Справа № 509/4084/23
П О С Т А Н О В А

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

27 вересня 2023 року смт Овідіополь

Суддя Овідіопольського районного суду Одеської області Бочаров А.І., розглянувши матеріали, які надійшли від Південного офісу Державної аудиторської служби України, про притягнення до адміністративної відповідальності ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , РНОКПП: НОМЕР_1 , яка мешкає за адресою: АДРЕСА_1 , виконуюча обов`язки начальника Відділу освіти, культури, молоді та спорту Овідіопольської селищної ради, за ст. 164-14 ч. 3 КУпАП, -

ВСТАНОВИВ:

З протоколу серії № 15-0129/2023/пр від 10.07.2023 року, складеного відносно ОСОБА_1 , вбачається, що відповідно до п. 1.2.1.2 Плану проведення заходів державного фінансового контролю Південного офісу Держаудитслужби на II квартал 2023 року проведена планова ревізія окремих питань фінансово-господарської діяльності Відділу освіти, культури, молоді та спорту Овідіопольської селищної ради за період з 04.02.2021 по 30.04.2023. Ревізію проведено з 25.05.2023 по 30.06.2023. Акт ревізії від 07.07.2023 № 03-11/23, який підписано без заперечень.

Під час ревізії встановлено, що за результатами переговорної процедури закупівлі за предметом закупівлі: ДК 021:2015: код 09310000-5 - Електрична енергія (Електрична енергія ДК 021:2015: код 09310000-5) (повідомлення про намір укласти договір про закупівлю розміщено на вебпорталі Уповноваженого органу з питань закупівель «ProZorro» за номером ID: UA-2021-05-20-002993-b) між Відділом освіти, культури, молоді та спорту Овідіопольської селищної ради (далі - Відділ освіти, Споживач або повна назва), в особі начальника ОСОБА_2 та ТОВ «ЕНЕРГОГАЗРЕЗЕРВ» (Постачальник), в особі директора ОСОБА_3 , укладено договір від 03.06.2021 № Е 535-21 про постачання електричної енергії споживачу (далі - Договір).

Відповідно до п. 2.1. Договору, Постачальник продає електричну енергію Споживачу для забезпечення потреб електроустановок Споживача, а Споживач оплачує Постачальнику вартість використаної (купованої) електричної енергії та здійснює інші платежі згідно з умовами цього Договору.

Кількість товару складає 250 000 кВт*год (п. 2.3 Договору).

Ціна 1 кВт*год електричної енергії, станом на дату укладання Договору, з урахуванням тарифу на послуги з передачі електричної енергії, становить 2,58 грн з урахуванням ПДВ, в тому числі: ціна електричної енергії - 2,15 грн та податок на додану вартість у розмірі 20 % до ціни електричної енергії 0,43 грн (п. 5.1. Договору).

Загальна вартість всього обсягу поставки електричної енергії складає 645 000,0 грн з ПДВ (п. 5.2 Договору), яка складається з місячних сум вартості договірних обсягів постачання електричної енергії Споживачу (п 5 8 Договору).

Підпунктом 2 п. 5.5 Договору передбачено, що істотні умови договору про закупівлю не можуть змінюватися після його підписання до виконання зобов`язань сторонами в повному обсязі, крім випадків, передбачених ч. 5 ст. 41 Закону № 922, а саме: збільшення ціни за одиницю товару до 10 відсотків пропорційно збільшенню ціни такого товару на ринку у разі коливання ціни такого товару на ринку за умови, що така зміна не призведе до збільшення суми, визначеної в договорі про закупівлю, - не частіше ніж один раз на 90 днів з моменту підписання договору про закупівлю. Обмеження щодо строків зміни ціни за одиницю товару не застосовується у випадках зміни умов договору про закупівлю бензину та дизельного пального, газу та електричної енергії.

У випадку коливання ціни електричної енергії на ринку в бік збільшення, Постачальник має право письмово звернутись до Споживача з відповідною пропозицією, при цьому, така пропозиція в кожному окремому випадку, коли на ринку відбувається об`єктивне коливання ціни за одиницю товару в бік збільшення, повинна бути обґрунтована і документально підтверджена. Постачальник разом з письмовою пропозицією щодо внесення змін до договору надає документ, що підтверджує збільшення ціни за одиницю товару в тих межах, на які Постачальник пропонує змінити ціну товару. Документ, що підтверджує збільшення ціни товару, повинен бути наданий у формі належним чином оформленої довідки (висновку), виданої торгово-промисловою палатою України, регіональною торгово-промисловою палатою, органами державної статистики, ДП «Держзовнішінформ», біржами та іншими уповноваженими органами та організаціями. Згідно із ч. 6 ст. 67 Закону України «Про ринок електричної енергії», з урахуванням листа Мінекономрозвитку України від 14.08.2019 № 3304-04/33869-06 «Щодо зміни ціни у договорах постачання електричної енергії», Сторони також можуть використовувати інформацію з вебсайту ДП «Оператор ринку» (https://www.oree.com.ua) для документального підтвердження факту коливання ціни електричної енергії на ринку. Водночас, перелік органів, установ, організацій, які уповноважені надавати відповідну інформацію щодо коливання ціни електричної енергії на ринку та перелік підтверджуючих документів не є вичерпним (п.п. а. п. 5.5 Договору).

Всі зміни до Договору оформляються письмовими додатковими угодами що стають невід`ємною частиною Договору і мають переважну силу над положеннями Договору (п. 13.5 Договору).

Відповідно до п. 13.1. Договір набирає чинності з дати його підписання і діє в частині постачання електричної енергії до 31.12.2021 (включно), а в частині розрахунків - до повного виконання Сторонами своїх обов`язків.

Частиною 2 ст. 632 Цивільного кодексу України передбачено, що зміна ціни після укладення договору допускається лише у випадках і на умовах, встановлених договором або законом.

Відповідно до п. 2 ч. 5 ст. 41 Закону України «Про публічні закупівлі» (далі - Закон № 922), істотні умови договору про закупівлю можуть змінюватися у разі: «збільшення ціни за одиницю товару до 10 відсотків пропорційно збільшенню ціни такого товару на ринку у разі коливання ціни такого товару на ринку за умови, що така зміна не призведе до збільшення суми, визначеної в договорі про закупівлю, - не частіше ніж один раз на 90 днів з моменту підписання договору про закупівлю. Обмеження щодо строків зміни ціни за одиницю товару не застосовується у випадках зміни умов договору про закупівлю бензину та дизельного пального, газу та електричної енергії».

В той же час, ревізією встановлено що:

- Додатковою угодою від 07.09.2021 № 1, керуючись п. 2 ч. 5 ст. 41 Закону № 922, у зв`язку з коливанням ціни електричної енергії на ринку, з 22.08.2021 підвищено ціну на електричну енергію з 2,58 грн з ПДВ до 2,80 грн з ПДВ (збільшено на 8,53 %) за 1 кВт*год.

Відповідно до додаткової угоди від 07.09.2021 № 1, всі інші умови Договору, в тому числі ціна договору - 645 000 грн з ПДВ, залишено без змін.

Слід зазначити, що у зв`язку з підвищенням ціни за 1 кВт/год з 2,58 грн з ПДВ до 2,80 грн з ПДВ, без зміни кількості товару в бік зменшення, ціна Договору визначена п. 2 Додаткової угоди від 07.09.2021 № 1 є математично невірною та не відповідає формулі розрахунку ціни Договору: (кількість кВт*год)х(ціни за 1 кВт/год).

Внаслідок не зменшення кількості товару, фактична ціна договору становила 694 353,60 грн з ПДВ (1167,97 грн з ПДВ (акт коригування від

11.06.2021 № ВН-0000172) + 30 974,4013 кВт*год (спожитий обсяг до 21.08.2021 включно)*2,58 грн з ПДВ + 219 025,5987 кВт*год (залишок не спожитого обсягу)*2,8 грн з ПДВ) або на 49 353,60 грн більше, ніж визначено п. 2 додаткової угоди № 1 від 07.09.2021, чим порушено підпункт 2 пункту 5.5 Договору, пункт 2, частини 5 статті 41 Закону № 922 у частині дотримання умови що зміна не призведе до збільшення суми, визначеної в договорі про закупівлю.

Крім того, на підтвердження обґрунтованості підвищення ціни на електричну енергію з 2,58 грн до 2,80 грн за 1 кВт/год, Відділом освіти надано лист ТОВ «ЕНЕРГОГАЗРЕЗЕРВ» від 20.09.2021 № 594, з пропозицією щодо укладення додаткової угоди до договору, до якого додано експертний висновок Черкаської торгово-промислової палати від 09.09.2021 № 0-887/02 у якому зазначено, що згідно з інформацією офіційного сайту ДП «Оператор ринку» коливання середньозваженої ціни електричної енергії за 9 днів вересня (01-09 вересня) 2021 року (2 256,44 грн/МВт*год) відносно ІІІ декади серпня 2021 року (2 034,14 грн/МВт*год), в торговій зоні - ОЕЄ- України по результатам торгів на РДН становить: + 10,93 відсотків.

Однак, вищевказаний експертний висновок не містить відомостей щодо динаміки ціни на електроенергію, в ньому відсутній аналіз коливання ціни на дату укладення Договору (03.06.2021) та дати з якої почала діяти змінена ціна (22.08.2021), чи будь-які інші дані, які б підтверджували коливання ціни електроенергії на ринку, у порівнянні з ціною визначеною Договором та відповідно не містить належного обґрунтування для зміни істотних умов Договору на підставі п. 2. ч. 5 ст. 41 Закону № 922.

Таким чином, на порушення частини 2 статті 632 Цивільного кодексу України, пункту 2, частини 5 статті 41 Закону № 922, підпунктів 2 та а. пункту 5.5 Договору, без підтвердження наявність факту коливання ціни електричної енергії на ринку та недотримання умови що зміна ціни не призведе до збільшення суми, визначеної в договорі про закупівлю, безпідставно змінено ціну за 1 кВт/год електричної енергії з 2,58 грн до 2,80 грн, що призвело до завищення вартості спожитої електричної енергії на загальну суму 31 817,72 грн, чим задано втрат Відділу освіти.

Відповідальною особою за допущене порушення, є виконуюча обов`язки начальника Відділу освіти, культури, молоді та спорту Овідіопольської селищної ради - Бабій Т.Л., якою підписано додаткову угоду від 07 09 2021 № 1, за що передбачена відповідальність за ч. 5 ст. 164-12 КУпАП.

Як вбачається з протоколу №15-0129/2023/пр від 10 листопада 2023 року про адміністративне правопорушення, ОСОБА_1 вчинила адміністративне правопорушення, передбачене ч.3 ст.164-14 КУпАП в період з 04.01.2021 року по 30.04.2023 року, адміністративні матеріали про притягнення її до адміністративної відповідальності 17.07.2023 року скеровано до Овідіопольського районного суду Одеської області, розгляд справи був призначений на 01.08.2023 року, 30.08.2023 року, однак через неявку особи, яка притягується до адміністративної відповідальності був відкладений на 27.09.2023 року, тобто на час розгляду справи минув трьохмісячний строк накладення адміністративного стягнення.

Дослідивши матеріали адміністративної справи суд вважає, що в діях ОСОБА_1 дійсно мається склад адміністративного правопорушення передбаченого ст. 164-14 ч.3 КУпАП.

Відповідно до ч.2 ст.38 КУпАП якщо справи про адміністративні правопорушення відповідно до цього Кодексу чи інших законів підвідомчі суду (судді), стягнення може бути накладено не пізніш як через три місяці з дня вчинення правопорушення, а при триваючому правопорушенні - не пізніш як через три місяці з дня його виявлення, крім справ про адміністративні правопорушення, зазначені у частині третій цієї статті.

Згідно з п.7 ст.247 КУпАП провадження в справі про адміністративне правопорушення не може бути розпочате, а розпочате підлягає закриттю, якщо закінчились на момент розгляду справи про адміністративне правопорушення строки, передбачені ст.38 цього Кодексу.

Враховуючи те, що на час розгляду матеріалів в суді закінчились строки, передбачені ч.2 ст.38 КУпАП, вважаю, що провадження у справі про адміністративне правопорушення, передбачене ч.3 ст.164-14 КУпАП, відносно ОСОБА_1 слід закрити, у зв`язку із закінченням строків накладення адміністративного стягнення.

На підставі викладеного, керуючись ст.ст. 38,247,283,284КУпАП, суддя,-

ПОСТАНОВИВ:

Адміністративну справу відносно ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , РНОКПП: НОМЕР_1 , про вчинення нею правопорушення передбаченого ст. 164-14 ч. 3 КУпАП закрити, у зв`язку із закінченням терміну накладення адміністративного стягнення.

Постанова може бути оскаржена до Одеського апеляційного суду через Овідіопольський районний суд протягом 10 днів з дня її винесення.

Суддя А.І. Бочаров