ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

13.09.2023 Справа №607/9871/23

місто Тернопіль

Тернопільський міськрайонний суд Тернопільської області в складі:

головуючого судді Герчаківської О. Я.,

за участю секретаря судового засідання Крук А. В.,

представника Тернопільської митниці ДФС Косюк М. С.,

особи, яка притягується до

адміністративної відповідальності ОСОБА_1 ,

розглянувши матеріали, що надійшли з Тернопільської митниці Державної митної служби України про притягнення до адміністративної відповідальності:

ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , українку, громадянку України, з вищою освітою, незаміжню, фізичну особупідприємця, проживає за адресою: АДРЕСА_1 ,

за ст. 485 Митного кодексу України,

В С Т А Н О В И В :

Тернопільським міськрайонним судом Тернопільської області одержано від Тернопільської митниці Державної митної служби України для розгляду матеріали про притягнення ОСОБА_1 до адміністративної відповідальності за порушення митних правил, передбачене ст. 485 Митного кодексу України (далі МК України), які зареєстровано судом 02 червня 2023 року.

Як вбачається із протоколу про порушення митних правил № 0031/40300/23 від 16 травня 2023 року, 06 квітня 2023 року о 08:16:57 годин ФОП ОСОБА_1 подано до Тернопільської митниці в митному режимі імпорт митну декларацію (далі МД) ІМ40ДЕ № 23UA43U4 товар: «Парафін нафтовий твердий в брикетах», вага товару: брутто 21 756 кг, нетто 21 000 кг, вартістю 24 360 євро, що складає 974 770,272 грн згідно курсу НБУ на день здійснення митного оформлення.

В якості підстави для митного оформлення зазначеного товару було надано документи: інвойс № T0001/04/2023/C/FVS від 04 квітня 2023 року, пакувальний лист № T0001/04/2023/C/WZ від 04 квітня 2023 року, CMR № б/н від 04 квітня 2023 року, контракт № 01/09/22 від 01 вересня 2022 року та лист експортера № б/н від 03 квітня 2023 року.

Згідно із ОСОБА_2 виробником вищевказаного товару є фірма «PetroChina Company Limited» (країна походження Китай). Також у Faktura eksportowa зазначено митний код даного товару та вага нетто 21000 кг.

Також до митної декларації здійснено досилку INVOICE WAX23 № 00178 від 04 квітня 2023 року на ідентичний товар, однак зазначено код 34060000.

На підставі переліку індикаторів ризику: 3.3.1 Опис такий, що не дозволяє класифікувати товар за заявленим кодом та/або однозначно ідентифікувати товар, його походження, характеристики, що впливають на застосування заходів тарифного та/або нетарифного регулювання; Пункт 3.4.9 Наявність листа (заяви) відправника чи одержувача вантажу про зміни (уточнення) даних щодо кількості, ваги або вартості товарів старшим державним інспектором Відділу митного оформлення № 2 митного поста «Тернопіль» ОСОБА_3 було згенеровано митну процедуру 2021 «Проведення часткового митного огляду з розкриттям до 20 відсотків пакувальних місць і вибірковим обстеженням транспортного засобу, з метою перевірки відповідності кількості та опису товарів і транспортних засобів даним, зазначеним у Митній декларації».

Відповідно до ч. 4 ст. 337 МК України контроль із застосуванням системи управління ризиками це оцінка ризику шляхом аналізу (у тому числі з використанням інформаційних технологій) поданих документів у конкретному випадку переміщення товарів, транспортних засобів комерційного призначення через митний кордон України з метою обрання форм та обсягу митного контролю, достатніх для забезпечення додержання вимог законодавства України з питань державної митної справи.

Частиною другою ст. 338 МК України передбачено, що за результатами застосування системи управління ризиками огляд товарів, транспортних засобів комерційного призначення може бути ідентифікаційним без розкриття пакувальних місць і без обстеження транспортного засобу, частковим 3 розкриттям до 20 відсотків пакувальних місць і вибірковим обстеженням транспортного засобу та повним 3 розкриттям до 100 відсотків пакувальних місць та поглибленим обстеженням транспортного засобу.

Згідно із абзацом 1 3 частини третьої ст. 363 МК України автоматизована система управління ризиками (далі АСУР), що застосовується митними органами, є складовою єдиної автоматизованої інформаційної системи митних органів. АСУР функціонує на центральному рівні та передбачає застосування випадкового відбору. АСУР забезпечує визначення обсягу та форм митного контролю товарів, транспортних засобів комерційного призначення незалежно від того, якому митному органу подано митну декларацію (інший документ, що може використовуватися замість митної декларації відповідно до цього Кодексу), для здійснення митних формальностей.

Абзацом 4 частини третьої ст. 363 МК України передбачено, що у разі якщо посадовою особою митного органу за результатами застосування СУР прийнято рішення про необхідність проведення певної митної формальності щодо товарів, транспортних засобів комерційного інформація про прийняття такого рішення невідкладно вноситься такою посадовою особою до АСУР.

Пунктом 13 розділу І «Загальні положення» Порядку, зокрема, визначено, що контроль із застосуванням СУР, здійснюється відповідно до статті 337 МК України, може бути автоматизованим, неавтоматизованим та комбінованим. Під час здійснення контролю із застосуванням СУР використовуються інструменти, зазначені у пункті 11 цього розділу.

Автоматизований контроль із застосуванням СУР здійснюється із використанням інформаційних технологій, у тому числі АСУР. Неавтоматизований контроль із застосуванням СУР здійснюється у випадках, коли оцінка ризику у конкретному випадку здійснення митного контролю товарів, транспортних засобів не може бути здійснена автоматизовано. Комбінований контроль із застосуванням СУР полягає у поєднанні автоматизованого та неавтоматизованого контролю із застосуванням СУР.

Відповідно до п. 1 розділу VII Порядку за результатами аналізу та оцінки ризиків у конкретному випадку переміщення товарів, транспортних засобів через митний кордон України АСУР (шляхом здійснення автоматизованого контролю із застосуванням СУР) та/або посадові особи митних органів на підставі результатів застосування СУР (шляхом здійснення комбінованого та/або неавтоматизованого контролю із застосуванням СУР) обирають форми та обсяги митного контролю. При цьому формується перелік митних формальностей, визначених за результатами застосування зазначених у пункті 11 розділу І цього Порядку інструментів з управління ризиками (далі Перелік митних формальностей). Під час застосування АСМО або іншої інформаційної системи ЄА для митного контролю та/або митного оформлення товарів транспортних засобів Перелік митних формальностей формується за допомогою інформаційних технологій, за результатами автоматизованого контролю із застосуванням СУР, а також доповнюється/змінюється за результатами проведення комбінованого тa/або неавтоматизованого контролю із застосуванням СУР шляхом оцінки ризику відповідно до документальних профілів ризику, орієнтувань, переліків індикаторів ризику, методичних рекомендацій, у тому числі за результатами аналізу поданих для митного контролю документів (їх копій), відомостей, результатів застосування технічних засобів митного контролю, а також на підставі вимог нормативноправових актів, що регулюють порядок проведення митного контролю та/або митного оформлення товарів, транспортних засобів.

Переліків індикаторів ризику розроблений відповідно до п. 1 розділу IV Порядку та доведений для використання посадовими особами митниці листом Держмитслужби від 19 грудня 2022 року № 24/2401/7/52.

У ході проведення часткового митного огляду та зважування у доглянутих місцях встановлено, що у вантажному відсіку знаходиться вантаж, у картонних коробках, які промарковані написом «M.P. 5658 NET weigh: 25 kgs GROSS weight: 25,3 kgs Batch no: 202256 Made in China Industry use only», який представляє собою брикет парафіну білого кольору, розділений на відносно рівні частини, у кожній частині якого розташовано текстильний виріб у вигляді шнура (гноту).

За результатами проведеного митного огляду начальником відділу митних платежів, контролю митної вартості та митнотарифного регулювання ЗЕД Тернопільської митниці на підставі переліку індикаторів ризику: 3.1.1.Опис такий, що не дозволяє класифікувати товар за заявленим кодом та/або однозначно ідентифікувати товар, його походження, характеристики, що впливають на застосування заходів тарифного та/або нетарифного регулювання; 3.1.2.Опис товару не відповідає зазначеному коду УКТ ЗЕД, було згенеровано митну процедуру 9053 «Взяття проб (зразків) товарів для проведення досліджень (аналізу, експертизи) з метою встановлення характеристик, визначальних для класифікації товарів згідно з УКТ ЗЕД».

За результатами проведення досліджень (аналізу, експертизи), 03 травня 2023 року було винесено класифікаційне рішення № TUA2023, згідно якого задекларовані товари із заявленим описом, а саме: «Парафін нафтовий твердий в брикетах H B FR 56/58 Pillar вміст олії 0,32%, очищений, без механічних домішок, білого кольору21000 кг (в 840 картонних коробках по 25 кг в кожній, які знаходяться в бігбегах і розміщені на 21 піддоні). Температура плавлення 56.46 грал. С; не містить алкенів; клас: промисловий. Використовується для виготовлення свічок. Код товару згідно УКТ ЗЕД » являють собою в дійсності товари із наступним описом, а саме: « Заготовка до свічки H B FR 56/58 Pillar у картонній коробці у вигляді брикету білого кольору на основі парафінового воску, яка умовно поділена на 24 секції (~ розміри секції від 8x8x15 см до 8,5х8,5?20см). По центру кожної секції брикету проходить однокручена пряжа Загальна довжина пряжі ~19 см, з якими 7,59 см виступає над поверхнею кожної секції брикету.

Пряжа з семи складань виготовлена з штапельних волокон (до складу яких входять синтетичні волокна та волокна бавовни), просочена сумішшю неароматичних вуглеводнів, сполукою(ами) із вмістом карбонільної(их) групи/груп та інших добавок/домішок (у тому числі неорганічні сполуки із вмістом титану, заліза, хлору, кальцію, калію, кремнію, стибію). Просочення дозволяє забезпечувати згоряння гніту в міру зменшення розміру свічки, створення полум`я певного розміру, відсутність надмірного потріскування і відповідність передбачуваному застосуванню. При прикладанні невеликого зусилля більша частина пряжі витягується рукою з товщі секції брикету. Код такого товару згідно із УКТ ЗЕД ».

Внаслідок недотримання ФОП ОСОБА_1 правил № l, № 6 ОПІ, порушення вимог статті 257, статті 278, частини 1 статті 279 МК України при декларуванні товару з неправильним кодом товару згідно із УКТ ЗЕД та без нарахування і сплати передбачених законодавством податків і зборів, агентом з митного оформлення вантажів та товарів ОСОБА_1 неправомірно застосовано ставку ввізного мита, що в свою чергу призвело до не нарахування та відповідно не сплати ввізного мита на суму 56 721,54 гривень та ПДВ на імпорт в сумі 11 344.30 гривень, загальна сума платежів становить 68 065,84 гривень.

Відповідно до частини 1 статті 257 МКУ декларування здійснюється шляхом заявлення за встановленою формою (письмовою, усною, шляхом вчинення дій) точних відомостей про товари, мету їх переміщення через митний кордон України, а також відомостей, необхідних для здійснення їх митного контролю та митного оформлення.

Відповідно до ч. 2 ст. 459 МК України суб`єктами адміністративної відповідальності за порушення митних правил можуть бути громадяни, які на момент вчинення такого правопорушення досягли 16річного віку, а при вчиненні порушень митних правил підприємствами посадові особи цих підприємств.

Посадові особи підприємств керівники та інші працівники підприємств (резиденти та нерезиденти), які в силу постійно або тимчасово виконуваних ними трудових (службових) обов`язків відповідають за додержання вимог, встановлених Митним кодексом України, законами та іншими нормативноправовими актами України, а також міжнародними договорами України, укладеними у встановленому законом порядку (п. 43 ч. 1 ст. 4 МК України).

Відповідно до правил заповнення графи 31 митної декларації згідно Порядку заповнення митних декларацій на бланку єдиного адміністративного документа, затвердженого наказом Міністерства фінансів України від 30 травня 2012 року № 651, під номером 1 зазначаються найменування та звичайний торговельний опис, що дає змогу ідентифікувати та класифікувати товар (фізичні характеристики товару в обсязі, достатньому для однозначного віднесення його до коду згідно з УКТ ЗЕД у кількості знаків, визначеній правилами заповнення графи 33 МД для відповідного митного режиму та особливостей переміщення).

Відповідно до частини 8 статті 264 МК України з моменту прийняття митним органом митної декларації вона є документом, що засвідчує факти, які мають юридичне значення, а декларант або уповноважена ним особа несе відповідальність за подання недостовірних відомостей, наведених у цій декларації.

Частиною 2 ст. 266 МКУ передбачено, що перед подачею митної декларації декларант має право з дозволу органу доходів і зборів здійснювати фізичний огляд товарів з метою перевірки їх відповідності опису (відомостям), зазначеному у товаросупровідних документах, брати проби та зразки товарів.

Так, ст.ст. 257. 266 МК України передбачено, що декларант виконує усі обов`язки і несе в повному обсязі відповідальність, передбачену цим Кодексом. Зокрема, на декларанта покладено обов`язок здійснювати декларування товарів за встановленою законодавством формою, а саме: заявляти точні відомості про такі товари, а також відомостей, необхідних для здійснення їх митного контролю та митного оформлення; сплатити митні платежі або забезпечити їх сплату.

Частиною 1 ст. 269 МКУ передбачено, що відповідно до положень цієї статті за письмовим зверненням декларанта або уповноваженої ним особи та з дозволу органу доходів і зборів відомості, зазначені в митній декларації, можуть бути змінені або митна декларація може бути відкликана. У разі відмови у наданні такого дозволу орган доходів і зборів зобов`язаний невідкладно, письмово або в електронному вигляді, повідомити декларанта про причини і підстави такої відмови.

Пунктом 34 Положення про митні декларації, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 21 травня 2012 року № 450, передбачено, що не дозволяється: внесення змін або відкликання митної декларації у разі виявлення порушень митних правил щодо задекларованих у цій митній декларації товарів; внесення змін або відкликання митної декларації після надання декларанту або уповноваженій ним особі митним органом, якому подана така митна декларація, інформації про призначення митним органом митного огляду товарів, транспортних засобів комерційного призначення або перевірки документів на товари (крім випадків, коли після проведення зазначених митних формальностей порушень митних правил не виявлено)».

До подання митної декларації у Тернопільську митницю, ФОП ОСОБА_1 або уповноваженої їм особою представленим йому законодавством України правом на проведення фізичного огляду вантажу, з метою визначення точних відомостей про товари та інші предмети, які дають змогу зробити висновок про їх країну походження, класифікацію згідно з Українською класифікацію товарів зовнішньоекономічної діяльності (УКТ ЗЕД, кількісні та якісні характеристики, а також однозначно ідентифікувати їх тощо, що передбачено частиною 2 статті 266 МК України, не скористався.

Таким чином, агент з митного оформлення ФОП ОСОБА_1 вчинила інші протиправні дії, спрямовані на ухилення від сплати митних платежів чи зменшення їх розміру, шляхом заявлення у графі 31 та 33 митної декларації № 23UA43U4 неправдивих відомостей про опис та код товару, що призвело до не нарахування та відповідно несплати ввізного мита на суму 56 721,54 гривень та ПДВ на імпорт в сумі 11 344,30 гривень, загальна сума несплачених митних платежів становить 68 065,84 гривень.

Зазначені дії мають ознаки порушення (порушень) (передбачених) статтею 485 Митного кодексу України.

14 червня 2023 року судом зареєстровано заперечення ОСОБА_1 , у яких вона просить скасувати протокол. Покликається на те, що між ТОВ «ФАБРИКА СВІЧОК ОРЕОЛА» (Україна) «Покупець» та L.T.M. Sp.z.o.о. (Польща) «Продавець» укладено Контракт № 01/09/221 від 01 вересня 2022 року, відповідно до якого Продавець зобов`язується передати у власність покупця Товар, а Покупець обов`язується прийняти Товар й оплатити його на умовах даного Контракту.

Згідно договору про надання послуг митного брокера між ТОВ «ФАБРИКА СВІЧОК ОРЕОЛА» і декларантом Б/н від 15 вересня 2022 року, ФОП ОСОБА_1 до митного оформлення було надіслано засобами електронного зв`язку згідно зі ст. 257 МК України митну декларацію (далі МД) в режимі ІМ 40 ДЕ, якій присвоєно № UА403030/2023/ 009543 від 06 квітня 2023 року на Товар Парафін нафтовий твердий в брикетах H В FR 56/58 Pillar, вміст олії 0,32%, очищений, без механічних домішок, білого кольору21000 кг (в 840 картонних коробках по 25 кг в кожній, які знаходяться в бігбегах і розміщені на 21 піллоні), китайського походження, виробник: PetroChina Company Limited (Китай). В основних документах, які були надані нею до митного оформлення, а саме: рахунокфактура, СМР, рахунокпроформа, МД країни експортера оформлена митними органами Республіки Польща, яка містить посилання на код Гармонізованої системи УКТЗЕД парафіну із нафти . Даний Товарбрикети із парафіну неправильної форми, який був упакований, як сировина в коробки , де також зроблено надпис на кожній коробці FOR INDUSTRIAL USE ONLY (що в перекладі означає Лише для промислового використання), та підтверджено сертифікатом аналізу доданим до митного оформлення (Клас: промисловий, рекомендований для: сірників, свічок, косметики, дерев`яних дощок, тощо), що підтверджує, що Товар іде в подальшому на переробку, тобто є сировиною і використовується фірмою згідно коду ВЕД 32,99 «Виробництво іншої продукції, н.в.і.у.», і тому код товару не викликав сумніву.

Даний Товар ввозився згідно аналогічних документів на фірму ТОВ «ТД ВТК» і був розмитнений згідно 23UA95U8 від 24 лютого 2023 року на Львівській митниці відділом м/o № 2 «Львів північний» за адресою м. Червоноград, вул. Львівська, 50, за аналогічним колом товару УКТЗЕД , де в графі 31 теж зазначено, що парафін нафтовий в блоках неправильної геометричної форми. Тобто дві фірми купили даний парафін від одного і того ж Продавця і були надані аналогічні сертифікати аналізу від Polymers Trading International AG.

06 квітня 2023 року коли була подана дана МД, то спрацював ризик у вигляді митного огляду. При огляді даного Товару у працівників митниці виникли сумніви можливо це «Свічки», які стали непридатними, бо форма брикетів була неправильної геометричної форми і цілим куском по 25 кг, а також були наявні шнурки і «умовно» кожний кусок поділений на 24 частини або на 12 частин, і в результаті провели відбір зразків даного Товару і надіслали в митну лабораторію на дослідження Чи заявлений до митного оформлення ТоварПАРАФІН НАФТОВИЙ являється «Сировиною» чи непридатною «Свічкою», тобто готовий виріб, матеріал виготовлення товару і його хімічний склад.

Даний Товар транспортувався в картонних коробках (деякі з них були розірвані), які були скидані в бігбеги і розміщені на 21 піддоні. Виникає питання: Якщо даний Товар являться вже готовим виробом, то чи могла фірма Відправник L.T.M. Sp.z.o.o. транспортувати його скинувши, як попало в бігбеги, знаючи наперед, що Товар при транспортуванні буде пошкоджений (як зазначено у висновку лабораторії: пошкоджений при транспортуванні) і фірма Одержувач ТОВ «Фабрика Свічок Ореола» може відмовитися від нього. Таке пакування фірма Відправник зробити з готовим виробом (або, як зазначено у винесеному митницею рішенні «Заготовки») не могла.

В рішенні про визначення коду товару КТUA2023 від 03 травня 2023 року, яке винесла Тернопільська митниця, зазначено, що Товар являється заготовкою для свічки, яка «умовно поділена» на 24 секції, але не вказано, що в даній партії товару також знаходилися коробки, які були «умовно поділені» на 12 секцій теж по 25 кг, які не були предметом дослідження Спеціалізованої лабораторії з питань експертизи та досліджень Держмитслужби, класифікаційне рішення було прийняте відносно всього товару, як щодо брикетів умовно поділених на 24 секції, так і до брикетів, умовно поділених на 12 секцій і при розділенні даних секцій парафін ламався на різні куски, як великі, так і малі. Даний експеримент ділення секцій СЛЕД Держмитслужби не проводився. В момент проведення огляду працівники митниці при спробі розділити дані секції особисто встановили, що парафін при розділенні ламався на різні неправильні куски, тріскав посередині і переходив у стан ще більшої непридатності. Також працівниками митниці було проведено запалювання шнурка, який після догорання до парафіну (через його велику кількість) гасився, а згідно процесу виготовлення свічок гніт (шнурок) підбирається так, щоб при горінні він міг розплавити та спалити парафін (свічку), а матеріал виготовлення гніту згідно ГОСТ 690483 «Пряжка бавовнянопаперова сувора кручена для тканинного виробництва» є бавовняна пряжка. У висновку СЛЕ Держмитслужби від 26 квітня 2023 року вказано, що методом рентгенофлуоресцентного аналізу в складі пряжі виявлено наступні елементи: титан, залізо, хлор, калій, кремній, стибій.

титан відноситься до легких металів, температура плавлення 1670 град.С:

залізо відноситься до важких металів, температура плавлення 1538 град.С;

хлор токсичний газ;

калій лужний метал, температура плавлення 63,55 грал.С:

кремній напівметал, температура плавлення 1414,85 град.С;

стибій крихкий напівметал, температура плавлення 630,6 град.С.

Відповідно до того ж висновку СЛЕД Держмитслужби від 26 квітня 2023 року загальна довжина пряжі ~ 19 см, з яких 7,59 см виступає над поверхнею кожної секції брикету, а висота «умовної секції» складає від 15 до 20 см, то пряжа проходить не по всій його довжині, а досягає приблизно половини ї довжини, в той час, як у свічці пряжа проходить по всій її довжині.

Отже, за таких обставин, шнурок, як вказує митний орган, пряжа, яка сягає половини «умовної секції» , який містить у собі негорючі матеріали метали та токсичний газ, не являється гнітом для горіння, що використовується у виробництві свічок.

Крім того у висновку СЛЕД Держмитслужби від 26 квітня 2023 року вказано, що при прикладенні невеликого зусилля більша частина пряжі витягується з товщі секції брикету. А також слід зауважити, що у даному висновку не вказано, що пряжа або шнурок повністю витягується з товщі брикету що унеможливлює його транспортування. Очевидно, що з товщі брикету при прикладанні невеликого зусилля витягується лише частина шнурка довжиною 7,59 см, яка впаяна в площину поверхні брикету, інша частина залишається в товщі парафіну, що підтверджує згідно доданого електронно до поданої МД листа експортера L.T.M. Sp.z.o.o. від 06 квітня 2023 року про наявність шнурків в сировині для транспортування, тобто для їх упакування в ящики з конвеєра.

Отже, згідно висновку Спеціалізованої лабораторії з питань експертизи та досліджень Держмитслужби Л 0435 від 26 квітня 2023 року встановлено характеристики товару, які дають всі підстави класифікувати його за кодом згідно УКТЗЕД, що і ОСОБА_1 було зазначено в поданій МД № UA403030/2023/009543 від 06 квітня 2023 року.

Для оформлення даного Товару по IM407Н (тимчасової декларації) згідно визначеного Тернопільською митницею коду товару УКТЗЕД: «Свічки та аналогічні вироби» митну вартість оформили по шостому методу, а саме залишили скореговану ціну Товару до 1,64 долара за кілограм.

Рішення Тернопільської митниці є необґрунтованим і стверджувати, що заявлений Товар Парафін нафтовий твердий в брикетах H B FR 56/58 Pillar вміст олії 0,32%,який знаходився в картонних коробках по 25 кг в кожній, які були запаковані в бігбегах і розміщені на 21 піддоні; китайського походження, виробник: PetroChina Company Limited, являється згідно винесеного рішення Заготовкою до свічки H B FR 56/58 Pillar у картонній коробці у вигляді брикету білого кольору на основі парафінового воску, яка умовно поділена на 24 секції (приблизний розміри секції віл 8?8?15 см до 8.5х8,5?20 см). По центру кожної секції брикету проходить однокручена пряжа. Загальна довжина пряжі приблизно 19 см, з якими 7,59 см виступає над поверхнею кожної секції брикету. Пряжа з семи складань виготовлена з штапельних волокон (до складу яких входять синтетичні волокна та волокна бавовни), просочена сумішшю неароматичних вуглеводнів, сполукою(ами) із вмістом карбонільної(их) групи/груп та інших добавок/домішок (у тому числі неорганічні сполуки із вмістом титану, заліза, хлору, кальцію, калію, кремнію, стибію). Просочення дозволяє забезпечувати згорання гніту в міру зменшення розміру свічки, створення полум`я певного розміру, відсутністю надмірного потріскування і відповідність передбачуваному застосуванню.

При прикладанні невеликого зусилля більша частина пряжі витягується рукою з товщі секції брикету.

Згідно основних правил інтерпретації УКТЗЕД: ПРАВИЛО 2 а) (некомплектні чи незавершені товари) 1. Перша частина Правила 2 а) розширює зміст будьякої товарної позиції, до якої відноситься конкретний товар, для включення в неї не тільки комплектного виробу, але і некомплектного чи незавершеного виробу, за умови, що в поданому вигляді цей виріб має основні властивості комплектного чи готового виробу. 2. Положення цього Правила також поширюються на заготовки, якщо вони не виділені в конкретну товарну позицію. Термін «заготовка» означає виріб, не готовий для безпосереднього використання, що має приблизну форму або контури готового виробу чи частини, і який може бути використаний, крім виняткових випадків, лише для дороблення в готовий виріб чи частину.

Напівфабрикати, що ще не мають властивої форми готових виробів (такі як прутки, диски, труби і т.д.), не розглядаються як «заготовки».

Згідно з Технологічним процесом виробництва свічок, доданим до оформлення, свічки виробляються шляхом пресування гранульованого парафіну, або заливанням рідкого парафіну в форми або пластикові стакани. Тому даний Товар, навіть якщо «умовно» розділити, то доробити його у готовий виріб не можливо на існуючому обладнанні. Щоб зробити з даного Товару кінцевий виріб, його треба розтопити або гранулювати, що змінить його фізичну форму.

Для підтвердження коду ввезеного Товару парафін нафтовий, додатково були подані ОСОБА_1 документи: Закупівельна фактура експортера, в якій зазначено набір цифр, що на думку митниці є підтвердженням коду товару 34060000, але дане позначення не містить відповідних міжнародних букв позначення коду товару HS CODE і тому стверджувати, що це код товару невірно; Сертифікат якості вже від фірми в якої купив експортер товар; Висновок експерта Торговопромислової палати № В0194 3 підтвердженням заявленого коду Товару згідно УКТЗЕД по даній поставці в поданій МД, який повинен оцінюватися судом у якості письмових доказів у сукупності з іншими доказами, незважаючи на їх «довідковий» характер для митного органу при класифікації товарів; Технологічний процес виробництва свічок; Калькуляція собівартості виготовлення запасок.

Таким чином позиція Тернопільської митниці про те, що імпортований товар згідно винесеного рішення про код товару є Заготовкою для свічки і його слід класифікувати у товарній під категорії згідно УКТЗЕД ґрунтується на підміні понять «Гніту, що використовується у виробництві свічок» та «Шнурка для транспортування продукції з конвеєра», який згідно досліджень містить у своєму складі негорючі матеріали, повного ігнорування того, що «умовну секцію» неможливо відділити від брикета (при спробі їх роз`єднати брикет колиться на куски неправильної форми) тобто того, що імпортований товар не має ознак незавершеного виробу.

03 липня 2023 року представник Тернопільської митниці подав відповідь на заперечення ОСОБА_1 . Зазначив, що викладені твердження в даному запереченні суперечать положенням МК України та спростовуються фактичними обставинами справи, мають на меті у будьякий спосіб ухилитися від відповідальності за вчинення порушення митних правил, а зібрані у справі докази є належними та допустимими і в повній мірі підтверджують винуватість особи, у вчиненні правопорушення, передбаченого ст. 485 МК України, у зв`язку із наступним.

Частиною 2 ст. 266 МК України передбачено, що перед подачею митної декларації декларант має право з дозволу органу доходів і зборів здійснювати фізичний огляд товарів 3 метою перевірки їх відповідності опису (відомостям), зазначеному у товаросупровідних документах, брати проби та зразки товарів.

Так, ст.ст. 257, 266 МК України передбачено, що декларант виконує усі обов`язки і несе в повному обсязі відповідальність, передбачену цим Кодексом. Зокрема, на декларанта покладено обов`язок здійснювати декларування товарів за встановленою законодавством формою, а саме: заявляти точні відомості про такі товари, а також відомостей, необхідних для здійснення їх митного контролю та митного оформлення; сплатити митні платежі або забезпечити їх сплату.

Частиною 1 ст. 269 МКУ передбачено, що відповідно до положень цієї статті за письмовим зверненням декларанта або уповноваженої ним особи та з дозволу органу доходів і зборів відомості, зазначені в митній декларації, можуть бути змінені або митна декларація може бути відкликана. У разі відмови у наданні такого дозволу орган доходів і зборів зобов`язаний невідкладно, письмово або в електронному вигляд, повідомити декларанта про причини і підстави такої відмови.

Більше того, після факту декларування уповноважена на декларування товарів особа повинна усвідомлювати те, що відповідно до ч. 8 ст. 264 МК України з моменту прийняття митним органом митної декларації вона є документом, що засвідчує факти, які мають юридичне значення, а декларант або уповноважена ним особа несе відповідальність за подання недостовірних відомостей, наведених у цій декларації

При прийнятті вищезазначеного рішення про визначення коду товару посадова особа митниці керувалась наступними документами: Українська класифікація товарів зовнішньоекономічної діяльності (УКТЗЕД), викладена у додатку до Закону України від 19 жовтня 2022 року № 2697IX «Про Митний тариф України»: Пояснення до Української класифікації товарів зовнішньоекономічної діяльності, затверджені наказом Державної митної служби України від 14 грудня 2022 року № 543; Наказ Державної митної служби України від 23 листопада 2022 року № 513 «Про затвердження Перехідних таблиць від УКТЗЕД версії 2017 року до УКТЗЕД версії 2022 року»; Основні правила інтерпретації УКТЗЕД 1,6; наказ Міністерства фінансів України від 30 травня 2012 року № 650 (зі змінами і доповненнями, внесеними наказом Міністерства фінансів України від 23 грудня 2022 року № 455); Пояснення до товарних позицій 3404 2712 УКТ ЗЕД; примітки до товарної групи 27 та 34; інформація, зазначена в товаросупровідних документах, результати акту митного огляду від 17 березня 2023 року № 23UA37U9, Висновок СЛЕД Держмитслужби від 13 квітня 2023 року № 0406; Лист від ТОВ «ТД ВТК» від 21 квітня 2023 року № 21/04/23. (вх. Тернопільської митниці 2697/14/7.252801 від 21 квітня 2023 року) та додаткові документи надані на вимогу митного органу.

За результатами аналізу висновку СЛЕД Держмитслужби від 13 квітня 2023 року № 0406 встановлено наступне:

Згідно зі специфікацією на товар «Parafin wax» (п. 7.9) парафін це вид продуктів переробки нафти, різновид мінерального воску та різновид нафтового воску. Це лусковий або дрібногранульований кристал, отриманий шляхом депарафінізації розчинником, депарафінізації розчинником або воскової пасти, виготовленої з фракції мастильної олії, отриманої дистиляцією сирої нафти, а потім шляхом знежирення розчинником і рафінування. Широко використовується повністю очищений парафін і напівочищений парафін. Вони в основному використовуються як компоненти та пакувальні матеріали для харчових продуктів, пероральних ліків та деяких товарів ( таких як вощений напір, кольорові олівці, свічки, копіювальний папір), як заправки для контейнерів для запікання, для консервування фруктів, ізоляції електричних компонентів і для покращення властивостей захисту від старіння, для гнучкості гуми. Його можна використовувати для окислення для виробництва синтетичних жирних кислот.

За результатами лабораторних досліджень наданої проби, яка надійшла на дослідження у вигляді непрозорих гранул білого кольору, виявлено суміш неароматичних вуглеводнів (парафіновий віск), складні ефіри жирних кислот (пальмітинової та стеаринової), інші добавки/домішки.

Використаними методами моно, ди та тригліцериди жирних кислот у складі проби не виявлено.

При нагріванні проба переходить в стан прозорої рідини, при температурі вище 40 градусів, плавиться без розкладання, коли температура перевищує точку плавлення її не легко витягнути у нитку. Проба під час легкого потирання набуває полірованої поверхні. Консистентність і розчинність залежить від температури.

Враховуючи вищенаведену інформацію, митнице класифіковано товар наступним чином «Продукт з воскоподібними властивостями (парафіновий віск) у вигляді непрозорих гранул білого кольору. Містить в своєму складі: суміш неароматичних вуглеводнів ( парафіновий віск), складні ефіри жирних кислот (пальмітинової та старинової), інші добавки/домішки.

При температурі вище 40° С плавиться без розкладання, коли температура перевищує точку плавлення нелегко витягнути у нитку. Після легкого потирання набувають полірованої поверхні. Температура застигання становить 49 °С , густина за температури 70 °С 779,1 кг/м3, пенетрація (метод конуса) при температурі 25 °С 12 од., кінематична в`язкість за температури 100 °С 3,53 мм2/с, температура краплепадіння 51,0 °С. Використовується для виготовлення свічок.

Торгівельна марка: немає даних Виробник: PetroChina Company Limited Країна виробництва: Китай/CN.».

Пунктом 34 Положення про митні декларації, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 21 травня 2012 року № 450, передбачено, що не дозволяється: внесення змін або відкликання митної декларації у разі виявлення порушень митних правил щодо задекларованих у цій митній декларації товарів; внесення змін або відкликання митної декларації після надання декларанту або уповноваженій ним особі митним органом, якому подана така митна декларація, інформації про призначення митним органом митного огляду товарів, транспортних засобів комерційного призначення або перевірки документів на товари (крім випадків, коли після проведення зазначених митних формальностей порушень митних правил не виявлено)».

До подання митної декларації у Тернопільську митницю, ФОП ОСОБА_1 або уповноваженої їм особою представленим йому законодавством України правом на проведення фізичного огляду вантажу, з метою визначення точних відомостей про товари та інші предмети, які дають змогу зробити висновок про їх країну походження, класифікацію згідно з Українською класифікацію товарів зовнішньоекономічної діяльності (УКТ ЗЕД), кількісні та якісні характеристики, а також однозначно ідентифікувати їх тощо, що передбачено частиною 2 статті 266 Митного кодексу України, не скористалася.

На переконання митниці, зібрані в справі належні та допустимі докази вказують на винуватість ОСОБА_1 у вчиненні порушення митних правил, передбаченого ст. 485 МК України, а тому остання підлягає відповідальності згідно із санкцією цієї статті накладенню штрафу в розмірі від 50 до 150 відсотків несплаченої суми митних платежів

ОСОБА_1 у судовому засіданні підтримала доводи, викладені у запереченні.

Представник Тернопільської митниці Косюк М. С. пояснювала, що в діях ОСОБА_1 є ознаки адміністративного правопорушення, передбаченого ст. 485 МК України, а її вина у вчиненому підтверджується наявними у справі доказами. Підтримала протокол та відповідь на заперечення.

Допитана в судовому засіданні свідок ОСОБА_3 суду показала, що працює головним державним інспектором відділу митного оформлення № 2 митного поста Тернопіль Тернопільської митниці. 06 квітня 2023 року свідок перебувала на своєму робочому місці. Нею було прийнято до митного оформлення декларацію, яку подала агент з митного оформлення декларант ОСОБА_1 . Вказана декларація перевіряється спочатку системою на предмет грубих помилок чи недоліків, перевіряється за графами, наприклад, чи відповідає опис товару поданим документам. Перелік митних формальностей був згенерований системою, а також фізичними особами, в тому числі і свідком, яка внесла такі митні формальності 1031, 2021, оскільки в неї виникли сумніви щодо правильності опису товару. Свідком було проведено огляд товару частково, вибірково в різних місцях вантажного відсіку. Вагові показники співпали. Свідок відкрила авто, згідно процедури здійснювала фотографування, відкривала картонні коробки. Оскільки свідок не є компетентна по коду товару, то вона звернулася із запитом до відділу митних платежів, який догенерував ризик відібрання зразків для отримання висновку лабораторії з метою правильного визначення коду УКТ ЗЕД, що впливає на митну вартість і митні платежі. Код визначався не свідком, а Управлінням митних платежів.

Заслухавши пояснення та доводи учасників судового розгляду, покази свідка, дослідивши матеріали справи, суд встановив наступне.

Протоколом про порушення митних правил № 0031/40300/23 від 16 травня 2023 року, зміст якого викладено вище, митним органом встановлено, що агент з митного оформлення ФОП ОСОБА_1 вчинила інші протиправні дії, спрямовані на ухилення від сплати митних платежів чи зменшення їх розміру, шляхом заявлення у графі 31 та 33 митної декларації № 23UA43U4 неправдивих відомостей про опис та код товару, що призвело до не нарахування та відповідно несплати ввізного мита на суму 56 721,54 гривень та ПДВ на імпорт в сумі 11 344,30 гривень, загальна сума несплачених митних платежів становить 68 065,84 гривень, що є порушенням митних правил, передбаченого статтею 485 МК України.

Вказаний протокол про порушення митних правил не є остаточним рішенням митного органу та підлягає розгляду судом з метою всебічного, повного і об`єктивного з`ясування обставин справи.

Так, встановлено, що 01 вересня 2022 року між фірмою LTM Sp. Z o.o. (продавець) та ТОВ «ФАБРИКА СВІЧОК ОРЕОЛА» (покупець) укладено договір № 01/09/22. У порядку та на умовах, визначених у цьому договорі, Продавець поставляє на умовах FCA (Польша) (місце завантаження вказується в кожному інвойсі) (ІНКОТЕРМС 2020), або DAP (ІНКОТЕРМС 2020) станки для виробництва свічок парафінових, прядіння та виробництва гнотів, далі обладнання, комплектуючі для виробництва свічок та сировину для виробництва свічок, далі комплектуючі. А також товарів побутової хімії, санітарногігіснічних, косметичних засобів та товарів господарського призначення, та інших товарів, зазначених в інвойсах до даного договору, надалі товарів (п. 1.1. Договору). Ціна обладнання або(та) комплектуючих чи товарів буде обумовлена у інвойсах на кожну поставку. Кількість обладнання або(та) комплектуючих чи товарів буде вказана у інвойсах або специфікаціях до кожної поставки. Загальна сума договору складає 10 000,00 Євро (п. 2 Договору). Оплата здійснюється, як передоплата на основі Рахункуфактури чи Проформи, або післяоплати на рахунок Продавця, згідно даного Договору. Оплата не пізніше 90 днів після поставки обладнання, комплектуючих або товарів. Всі банківські комісії оплачує Покупець (п. 3 Договору). Обладнання, комплектуючі або товар вважаються переданими Продавцем та прийнятими Покупцем за кількістю відповідно до кількості місць та ваги, зазначених у транспортних документах. Якість та комплектність поставленого обладнання повинні відповідати стандартам, технічним умовам, погодженому з замовником технічному завданню або іншій затвердженій нормативній документації (п. 4 Договору). Поставка обладнання, комплектуючих чи товарів здійснюється згідно інвойсів, після підписання даного договору на територію України. Під датою поставки обладнання, комплектуючих чи товарів розуміється дата оформлення експортного митного документа. 5.3 Поставка обладнання, комплектуючих чи товарів здійснюється на митну територію України у строки не більше, ніж 180 днів з дати попередньої оплати (п. 5 Договору).

У додатковій угоді № 1 від 19 вересня 2022 року до Договору вказано, що загальна сума договору складає 300 000 Євро.

У додатковій угоді № 2 від 01 березня 2023 року до Договору вказано, що оплата здійснюється, як передоплата на основі рахункуфактури чи проформи (можлива часткова оплата), або після оплати на рахунок продавця, згідно даного договору.

04 квітня 2023 року продавцем Polymers Trading International AG продано покупцю L.T.M. sp. z o.o. Парафін H B FR 56/58 Pillar СВ.

04 квітня 2023 року LTM Sp. Z o.o. сформовано faktura eksportova № T0001/04/2023/C/FVS та упаковочний лист № T0001/04/2023/C/WZ на Парафін нафтовий твердий в брикетах H B FR 56/58 Pillar вміст олії 0,32%, 21 000 кг. Митний код 2712 20 90 00.

05 квітня 2023 року директор LTM Sp. Z o.o. склав лист, яким повідомив, що при митному оформленні експортної декларації № 23PL301010E0439670 від 04 квітня 2023 року та оформленні CMR б/н від 04 квітня 2023 року, була не врахована вага палет, просив загальну вагу брутто з палетами вважати 21 756 кг, та яка вказана в Фактурі T0001/04/2023/C/FVS та пакувальному листі № T0001/04/2023/C/WZ від 04 квітня 2023 року.

06 квітня 2023 року ОСОБА_1 подано митну декларацію № 23UA43U4, де зазначено відправник: LTM Sp. Z o.o.; одержувач: ТОВ «ФАБРИКА СВІЧОК ОРЕОЛА», декларант: ОСОБА_1 ; маркування та кількість Парафін нафтовий твердий в брикетах H B FR 56/58 Pillar вміст олії 0,32%, очищений, без механічних домішок, білого кольору21000 кг (в 840 картонних коробках по 25 кг в кожній, які знаходяться в бігбегах і розміщені на 21 піддоні). Температура плавлення 56.46 грал. С; не містить алкенів; клас: промисловий. Використовується для виготовлення свічок.

06 квітня 2023 року старшим державним інспектором складено акт про проведення огляду (переогляду) товарів, транспортних засіб, ручної поклажі та багажу, із якого вбачається, що з 13 год. 08 хв. до 16 год. 42 хв. 06 квітня 2023 року проведено огляд вантажного автомобіля з вантажем «Парафін нафтовий твердий», підстави для огляду: СУР 2021; 9111. Інформація щодо виконаних завдань та виявлених невідповідностей; У ході проведення часткового митного огляду та зважування у доглянутих місцях встановлено, що у вантажному відсіку знаходиться вантаж, у картонних коробках, які промарковані написом «М.Р. 5658 NET weigh:25 kgs GROSS weight: 25,3 kgs Batch no: 202256 Made in China Industry use only», який представляє собою брикет парафіну білого кольору, розділений на відносно рівні частини, у кожній частині якого розташовано текстильний виріб у вигляді шнура (гноту). інші відомості:*0730 б/н від 04.04.2023 0380 T0001/04/2023/C/FVS від 04.04.2023.

Висновком № 0435 Управління експертиз та досліджень хімічної та промислової продукції від 26 квітня 2023 року установлено, що згідно з ОСОБА_2 виробником товару «PARAFIN petroleum H B FR 56/58 Pillar Парафін нафтовий твердий в брикетах H B FR 56/58 Pillar CB BuicT масел 0,32%» є фірма «PetroChina Company Limited» (країна походження Китай). Також у Faktura eksportowa зазначено митний код даного товару та вага нетто 21000 кг. У той же час у INVOICE WAX23 для товару «Paraffin H B FR 56/58 Pillar СВ» (країна походження Китай, вага нетто 21,000 т), зазначено код 34060000.

Згідно з Технологічним процесом, для виробництва свічок використовують таку сировину та матеріали:

парафін нафтовий згідно з ДСТУ 4153 або іншими чинними нормативними документами вітчизняного або закордонного виробництва;

олива згідно з чинними нормативними документами вітчизняного або закордонного виробництва;

кислота стеаринова згідно з ГОСТ 6484 та іншими чинними нормативними документами вітчизняного або закордонного виробництва;

барвники згідно з чинними нормативними документами вітчизняного або закордонного виробництва;

ароматизатори згідно з чинними нормативними документами вітчизняного або закордонного виробництва;

гніт з бавовняної пряжі згідно з ГОСТ 6904 вітчизняного або закордонного виробництва.

Згідно з інтернетджерелом, свічка це джерело світла, яке складається воску, жиру або подібного повільногорючого матеріалу, що містить та насичу: волокнистий гніт, зазвичай має циліндричну форму, але виготовляється багатьох різних формах.

За результатами лабораторних досліджень встановлено наступне.

Проба надійшла у картонній коробці у вигляді брикету білого кольору на основі парафінового воску, яка умовно поділена на 24 секції (~ розміри секцій від 8х8х15 см до 8,5х8,5?20 см).

На картонній коробці, в яку упаковано брикет та на самих секціях брикету присутня деформація, яка могла виникнути під час транспортування.

По центру кожної секції брикету проходить однокручена пряжа. Загальна довжина пряжі 19 см, з яких 7,59 см виступає над поверхнею кожної секції брикету.

Пряжа з семи складань виготовлена з штапельних волокон (до складу яких входять синтетичні волокна та волокна бавовни), просочених сумішшю неароматичних вуглеводнів, сполукою(ами) із вмістом карбонільної групи/груп та інших добавок/домішок (у тому числі неорганічні сполуки із вмістом титану, заліза, хлору, кальцію, калію, кремнію, стибію).

Гніт нитка, смужка або пучок волокон, які за допомогою капілярної дії втягують олію з лампи або розтоплений віск у свічці для спалювання. Для гніту чимале значення має просочення воском, розчинами селітри, нашатирю та борної кислоти. Просочення дозволяє забезпечувати згоряння гніту в міру зменшення розміру свічки, створення полум`я певного розміру, відсутність надмірного потріскування і відповідність передбачуваному застосуванню.

Відповідно до інформації наведеній у листі фірмивідправника «наявність шнурків пояснюємо тим, що з їх допомогою брикети парафіну транспортуються для їх упакування в ящики з конвеєра».

У той же час, при прикладанні невеликого зусилля більша частина пряжі витягається рукою з товщі секцій брикету.

Сфера застосування та спосіб використання товару визначається згідно з достовірною інформацією, яка надається фірмоювиробником.

Згідно рішення відділу КТ та МТР Управління МП КМВ МТР ЗЕД Тернопільської митниці № КТUA2023, дані граф 31 та 33 ВМД, за якими задекларовано товар: № 1 1. Парафін нафтовий твердий в брикетах H B FR 56/58 Pillar вміст олії 0,32%,очищений, без механічних домішок, білого кольору21000 кг (в 840 картонних коробках по 25 кг в кожній, які знаходяться в бігбегах і розміщені на 21 піддоні). Температура плавлення 56,46 град. С; не містить алкенів; клас: промисловий. Використовується для виготовлення свічок. Рік виготовлення: 2022 р. Термін придатності: 2024 р. Торгівельна марка: немає даних Виробник: PetroChina Company Limited Країна виробництва: Китай/CN. Код товару .

Висновок: опис товару (графа 31 ВМД): Заготовка до свічки Н B FR 56/58 Pillar у картонній коробці у вигляді брикету білого кольору на основі парафінового воску, яка умовно поділена на 24 секції (~ розміри секції від 8х8х15 см до 8,5х8,5?20см). По центру кожної секції брикету проходить однокручена пряжа. Загальна довжина пряжі~19 см, з якими 7,59 см виступає над поверхнею кожної секції брикету. Пряжа з семи складань виготовлена з штапельних волокон (до складу яких входять синтетичні волокна та волокна бавовни), просочена сумішшю неароматичних вуглеводнів, сполукою(ами) із вмістом карбонільної(их) групи/груп та інших добавок/домішок (у тому числі неорганічні сполуки із вмістом титану, заліза, хлору, кальцію, калію, кремнію, стибію). Просочення дозволяє забезпечувати згоряння гніту в міру зменшення розміру свічки, створення полум`я певного розміру, відсутність надмірного потріскування і відповідність передбачуваному застосуванню. При прикладанні невеликого зусилля більша частина пряжі витягується рукою з товщі секції брикету. Рік виготовлення: 2022 р. Термін придатності: 2024 р. Торгівельна марка: немає даних Виробник: PetroChina Company Limited Країна виробництва: Китай/CN. Код товару (графа 33 ВМД) .

Відтак, на підставі цього рішення було змінено код товару та відповідно його найменування та опис графи 31, 33 митної декларації № 23UA43U4, що стало підставою складення на ОСОБА_1 протоколу про порушення митних правил № 0031/40300/23 від 16 травня 2023 року, передбачених ст. 485 МК України.

За статтею 485 МК України заявлення в митній декларації з метою неправомірного звільнення від сплати митних платежів чи зменшення їх розміру неправдивих відомостей щодо істотних умов зовнішньоекономічного договору (контракту), ваги (з урахуванням допустимих втрат за належних умов зберігання і транспортування) або кількості, країни походження, відправника та/або одержувача товару, неправдивих відомостей, необхідних для визначення коду товару згідно з УКТЗЕД та його митної вартості, та/або надання з цією ж метою органу доходів і зборів документів, що містять такі відомості, або несплата митних платежів у строк, встановлений законом, або інші протиправні дії, спрямовані на ухилення від сплати митних платежів, а так само використання товарів, стосовно яких надано пільги щодо сплати митних платежів, в інших цілях, ніж ті, у зв`язку з якими було надано такі пільги, тягнуть за собою накладення штрафу в розмірі 300 відсотків несплаченої суми митних платежів.

Отже, склад правопорушення, передбаченого статтею 485 МК України, передбачає, зпоміж іншого, те, що особа, яка його вчинила, діяла умисно, тобто усвідомлено, цілеспрямовано чинила так, щоб уникнути сплати митних платежів (у тому числі й сплати їх у більшому розмірі). Об`єктивна сторона правопорушення, відповідальність за яке встановлено статтею 485 МК України, полягає у поданні неправдивих відомостей щодо істотних умов зовнішньоекономічного договору (контракту), ваги (з урахуванням допустимих втрат за належних умов зберігання і транспортування) або кількості, країни походження, відправника та/або одержувача товару, неправдивих відомостей, необхідних для визначення коду товару згідно з УКТЗЕД та його митної вартості, та/або надання з цією ж метою органу доходів і зборів документів, що містять такі відомості.

Таким чином, зовнішній прояв (винного, протиправного) діяння (передбаченого статтею 485 МК України) обов`язково повинен поєднуватися з умислом суб`єкта його вчинення на посягання на охоронювані законом суспільні відносин (встановлений законом порядок сплати податків та зборів).

Тобто, для притягнення до відповідальності згідно статті 485 Митного кодексу України необхідно доведення факту заявлення в митній декларації неправдивих відомостей та/або надання документів, що містять неправдиві відомості та наявність прямого умислу (постанова Верховного Суду від 27 січня 2022 року у справі № 569/8213/17).

Судом встановлено, що 06 квітня 2023 року о 08:16:57 годин ФОП ОСОБА_1 подано до Тернопільської митниці в митному режимі імпорт митну декларацію ІМ40ДЕ № 23UA43U4 товар: «Парафін нафтовий твердий в брикетах», вага товару: брутто 21 756 кг, нетто 21 000 кг, вартістю 24 360 євро, що складає 974 770,272 грн згідно курсу НБУ на день здійснення митного оформлення. Зазначено митний код даного товару та вага нетто 21000 кг.

Відповідно до ч. 8 ст. 264 МК України, з моменту прийняття органом доходів і зборів митної декларації вона є документом, що засвідчує факти, які мають юридичне значення, а декларант або уповноважена ним особа несе відповідальність за подання недостовірних відомостей, наведених у цій декларації.

Положення ч. 1 п. 1, ч. 5 ст. 265 МК України визначають, що декларантами мають право виступати при переміщенні товарів, транспортних засобів комерційного призначення через митний кордон України або при зміні митного режиму щодо товарів на підставі зовнішньоекономічного договору, укладеного резидентом, резидент, яким або від імені якого укладено цей договір, а згідно із ч. 3 ст. 265 МК України підприємства можуть бути декларантами, за умови перебування їх на обліку в митних органах України. Декларант може здійснювати декларування товарів, транспортних засобів комерційного призначення самостійно або уповноважувати інших осіб на здійснення декларування від свого імені.

Згідно п. 8 ст. 4 МК України декларант це особа, яка самостійно здійснює декларування або від імені якої здійснюється декларування.

Відповідно до ч. 1 ст. 257 МК України декларування здійснюється шляхом заявлення за встановленою формою (письмовою, усною, шляхом вчинення дій) точних відомостей про товари, мету їх переміщення через митний кордон України, а також відомостей, необхідних для здійснення їх митного контролю та митного оформлення. При застосуванні письмової форми декларування можуть використовуватися як електронні документи, так і документи на паперовому носії або їх електронні (скановані) копії, на які накладено електронний підпис декларанта або уповноваженої ним особи.

За приписами п. 1 ч. 1 ст. 266 МК України декларант зобов`язаний здійснити декларування товарів, транспортних засобів комерційного призначення відповідно до порядку встановленого Митним кодексом України, надати органу доходів і зборів передбачені законодавством документи і відомості, необхідні для виконання митних формальностей, у випадках, визначених цим Кодексом та Податковим кодексом України, сплатити митні платежі або забезпечити їх сплату відповідно до розділу X Митного кодексу України.

Відповідно до норм ч. 4 ст. 266 МК України у разі самостійного декларування товарів декларантом передбачену цим Кодексом відповідальність за вчинення порушення митних правил у повному обсязі несе декларант.

Суб`єктами адміністративної відповідальності за порушення митних правил, як це передбачено ч. 2 ст. 459 МК України, можуть бути громадяни, які на момент вчинення такого правопорушення досягли 16річного віку, а при вчиненні порушень митних правил підприємствами посадові особи цих підприємств.

Об`єктивна сторона правопорушення, передбаченого ст. 485 МК України полягає у недекларуванні товарів, транспортних засобів комерційного призначення, що переміщуються через митний кордон України, тобто незаявлення за встановленою формою точних та достовірних відомостей (наявність, найменування або назва, кількість тощо) про товари, транспортні засоби комерційного призначення, які підлягають обов`язковому декларуванню у разі переміщення через митний кордон України.

Особі, яка притягується до адміністративної відповідальності за порушення митних правил інкримінується, що агент з митного оформлення ФОП ОСОБА_1 вчинила інші протиправні дії, спрямовані на ухилення від сплати митних платежів чи зменшення їх розміру, шляхом заявлення у графі 31 та 33 митної декларації № 23UA43U4 неправдивих відомостей про опис та код товару, що призвело до не нарахування та відповідно несплати ввізного мита на суму 56 721,54 гривень та ПДВ на імпорт в сумі 11 344,30 гривень, загальна сума несплачених митних платежів становить 68 065,84 гривень.

Водночас, такий висновок митного органу не ґрунтується на фактичних обставинах справи та суперечить зібраним у справі доказам.

Згідно ст. 495 МК України доказами у справі про порушення митних правил є будьякі фактичні дані, на основі яких у визначеному законом порядку встановлюються наявність або відсутність порушення митних правил, винність особи у його вчиненні та інші обставини, що мають значення для правильного вирішення справи. Такі дані встановлюються: 1) протоколом про порушення митних правил, протоколами процесуальних дій, додатками до зазначених протоколів; 2) поясненнями свідків; 3) поясненнями особи, яка притягується до відповідальності; 4) висновком експерта; 5) іншими документами (належним чином завіреними їх копіями або витягами з них) та інформацією, у тому числі тими, що перебувають в електронному вигляді, а також товарами безпосередніми предметами порушення митних правил, товарами із спеціально виготовленими сховищами (тайниками), що використовувалися для приховування безпосередніх предметів порушення митних правил від митного контролю, транспортними засобами, що використовувалися для переміщення безпосередніх предметів порушення митних правил через митний кордон України.

Отож, сам по собі протокол про порушення митних правил без підтвердження іншими належними та допустимими доказами не є достатнім та беззаперечним доказом на доведення вини особи у вчиненні порушення митних правил. Зазначені у протоколі про порушення митних правил відносно ОСОБА_1 відомості ґрунтуються на результатах отриманих в ході митного огляду.

Митний огляд, відповідно до ст. 336 МК України є однією із форм митного контролю і проводиться виключно за наявності підстав, визначених ст. 338 МК України та згідно із Вичерпним переліком підстав, за наявності яких може проводитись огляд (переогляд) товарів, транспортних засобів комерційного призначення органами доходів і зборів України, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 23 травня 2012 року № 467.

В акті про проведення огляду (переогляду) товарів, транспортних засобів, ручної поклажі та багажу підставою для його проведення вказано ч. 2 ст. 338 МК України

За змістом ч. 2 ст. 338 МК України за результатами застосування системи управління ризиками огляд товарів, транспортних засобів комерційного призначення може бути ідентифікаційним без розкриття пакувальних місць і без обстеження транспортного засобу, частковим з розкриттям до 20 відсотків пакувальних місць і вибірковим обстеженням транспортного засобу та повним з розкриттям до 100 відсотків пакувальних місць та поглибленим обстеженням транспортного засобу.

Митні органи застосовують систему управління ризиками для визначення товарів, транспортних засобів, документів і осіб, які підлягають митному контролю, форм митного контролю, що застосовуються до таких товарів, транспортних засобів, документів і осіб, а також обсягу митного контролю (ч. 2 ст. 361 МК України).

Частиною 3 ст. 363 МК України визначено, що автоматизована система управління ризиками, що застосовується митними органами, є складовою частиною єдиної автоматизованої інформаційної системи митних органів. Автоматизована система управління ризиками функціонує на центральному рівні та передбачає застосування випадкового відбору. Автоматизована система управління ризиками забезпечує визначення обсягу та форм митного контролю товарів, транспортних засобів комерційного призначення незалежно від того, якому митному органу подано митну декларацію (інший документ, що може використовуватися замість митної декларації відповідно до цього Кодексу), для здійснення митних формальностей. У разі якщо посадовою особою митного органу за результатами застосування системи управління ризиками прийнято рішення про необхідність проведення певної митної формальності щодо товарів, транспортних засобів комерційного призначення, інформація про прийняття такого рішення невідкладно вноситься такою посадовою особою до автоматизованої системи управління ризиками.

Вищенаведені положення МК України дають суду обґрунтовані підстави вважати, що уповноважена особа митного органу мала право здійснити огляд товару, який був заявлений до митного оформлення декларантом ОСОБА_1 , встановивши 06 квітня 2023 року невідповідність даних, отриманих під час використання технічних засобів митного контролю, даним, що містяться у товаросупровідних та інших документах (відомостях), які подаються до митного контролю.

Тобто, на час проведення огляду товару та складення акту про проведення огляду (переогляду) товарів, транспортних засобів, ручної клажі та багажу від 06 квітня 2023 року за МД № 23UA43U4, посадова особа митного органу ОСОБА_3 мала встановити такі невідповідності та 06 квітня 2023 року згенерувати митну процедуру 2021 «Проведення часткового митного огляду з розкриттям до 20 відсотків пакувальних місць і вибірковим обстеженням транспортного засобу, з метою перевірки відповідності кількості та опису товарів і транспортних засобів даним, зазначеним у митній декларації» та невідкладно внести до автоматизованої системи управління ризиками.

Разом з тим, як вбачається з переліку митних формальностей за ВМД № 23UA43U4 (прийнята до оформлення 6 квітня 2023 року), митна формальність 2021 була згенерована посадовою особою ОСОБА_3 лише 09 квітня 2023 року.

Отож, на час проведення огляду товару та складення акту про проведення огляду (переогляду) товарів, транспортних засобів, ручної клажі та багажу від 06 квітня 2023 року за МД № 23UA43U4, посадова особа митного органу не мала підстав для такої митної процедури. За встановлених обставин, проведення огляду товару та складення вказаного вище акту є незаконною процедурою, а відтак всі подальші дії, зокрема генерування інших митних формальностей, які були вчинені саме на підставі незаконного акту про проведення огляду (переогляду) товарів, транспортних засобів, ручної клажі та багажу від 06 квітня 2023 року за МД № 23UA43U4, складення висновку № 0435 Управління експертиз та досліджень хімічної та промислової продукції від 26 квітня 2023 року та рішення відділу КТ та МТР Управління МП КМВ МТР ЗЕД Тернопільської митниці № КТUA2023 про визначення коду товару, як і складення протоколу про порушення митних правил № 0031/40300/23 від 16 травня 2023 року стосовно ОСОБА_1 є незаконними.

Незаконність проведення митних процедур на підставі яких було встановлено вину особи виключає її притягнення до адміністративної відповідальності.

З урахуванням наведеного, вважаю, що в діях ОСОБА_1 відсутні подія та склад адміністративного правопорушення, передбаченого ст. 485 МК України.

Згідно п. 1 ст. 247 КУпАП провадження в справі про адміністративне правопорушення підлягає закриттю у разі відсутності події та складу адміністративного правопорушення.

Врахувавши встановлені обставини, суд дійшов висновку, що провадження у справі про порушення митних правил, передбачених ст. 485 МК України відносно ОСОБА_1 слід закрити на підставі п. 1 ст. 247 КУпАП, у зв`язку з відсутністю в її діях події та складу адміністративного правопорушення.

Керуючись ст.ст. 264, 458, 467, 472, 488, 494, 522, 527, 528 МК України, ст.ст. 7, 221, 245, 247, 251, 252, 280, 283285, 294 КУпАП, суд,

П О С Т А Н О В И В:

Провадження у справі про притягнення ОСОБА_1 до адміністративної відповідальності за вчинення нею порушення митних правил, передбачених ст. 485 Митного кодексу України, закрити на підставі п. 1 ст. 247 Кодексу України про адміністративні правопорушення, за відсутністю події і складу адміністративного правопорушення.

Постанова судді у справах про адміністративне правопорушення набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги.

Постанова судді у справах про адміністративне правопорушення може бути оскаржена до Тернопільського апеляційного суду через Тернопільський міськрайонний суд Тернопільської області протягом десяти днів з дня винесення постанови особою, яку притягнуто до адміністративної відповідальності, її законним представником, захисником, потерпілим, його представником, або прокурором у випадках, передбачених частиною п`ятою статті 7 та частиною першою статті 287 цього Кодексу.

Суддя Тернопільського

міськрайонного суду Тернопільської області Герчаківська О.Я.