Єдиний унікальний номер 341/2638/23
Номер провадження 3/341/667/23
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

05 грудня 2023 року місто Галич

Суддя Галицького районного суду Івано-Франківської області Мергель М. Р., за участю ОСОБА_1 , розглянув матеріали про адміністративне правопорушення, передбачене частиною першою статті 164-5 КУпАП, щодо ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , який зареєстрований за адресою: АДРЕСА_1 .

встановив:

Відповідно до змісту протоколу про адміністративне правопорушення від 27.11.2023 серії ВАВ № 786333 ОСОБА_1 вчинив транспортування тютюнових виробів без марок акцизного податку за наступних викладених у протоколі обставин.

27.11.2023 близько 10 годин 30 хвилин в с. Комарів по вул. Ворони водій ОСОБА_1 перевозив у власному автомобілі марки Рено-меган, н. з . НОМЕР_1 , без марок акцизного збору, а саме сигарети марки LM RED LABER червоного кольору 91 пачку, LM синього кольору 9 пачок, MARLBORO червоного кольору 8 пачок, 100 зіп-пакетів в кожній по 20 штук прозорого кольору, приблизна вартість становить 6160,0 грн.

У протоколі від 27.11.2023 серії ВАВ № 786333 дії ОСОБА_1 кваліфіковано за ч. 1 ст. 164-5 КУпАП.

У судовому засіданні ОСОБА_1 пояснив, що дійсно возив у своєму автомобілі відповідні тютюнові вироби, які придбав через мережу інтернет для себе, тестя і племінника. 27.10.2023 забрав товар у відділенні Нової пошти.

Надаючи правову оцінку наявним матеріалам справи, суддя виходить з такого.

Відповідно до вимог ст. 280 КУпАП орган (посадова особа) при розгляді справи про адміністративне правопорушення зобов`язаний з`ясувати: чи було вчинено адміністративне правопорушення, чи винна дана особа в його вчиненні, чи підлягає вона адміністративній відповідальності, чи є обставини, що пом`якшують і обтяжують відповідальність, чи заподіяно майнову шкоду, чи є підстави для передачі матеріалів про адміністративне правопорушення на розгляд громадської організації, трудового колективу, а також з`ясувати інші обставини, що мають значення для правильного вирішення справи.

Завданням провадження у справах про адміністративне правопорушення відповідно до вимог ст. 245 КУпАП, крім іншого, є своєчасне, всебічне, повне і об`єктивне з`ясування обставин кожної справи, вирішення її в точній відповідності з законом.

Відповідно до ст. 23 КУпАП адміністративне стягнення є мірою відповідальності і застосовується з метою виховання особи, яка вчинила адміністративне правопорушення, в дусі додержання законів України, поваги до правил співжиття, а також запобігання вчиненню нових правопорушень як самим правопорушником, так і іншими особами.

Приписами частини першої статті 164-5 КУпАП як адміністративне правопорушення визначено зберігання або транспортування алкогольних напоїв чи тютюнових виробів з підробленими чи фальсифікованими марками акцизного податку посадовими особами підприємств - виробників, імпортерів і продавців таких товарів.

Суб`єктом вчинення цього адміністративного правопорушення може бути лише посадова особа підприємства - виробника, імпортера і продавця таких товарів.

Тоді як предметом вчинення адміністративного правопорушення за частиною першою статті 164-5 КУпАП можуть бути тютюнові вироби з підробленими чи фальсифікованими марками акцизного податку.

При цьому частиною першою статті 204 КК України як кримінальне правопорушення визначено незаконне придбання з метою збуту або зберігання з цією метою, а також збут чи транспортування з метою збуту незаконно виготовлених спирту етилового, спиртових дистилятів, алкогольних напоїв, пива, тютюнових виробів, тютюну, промислових замінників тютюну, пального або інших підакцизних товарів

Відповідно до частини другої статті 204 КК України незаконне виготовлення спирту етилового, спиртових дистилятів, алкогольних напоїв, пива, тютюнових виробів, тютюну, промислових замінників тютюну, пального або інших підакцизних товарів або вчинене особою, яка раніше була засуджена за цією статтею, тягне за собою відповідальність у виді позбавлення волі на строк від трьох до п`яти років з конфіскацією та знищенням незаконно вироблених або придбаних товарів, знарядь виробництва, сировини для їх виготовлення.

Отже, предметом вчинення відповідного кримінального правопорушення є, зокрема, тютюнові вироби, тютюн, промислові замінники тютюну. Відповідно до змісту пункту 215.3.2 Податкового Кодексу України до підакцизних товарів належать: тютюнові вироби, тютюн, промислові замінники тютюну, у тому числі сигарети без фільтра, сигарети з фільтром, цигарки.

Об`єктивна сторона злочину полягає у таких діях: 1) придбання незаконно виготовлених алкогольних напоїв, тютюнових виробів або інших підакцизних товарів; 2) зберігання таких товарів; 3) їх транспортування; 4) збут незаконно виготовлених підакцизних товарів (ч. 1 ст. 204 КК України); 5) незаконне виготовлення алкогольних напоїв, тютюнових виробів або інших підакцизних товарів (ч. 2 ст. 204 КК України).

Транспортування - це переміщення підакцизних товарів транспортом (наземним, водним, повітряним) з одного місця в інше в межах України. Поняттям транспортування охоплюється, також, пересилання.

Придбання, зберігання, збут чи транспортування утворюють елемент складу цього злочину за умови, що вони вчинюються незаконно, тобто з порушенням вимог законодавства, що регулює питання обігу підакцизних товарів. Наприклад, законодавство забороняє роздрібну торгівлю етиловим, коньячним і плодовим спиртом, а також роздрібну торгівлю алкогольними напоями або тютюновими виробами з рук та в не пристосованих для цього приміщеннях, на території дошкільних, навчальних і лікувальних закладів та на прилеглих територіях, у місцях проведення спортивних змагань, гуртожитках і в інших місцях, визначених місцевими органами влади.

За своєю конструкцією склад злочину, передбаченого ст. 204 КК України, є формальним. Злочин вважається закінченим з моменту вчинення хоча б однієї з дій, які альтернативно становлять його об`єктивну сторону.

Як установлено з матеріалів справи, ОСОБА_1 перевозив понад 100 пачок сигарет (тютюнових виробів) без марок акцизного податку, які придбав через мережу інтернет. Такі йому було доставлено, згідно з його поясненнями, поштовим відправленням.

За виявленим 27.11.2023 фактом працівники поліції склали протокол про адміністративне правопорушення від 27.11.2023. При цьому отримано лише письмові пояснення ОСОБА_1 та не перевірено обставин, зазначених у цих поясненнях. Зокрема, не встановлено джерело походження таких сигарет, спосіб і місце їх виготовлення, мету їх придбання і перевезення ОСОБА_1 тощо. Указані обставини можливо встановити виключно у межах здійснення кримінального провадження, в якому вилучені тютюнові вироби повинні бути визнані речовими доказами, має бути визначено, якому коду УКТЗЕД відповідає зазначена продукція тощо.

При цьому у матеріалах справи про адміністративне правопорушення відсутні будь-які дані щодо реєстрації кримінального провадження за фактом виявлення перевезення тютюнових виробів (сигарет) без марок акцизного податку.

Суддя, оголосивши протокол про адміністративне правопорушення, заслухавши ОСОБА_1 , дослідивши приєднані до матеріалів справи документи вважає, що матеріали адміністративної справи мають бути передані прокурору, оскільки в порушенні вбачаються окремі ознаки кримінального правопорушення.

Відповідно до ст. 253 КУпАП якщо при розгляді справи про адміністративне правопорушення орган (посадова особа) прийде до висновку, що в порушенні є ознаки кримінального правопорушення, він передає матеріали прокурору або органу досудового розслідування.

При цьому приписи КУпАП не вимагають, щоб на момент направлення матеріалів прокурору або органу досудового розслідування, суддя достовірно встановив наявність усіх елементів складу кримінального правопорушення. Для ініціювання питання про проведення досудового розслідування достатньо наявності ознак вчинення кримінального правопорушення.

Під час розгляду справи суддя установив факт порушення порядку обігу підакцизних товарів, що свідчить про наявність ознак вчинення кримінального правопорушення.

Відповідно до частини 2 статті 284 КУпАП постанова про закриття справи виноситься, зокрема, при передачі матеріалів прокурору, органу досудового розслідування, а також при наявності обставин, передбачених статтею 247 цього Кодексу.

Своєю чергою пунктом 1 частини першої статті 247 КУпАП визначено, що провадження в справі про адміністративне правопорушення не може бути розпочато, а розпочате підлягає закриттю за відсутності події і складу адміністративного правопорушення.

Суддя звертає увагу на те, що у частині першій статті 164-5 КУпАП передбачено спеціальний суб`єкт вчинення адміністративного правопорушення. Так, до відповідальності за цією нормою може бути притягнуто виключно посадових осіб підприємств - виробників, імпортерів і продавців таких товарів.

Будь-яких доказів, які б вказували на те, що ОСОБА_1 є посадовою особою підприємства, яке виробляє, імпортує чи продає тютюнові вироби, матеріали справи про адміністративне правопорушення не містять. У судовому засіданні і ОСОБА_1 підтвердив, що не є посадовою особою відповідного підприємства.

Таким чином, оскільки ОСОБА_1 не є суб`єктом вчинення адміністративного правопорушення, передбаченого частиною першою статті 164-5 КУпАП, а виявлені і вилучені сигарети були без підроблених чи фальсифікованих марок акцизного податку, то суддя встановив відсутність складу такого адміністративного правопорушення.

Вказане є підставою для закриття провадження у справі на підставі пункту 1 частин першої статті 247 КУпАП.

Підсумовуючи викладене, суддя констатує, що безпосередньо у діях ОСОБА_1 відсутній склад адміністративного правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 164-5 КУпАП. При цьому виявлення працівниками поліції факту перевезення, придбання, а, отже, і збуту, підакцизних товарів, що є предметом вчинення кримінального правопорушення, передбаченого статтею 204 КК України, свідчить про наявність ознак вчинення відповідного кримінального правопорушення, у зв`язку із чим матеріали справи необхідно передати прокурору.

Керуючись статтями 164-5, 247, 253, 284, 285 КУпАП, суддя

постановив:

Провадження у справі № 341/2638/23 стосовно ОСОБА_1 за частиною першою статті 164-5 КУпАП закрити на підставі пункту 1 частини першої статті 247 КУпАП.

Матеріали цієї справи про адміністративне правопорушення стосовно ОСОБА_1 за частиною першою статті 164-5 КУпАП передати до Галицького відділу Івано-Франківської окружної прокуратури, оскільки в порушенні є ознаки кримінального правопорушення, передбаченого статтею 204 КК України.

Постанова може бути оскаржена до Івано-Франківського апеляційного суду протягом десяти днів з дня її прийняття.

Постанова набирає законної сили після закінчення строку для подання апеляційної скарги.

СуддяМикола МЕРГЕЛЬ