Справа № 346/2792/23
Провадження № 3/346/1537/23
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

14 серпня 2023 року м. Коломия

Коломийський міськрайонний суд

Івано-Франківської області

Суддя Коломийського міськрайонного суду Івано-Франківської області Беркещук Б.Б. розглянувши матеріали, які надійшли з Коломийського районного відділу поліції в Івано-Франківській області ГУ НП про притягнення до адміністративної відповідальності ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , жительки АДРЕСА_1 , українки, громадянки України, за ч.1 ст. 156 КУпАП,-

ВСТАНОВИВ:

26.05.2023 року о 15:16 год. в АДРЕСА_2 , приміщення магазину «Вандал-вейб» ОСОБА_1 будучи продавцем консультантом здійснила продаж електронного пристрою, а саме одноразового електронного випарювача "SAB" за ціною 420 гривень без марки акцизного податку, чим порушила п.3 ЗУ «Про державне регулювання виробництва і обігу спирту етилового, коньячного і плодового, алкогольних напоїв, тютюнових виробів, рідин, що використовуються в електронних сигаретах, та пального», чим вчинила правопорушення, передбачене частиною 1 статті 156 КУпАП.

Захисник ОСОБА_1 - адвокат Надворна О.С. повідомила, що ОСОБА_1 свою вину у вчиненому правопорушенні не визнає. Підтримала в судовому засіданні надані суду письмові заперечення, посилаючись на те, що в складеному протоколі не зазначено - до якої саме (групи) підакцизних товарів відноситься «випарювач SAB», який був об`єктом продажу. В якості доказу продажу, працівниками поліції до матеріалів адміністративної справи долучений фіскальний чек від 26.05.2023р. №W2xWIN_MFPI/, в якому зазначений час розрахункової операції - 11год. 16 хв. .08 сек. В той же час, згідно змісту протоколу №786257 від 26.05.2023р. ОСОБА_1 нібито здійснила продаж товару о 15 год. 16 хв. , тобто, різниця між часом проведення розрахункової операціі (згідно долучених до матеріалів справи письмових доказів) та часом здійснення інкримінованого ОСОБА_1 правопорушення - становить 4 години. Щодо інформації, відображеної в фіскальному чеку, то з 01.01.2023р. роздрібні торговці тютюновими виробами не відображають акцизний податок у чеку РРО під час продажу таких виробів, оскільки не є платниками акцизного податку. Крім того, протокол №786257 від 26.05.2023р. не містить жодних даних про покупця ОСОБА_2 . В протоколі відсутня інформація про те, якого номіналу були купюри, якими розрахувалася покупець за придбаний товар, кому належали ці кошти. Свідки факту здійснення продажу електронного випарювача «SAB», як і конкретних фактів здійснення торгівлі ОСОБА_1 електронними сигаретами без марок акцизного податку, зокрема марок «ELFBAR», які були вилучені у ОСОБА_1 , з описом всіх обставин продажу та тим самим здійснення правопорушення, відсутні: в протоколі їхні прізвища, імена, по-батькові не вказані, відповідні графи протоколу заповненні з прочерком із зазначенням в протоколі лише на продаж випарювача «SAB» без акцизу, працівники поліції одночасно протиправно вилучили у ОСОБА_1 11 шт. електронних пристроїв «ELFBAR», 2 випарювачі «SAB». Вилучені працівниками поліції електроні пристрої були видані на вимогу останніх особисто продавцем ОСОБА_1 , та самостійно оцінені працівниками поліціі відповідно до інформації, розміщеної на сайті інтеренет-магазину«Вандал Вейп». Відповідно жодних достовірних даних на підтвердження фактів їх безпосереднього продажу ОСОБА_1 та отримання виручки від такого продажу - матеріали справи не містять, а отже вилучені предмети не є об`єктом адміністративного правопорушення. Просила провадження у справі про адміністративне правопорушення відносно ОСОБА_1 за ч. 1 ст.156 КУпАП закрити за відсутністю складу адміністративного правопорушення, всі речі, вилучені актом про вилучення від 26.05.2023, а також грошові кошти в сумі 420 грн., - повернути ОСОБА_1 , як особі, у якої здійснювалось вилучення.

Суд, заслухавши пояснення адвоката Надворної О.С., дослідивши матеріали справи, оцінивши докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному і об`єктивному дослідженні всіх обставин справи в їх сукупності, керуючись законом і правосвідомістю, дійшов наступного висновку.

Відповідно до ст.245 КУпАП завданням провадження у справах про адміністративне правопорушення є своєчасне, всебічне, повне і об`єктивне з`ясування обставин кожної справи, вирішення її в точній відповідності із законом, а також виявлення причин та умов, що сприяють вчиненню адміністративних правопорушень.

Згідно ст.9 КУпАП адміністративним правопорушенням (проступком) визнається протиправна, винна (умисна або необережна) дія чи бездіяльність, яка посягає на громадський порядок, власність права і свободи громадян, на встановлений порядок управління і за яку законом передбачено адміністративну відповідальність.

Відповідно до ст.251 КУпАП України, доказами в справі про адміністративне правопорушення, є будь-які фактичні дані, на основі яких у визначеному законом порядку орган (посадова особа) встановлює наявність чи відсутність адміністративного правопорушення, винність даної особи в його вчиненні та інші обставини, що мають значення для правильного вирішення справи. Ці дані встановлюються протоколом про адміністративне правопорушення, поясненнями особи, яка притягається до адміністративної відповідальності, потерпілих, свідків, висновком експерта, речовими доказами, показаннями технічних приладів та технічних засобів, що мають функції фото - і кінозйомки, відеозапису чи засобів фото - і кінозйомки, відеозапису, які використовуються при нагляді за виконанням правил, норм і стандартів, що стосуються забезпечення безпеки дорожнього руху, протоколом про вилучення речей і документів, а також іншими документами. Обов`язок щодо збирання доказів покладається на осіб, уповноважених на складання протоколів про адміністративні правопорушення, визначених ст.255 цього Кодексу.

Відповідальність за ч.1 ст.156 КУпАП настає за порушення правил роздрібної або оптової торгівлі алкогольними напоями чи тютюновими виробами, рідинами, що використовуються в електронних сигаретах, без марок акцизного податку чи з підробленими марками цього податку і тягне за собою накладення штрафу від двохсот до шестисот неоподатковуваних мінімумів доходів громадян з конфіскацією предметів торгівлі та виручки, одержаної від продажу предметів торгівлі.

Згідно вимог ст. 256 КУпАП у протоколі про адміністративне правопорушення зазначаються: дата і місце його складення, посада, прізвище, ім`я, по батькові особи, яка склала протокол; відомості про особу, яка притягається до адміністративної відповідальності (у разі її виявлення); місце, час вчинення і суть адміністративного правопорушення; нормативний акт, який передбачає відповідальність за дане правопорушення; прізвища, адреси свідків і потерпілих, прізвище викривача (за його письмовою згодою), якщо вони є; пояснення особи, яка притягається до адміністративної відповідальності; інші відомості, необхідні для вирішення справи. Якщо правопорушенням заподіяно матеріальну шкоду, про це також зазначається в протоколі.

На доведення вини ОСОБА_1 у вчиненні адміністративного правопорушення, передбаченого ч.1 ст.156 КУпАП працівником поліції до протоколу про адміністративне правопорушення серії ВАВ №786257 від 26.05.2023 р. долучено акт вилучення продукції від 26.05.2023 року, заяву ОСОБА_3 від 26.05.2023 року, заяву ОСОБА_1 від 26.05.2023 р. і опечатаний конверт "Для пакетів № 56", копію ліцензії реєстраційний номер №2300004 від 08.02.2023 року; копію квитанції, рапорт дільничого офіцера поліції Коломийського РВП ГУНП в Івано-Франківській області ст. лейтенанта поліції Я.Чігоряну від 26.05.2023 р.

Відповідальність за ч.1 ст.156 КУпАП настає за порушення правил роздрібної або оптової торгівлі алкогольними напоями чи тютюновими виробами, рідинами, що використовуються в електронних сигаретах, без марок акцизного податку чи з підробленими марками цього податку і тягне за собою накладення штрафу від двохсот до шестисот неоподатковуваних мінімумів доходів громадян з конфіскацією предметів торгівлі та виручки, одержаної від продажу предметів торгівлі.

Згідно вимог ст. 256 КУпАП у протоколі про адміністративне правопорушення зазначаються: дата і місце його складення, посада, прізвище, ім`я, по батькові особи, яка склала протокол; відомості про особу, яка притягається до адміністративної відповідальності (у разі її виявлення); місце, час вчинення і суть адміністративного правопорушення; нормативний акт, який передбачає відповідальність за дане правопорушення; прізвища, адреси свідків і потерпілих, прізвище викривача (за його письмовою згодою), якщо вони є; пояснення особи, яка притягається до адміністративної відповідальності; інші відомості, необхідні для вирішення справи. Якщо правопорушенням заподіяно матеріальну шкоду, про це також зазначається в протоколі.

Встановлено, що в протоколі про адміністративне правопорушення серія ВАВ № 786257 від 26.05.2023 р. не вказано, до якої саме (групи) підакцизних товарів відноситься «випарювач SAB», який був об`єктом продажу.

Крім того, у вищезгаданому в протоколі серія ВАВ № 786257 від 26.05.2023 р. не вказано, порушення правил якої торгівлі (роздрібної чи оптової) допустила ОСОБА_1 , не зазначено ПІБ покупця, який придбав "SAB", а у заяві ОСОБА_3 про добровільну видачу купленої електронної сигарети "SAB" не зазначено вартість такої та суму оплати за її купівлю, що не дає можливості беззаперечно встановити, що у час та місці вказаному у протоколі про адміністративне правопорушення продавець ОСОБА_1 здійснила продаж саме вищезгаданих виробів і кому, що виключає об`єктивну сторону даного адміністративного правопорушення та унеможливлює його склад.

Сам по собі протокол про адміністративне правопорушення у відсутності інших доказів не може безперечно підтверджувати винуватість ОСОБА_1 у вчиненні адміністративного правопорушення, яке ставиться їй у вину, оскільки у протоколі викладаються фактичні обставини вчинення правопорушення, що повинні бути перевірені за допомогою інших доказів, які б підтверджували винуватість особи і не викликали сумнівів у суду.

Крім цього, з 01.05.2022 року набули чинності норми Закону України Про внесення змін до Податкового кодексу України та інших законодавчих актів України щодо забезпечення збалансованості бюджетних надходжень від 30.11.2021 року №1914, з врухуванням яких, тимчасово, до 01.01.2023 року сплата акцизного податку з реалізації суб`єктами господарювання роздрібної торгівлі підакцизних товарів (тютюнових виробів, тютюну та промислових замінників тютюну), вироблених до 01.04.2022 року, в тому числі іноземними виробниками, та не реалізованих кінцевим споживачам до 01.04.2022 року, здійснюється у порядку та на умовах, що діяли до 01.04.2022 року.

У 2023 році суб`єкти господарювання роздрібної торгівлі не є платниками акцизного податку з реалізації тютюнових виробів, тютюну та промислових замінників тютюну при реалізації у 2023 році таких товарів, що вироблені до 01.04.2022 року.

Оскільки, ні протокол про адміністративне правопорушення ВАВ №786257 від 26.05.2023 р. не містить інформації щодо дати виготовлення одноразового електронного випарювача "SAB" , ні до матеріалів справи не долучено таких даних, визначити платника акцизного податку не представляється можливим.

Крім того, суд вважає, що адміністративна відповідальність за ч. 1 ст. 156 КУпАП настає для суб`єкта господарювання, а не для будь-якої особи.

Разом з тим, матеріали справи не містять відомостей про про те, що ОСОБА_1 є суб`єктом господарювання.

Орендарем магазину « ІНФОРМАЦІЯ_2 » в АДРЕСА_2 , є фізична особа підприємець ОСОБА_4 .

Вчинення діяння за ознаками ч.1 ст.156 КУпАП особою, яка не є суб`єктом господарювання, виключає притягнення такої особи до адміністративної відповідальності.

Таким чином, наявні у справі докази, які дослідженні в судовому засіданні, не підтверджують винуватість ОСОБА_1 у вчиненні адміністративного правопорушення, відповідальність за яке передбачена ч.1 ст.156 КУпАП.

Згідно ч. 2 ст. 251КУпАП обов`язок збирання доказів покладається на осіб, уповноважених на складання протоколів про адміністративні правопорушення, визначених статтею 255 цього Кодексу.

Згідно ст.62 Конституції України обвинувачення не може ґрунтуватися на доказах, одержаних незаконним шляхом, а також на припущеннях, усі сумніви щодо доведеності вини особи тлумачаться на її користь.

Відповідно до п. 1 ст. 247 КУпАП провадження в справі про адміністративне правопорушення не може бути розпочато, а розпочате підлягає закриттю за відсутністю події і складу адміністративного правопорушення.

Отже, судом встановлено відсутність в діях ОСОБА_1 складу адміністративного правопорушення, передбаченого ч.1 ст.156 КУпАП.

Враховуючи вищевикладене, суд доходить висновку про необхідність закриття провадження у справі за відсутністю в діях ОСОБА_1 складу адміністративного правопорушення, передбаченого ч.1 ст.156 КУпАП.

Також суд зазначає, що порядок зберігання та розпорядження вилученими речами та документами визначається ст. 265 КУпАП, згідно якої речі і документи, що є знаряддям або безпосереднім об`єктом правопорушення, виявлені під час затримання, особистого огляду або огляду речей, вилучаються посадовими особами органів, зазначених у статтях 234-1, 234-2, 244-4, 262 і 264 цього Кодексу. Вилучені речі і документи зберігаються до розгляду справи про адміністративне правопорушення у порядку, встановленому Кабінетом Міністрів України за погодженням із Державною судовою адміністрацією України, а після розгляду справи, залежно від результатів її розгляду, їх у встановленому порядку конфіскують, або повертають володільцеві, або знищують, а при оплатному вилученні речей - реалізують.

На підставі наведеного, керуючись ст.ст. 9, 10, 245, 247, 251, 252, 256, 265, 280, 283 КУпАП, -

ПОСТАНОВИВ:

Провадження в справі про притягнення до адміністративної відповідальності ОСОБА_1 за ч.1 ст.156 КУпАП закрити на підставі ст.247 п.1 КУпАП за відсутністю в її діяк складу адміністративного правопорушення.

Вилучені на підставі акту вилучення продукції до протоколу про адміністративне правопорушення серія ВАВ №786257 від 26.05.2023 р., а саме:

- "Elfbar Pi 7000 Disposable device» grape energy - 2 шт.,

- "Elfbar Pi 7000 Disposable pod device» pineapple mint - 2 шт.

- "Elfbar Pi 7000 Disposable pod device» fresh berry sorbet - 2 шт.

- "Elfbar Pi 7000 Disposable pod device» rainbow cloudz - 2 шт.

- "Elfbar Pi 7000 Disposable pod device» double apple - 2 шт.

- "Elfbar Pi 7000 Disposable pod device» super berry - 1 шт., вартістю кожної окремої штуки - 889 гривень, а всього загальною вартрістю 9 779 гривень;

- одноразовий електронний випарювач «Sub» cucumber lemonade - 1 шт. вартістю 420 гривень;

- одноразовий електронний випарювач «Sub» full energy - 1 шт. вартістю 420 гривень;

- та грошові кошти в сумі 420 гривень (купюра номіналом 200 грн серія ХЕ 1970114; купюра номіналом 200 грн серія АС 7716185; купюра номіналом 20 грн серія ТК 3644385) повернути ОСОБА_1 як особі, у якої такі були вилучені.

Постанова набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги.

Апеляційна скарга подається до Івано-Франківського апеляційного суду протягом десяти днів з дня винесення постанови.

Суддя Беркещук Б. Б.