністративної відповідальності; 3) Інші відомості, необхідні для вирішення справи; 4) Чи заподіяно матеріальну шкоду; 5) Чи є підстави для передачі матеріалів про адміністративне правопорушення на розгляд громадської організації, трудового колективу.

Таким чином, в адміністративному процесі, у справах щодо рішень, дій чи бездіяльності суб`єкта владних повноважень тягар доказування правомірності своїх рішень, дій чи бездіяльності покладається на суб`єкта владних повноважень, який повинен подати суду всі наявні у нього документи та матеріали, що можуть бути використані як докази у справі.

Звертає увагу суду, що саме по собі описання адміністративного правопорушення не може бути належним доказом його вчинення, а протокол про притягнення до адміністративної відповідальності не може вважатися беззаперечним доказом вчинення правопорушення, оскільки така по своїй правовій природі є рішенням суб`єкта владних повноважень щодо наслідків розгляду зафіксованого правопорушення, якому передує його фіксування.

Покликаючись на норми КУпАП, практику ЄСПЛ, просила провадження по справі про притягнення до адміністративної відповідальності ОСОБА_1 за ст. 164-14 ч.3 КУпАП закрити.

Розглянувши протокол, дослідивши матеріали справи та оцінивши їх в сукупності, суд зазначає наступне.

Відповідальність за ч.3 ст.164-14 КУпАП настає у разі придбання товарів, робіт і послуг до/без проведення процедур закупівель/спрощених закупівель відповідно до вимог закону; застосування конкурентного діалогу або торгів з обмеженою участю, або переговорної процедури закупівлі на умовах, не передбачених законом; невідхилення тендерних пропозицій, які підлягали відхиленню відповідно до закону; відхилення тендерних пропозицій на підставах, не передбачених законом або не у відповідності до вимог закону (безпідставне відхилення); укладення з учасником, який став переможцем процедури закупівлі, договору про закупівлю, умови якого не відповідають вимогам тендерної документації та/або тендерної пропозиції переможця процедури закупівлі; внесення змін до істотних умов договору про закупівлю у випадках, не передбачених законом; внесення недостовірних персональних даних до електронної системи закупівель та неоновлення у разі їх зміни; порушення строків оприлюднення тендерної документації.

Відповідно до ст.280 КУпАП під час розгляду справи про адміністративне правопорушення суддя повинен з`ясувати, чи було вчинено адміністративне правопорушення, чи винна дана особа в його вчиненні, чи підлягає вона адміністративній відповідальності.

Відповідно дост.252 КУпАП орган (посадова особа) оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному і об`єктивному дослідженні всіх обставин справи в їх сукупності, керуючись законом і правосвідомістю.

Аналізуючи зібрані у справі докази та правові норми, суд дійшов висновку що правопорушення мало місце, вина ОСОБА_1 у вчиненні адміністративного правопорушення, передбаченого ч.3 ст.164-14 КУпАП, підтверджується протоколом про адміністративне правопорушення №13-04-0035/2023-пр від 11.10.2023, висновком про результати моніторингу процедури закупівлі №248 від 21.07.2023, копією тендерної документації, іншими матеріалами справи.

Поряд з цим, суд приймає до уваги, що матеріали справи не містять доказів у підтвердження того, що укладання зазначеного правочину потягло за собою заподіяння шкоди чи інших негативних правових наслідків.

Крім того, ОСОБА_1 вперше притягається до адміністративної відповідальності, після проведеної перевірки успішно пройшла курс навчання з питань публічних закупівель.

Суд не вбачає підстав для закриття провадження у справі з підстав, зазначених у письмових поясненнях ОСОБА_1 , оскільки протокол складений з дотриманням вимог КУпАП та містить всі необхідні відомості, передбачені ст.256 КУпАП.

Вирішуючи питання про накладення на ОСОБА_1 адміністративного стягнення за вчинення адміністративного правопорушення, суддя керується вимогами статтей 23, 33 КУпАП, в силу яких адміністративне стягнення є мірою відповідальності і застосовується з метою виховання особи, яка вчинила адміністративне правопорушення, поваги до правил співжиття, в дусі додержання законів України, а також запобігання вчиненню нових правопорушень як самим порушником, так і іншими особами.

Відповідно до вимог статті 22 КУпАП при малозначності вчиненого правопорушення орган, посадова особа, уповноважені вирішувати справу, можуть звільнити порушника від адміністративної відповідальності і обмежитись усним зауваженням.

Чинне законодавство не містить переліку або вказівок на ознаки, що дозволяють визначити малозначність провини. Є підстави вважати, що це адміністративні правопорушення, які не становлять великої суспільної небезпеки, не завдають значних збитків державним або суспільним інтересам або безпосередньо громадянам.

При розгляді справи про адміністративне правопорушення, посадова особа зобов`язана розглянути всі сторони адміністративного правопорушення, оцінити його наслідки, встановити чи завдана значна шкода окремим громадянам або суспільству, дослідити обстановку, в якій вчинене правопорушення, особу правопорушника, обставини, що пом`якшують і обтяжують відповідальність.

Враховуючи характер вчиненого адміністративного правопорушення, встановлені обставини справи, що адміністративним правопорушенням не завдано негативних наслідків суспільству чи державі та не заподіяло шкоди , суд приходить до висновку, що вчинене правопорушення є малозначним, у зв`язку з чим є можливим звільнити порушника від адміністративної відповідальності, обмежившись усним зауваженням.

На переконання суду, застосування такого заходу, як усне зауваження, буде справедливим, співмірним, необхідним та достатнім для досягнення мети адміністративного стягнення, визначеної частиною першою статті 23 КУпАП, а саме: виховного впливу та запобіганню вчиненню нових правопорушень.

Керуючись ст.ст22,23, ч.3 ст.164-14, 283,285 КУпАП, суд,

п о с т а н о в и в:

ОСОБА_1 визнати винною у вчиненні адміністративного правопорушення, передбаченого ч.3 ст.164-14 КУпАП та відповідно до ст.22 КУпАП звільнити її від адміністративної відповідальності, обмежившись усним зауваженням, а провадження у справі закрити.

Постанова може бути оскаржена до Рівненського апеляційного суду протягом десяти днів з дня її винесення.

Постанова набирає законної сили після закінчення строку її оскарження.

Суддя А.Ф.Комзюк