Справа № 296/8295/22
П О С Т А Н О В А

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

"25" січня 2023 р. м.Житомир

Суддя Корольовського районного суду м.Житомира Покатілов О.Б., з участю представника юридичного відділу Держаудитслужби Чернецької І.В. та представника особи, яка притягається до адміністративної відповідальності адвоката Приведьона В.М., розглянувши матеріали, які надійшли з Управління Північного офісу Держаудитслужби в Житомирській області про притягнення до адміністративної відповідальності

ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , громадянина України, начальника Відділу освіти Новогуйвинської селищної ради Житомирського району Житомирської області в період з 25.01.2021 по 11.08.2021, станом на 21.10.2022 року безробітний, проживає за адресою: АДРЕСА_1 , РНОКПП НОМЕР_1 ,

за ч. 3 ст. 164-14 КУпАП,-

встановив:

Згідно протоколу про адміністративне правопорушення № 06/52/2022пр від 21.11.2022 року, ОСОБА_1 допустив порушення законодавства про закупівлі, зокрема, внесення змін до істотних умов договору про закупівлю у випадках, не передбачених Законом України «Про публічні закупівлі» від 25.12.2015 № 922-VIII за період з 20.07.2021 року та станом на момент виявлення порушення 27.10.2022 року, а саме: до договору про закупівлю від 16.03.2021 № 287-Т (інформація оприлюднена в електронній системі закупівель за номером: ID: UA-2021-02-08-003418-a) укладено додаткові угоди щодо збільшення ціни товару від 20.07.2021 № 1, від 21.07.2021 № 2, від 22.07.2021 № 3 без наявного підтвердження коливання ціни товару на ринку в бік збільшення та з перевищенням максимального ліміту 10% щодо зміни ціни, чим завдано матеріальної шкоди Відділу освіти Новогуйвинської селищної ради Житомирського району Житомирської області на суму 126187, 43 грн. (з ПДВ), що є порушенням вимог п.2 ч. 5 ст. 41 ЗУ «Про публічні закупівлі».

Таким чином, ОСОБА_1 вчинив адміністративне правопорушення, передбачене ч. 3 ст. 164-14 КУпАП.

ОСОБА_1 у судовому засіданні свою винуватість у вчиненні даного адміністративного правопорушення не визнав повністю та підтримав правову позицію свого захисника (адвоката Приведьона В.М.).

Адвокат особи, яка притягається до адміністративної відповідальності, ОСОБА_2 у судовому засіданні заявив клопотання про закриття провадження у справі на підставі п. 1 ч. 1 ст. 247 КУпАП у зв`язку з відсутністю в діях ОСОБА_1 складу адміністративного правопорушення, передбаченого ч. 3 ст. 164-14 КУпАП посилаючись на наступне.

Диспозицією ч. 3 ст. 164-14 КУпАП передбачено відповідальність, зокрема, за внесення змін до істотних умов договору про закупівлю у випадках, не передбачених законом, яку несуть службові (посадові), уповноважені особи замовника.

Відповідно до п.2 та п.7 частини 5 ст. 41 ЗУ «Про публічні закупівлі», істотні умови договору про закупівлю не можуть змінюватися після його підписання до виконання зобов`язань сторонами в повному обсязі, крім випадків:

- збільшення ціни за одиницю товару до 10 відсотків пропорційно збільшенню ціни такого товару на ринку у разі коливання ціни такого товару на ринку за умови, що така зміна не призведе до збільшення суми, визначеної в договорі про закупівлю, - не частіше ніж один раз на 90 днів з моменту підписання договору про закупівлю/внесення змін до такого договору щодо збільшення ціни за одиницю товару. Обмеження щодо строків зміни ціни за одиницю товару не застосовується у випадках зміни умов договору про закупівлю бензину та дизельного пального, природного газу та електричної енергії;

- зміни встановленого згідно із законодавством органами державної статистики індексу споживчих цін, зміни курсу іноземної валюти, зміни біржових котирувань або показників Platts. ARGUS регульованих цін (тарифів) і нормативів, що застосовуються в договорі про закупівлю, у разі встановлення в договорі про закупівлю порядку зміни ціни.

Відповідно до ст. 3, 11 Закону України «Про торгово-промислові палати України» до основних завдань торгово-промислових палат належать, у тому числі, організація взаємодії між суб`єктами підприємницької діяльності, координація їх взаємовідносин з державою в особі її органів та надання довідково-інформаційних послуг, основних відомостей, що не є комерційною таємницею, про діяльність українських підприємців, надання експертних висновків, які є обов`язковими до виконання на території України.

За таких обставин цінові довідки Харківської торгово-промислової палати № 1335-1/21 від 16.06.2021, № 1450-1/21 від 01.07.2021 та № 1450-2/21 від 01.07.2021 року є достатнім доказом для обґрунтованості змін до договору закупівлі.

Відповідно до вимог ст.245 КУпАП, завданнями провадження у справах про адміністративні правопорушення є своєчасне, всебічне, повне і об`єктивне з`ясування обставин кожної справи, вирішення її в точній відповідності з законом.

Статтею 280 КУпАП передбачено, що орган (посадова особа) при розгляді справи про адміністративне правопорушення зобов`язаний з`ясувати: чи було вчинено адміністративне правопорушення, чи винна дана особа в його вчиненні, чи підлягає вона адміністративній відповідальності, чи є обставини, що пом`якшують і обтяжують відповідальність, а також з`ясувати інші обставини, що мають значення для правильного вирішення справи.

Суд повинен також з`ясовувати мотив і характер вчиненого діяння, а також інші обставини, які мають значення для справи.

Відповідно до статті 62 Конституції України, положення якої знайшли подальшу конкретизацію в національному законодавстві України, особа вважається невинуватою у вчиненні правопорушення і не може бути піддана покаранню, доки її вину не буде доведемо у порядку, передбаченому цим Кодексом, і встановлено обвинувальним вироком суду, що набрав законної сили. Ніхто не зобов`язаний доводити свою невинуватість у вчиненні кримінального правопорушення і має бути виправданим, якщо сторона обвинувачення не доведе винуватість особи поза розумним сумнівом. Усі сумніви щодо доведеності вини особи тлумачаться на користь такої особи.

Стандарт доведення вини «поза розумним сумнівом» означає, що при доведенні винуватості особи не повинно залишатися жодного «розумного сумніву» в цьому, тоді як наявність такого «розумного сумніву» у винуватості особи є підставою для його виправдання. Недоведена вина прирівнюється до доведеної невинуватості.

Згідно зі ст. 7 КУпАП ніхто не може бути підданий заходу впливу в зв`язку з адміністративним правопорушенням інакше як на підставах і в порядку, встановлених законом. Провадження в справах про адміністративні правопорушення здійснюється на основі суворого додержання законності.

Представник Управління Північного офісу Держаудитслужби в Житомирській області Чернецька І. у судовому засіданні надала письмові пояснення з яких вбачається наступне.

Управлінням Північного офісу Держаудитслужби в Житомирській області (далі - Управління) відповідно до підпункту 1 пункту 4 Порядку проведення перевірок закупівель Державною аудиторською службою, її міжрегіональними територіальними органами, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 01.08.2013 №631 проведено перевірку закупівлі інформацію про яку оприлюднено в електронній системі закупівель за номером ID:UA-2021-02-08-003418-a, здійсненої Відділом освіти Новогуйвинської селищної ради Житомирського району Житомирської області (далі - Відділ освіти) протягом усього періоду планування закупівлі, її проведення, укладання договору про закупівлю та його виконання.

За результатами проведеної перевірки закупівлі встановлено порушення законодавства у сфері закупівель, що відображено в акті перевірки від 27.10.2022 року №04-30/03.

Так, у березні 2021 року за результатами проведеної процедури закупівлі (відкриті торги) (інформація оприлюднена в електронній системі закупівель за номером ID: UA-2021-02-08-003418-а) укладено договір про постачання електричної енергії споживачу між Відділом освіти (Замовник) та Товариством з обмеженою відповідальністю «Житомирська обласна енергопостачальна компанія» (далі - ТОВ «ЖОЕК») від 16.03.2021 №287-Т (далі - Договір №287- Т) на суму 1461665,52 гривень.

Договір №287-Т зі сторони Замовника підписано колишнім начальником Відділу освіти ОСОБА_1 , зі сторони ТОВ «ЖОЕК» (Постачальник) директором ОСОБА_3 .

Відповідно до п.3.1 Договору №287-Т початком постачання електричної енергії Споживачу є 01.03.2021 року, що обумовлено сторонами в заяві до Договору №287-Т, яка є Додатком №1 до цього договору.

Договір №287-Т укладається на строк, зазначений в комерційній пропозиції, яку обрав Споживач, та набирає чинності з моменту погодження (акцептування) Споживачем заяви до Договору, яка є Додатком 1 до цього договору, та сплаченого рахунку (квитанції) Постачальника (п. 13.1).

В заяві до Договору №287-Т визначено 19 точок (адміністративних, господарських будівель) Споживача із зазначенням переліку відповідних ЕІС- кодів за якими ТОВ «ЖОЕК» здійснює постачання електричної енергії. До складу вищезазначених 19 точок (об`єктів) Відділу освіти належать приміщення дитячих садків (в т. ч. кухні, теплогенераторна), шкіл (в т. ч. шкільні котельні, кухні, котельні, майстерні тощо).

Пунктом 2.3 Договору №287-Т визначено очікуваний обсяг постачання електроенергії у 2021 році - 459307 кВт/год., який відповідає очікуваному обсягу закупівлі послуг з розподілу (передачі) електричної енергії у оператора системи. Обсяги закупівлі електричної енергії можуть бути зменшені залежно від реальних потреб Споживача (п.2.3 Договору №287-Т).

Враховуючи вищевикладене договірна вартість електричної енергії з урахуванням обсягу постачання електричної енергії протягом договірного періоду становить 3,18232798 грн за 1 кВт/год. з ПДВ (1461665,52 грн / 459307 кВт/год.).

Комерційна пропозиція, яка є Додатком №2 до Договору №287-Т містить складові ціни електричної енергії. Так, ціна електричної енергії включає вартість послуг з передачі електричної енергії та вартість послуг з розподілу та становить 3,1823 грн за 1 кВт/год.

У п.5.5 Договору №287-Т Сторонами визначено, що ціна електричної енергії має зазначатися Постачальником у рахунках про оплату електричної енергії за цим Договором, у тому числі у разі її зміни.

Водночас, пунктом 5.4 Договору №287-Т визначено, що: «наявність факту коливання ціни товару на ринку підтверджується довідками уповноважених на те органів щодо розміру цін на товар за розрахунковий період. Відповідно до частини шостої статті 67 Закону України «Про ринок електричної енергії», з урахуванням листа Мінекономрозвитку від 14.08.2019 №3304-04/69987-06 «Щодо зміни ціни у договорах постачання електричної енергії», Сторони також можуть використовувати інформацію з веб-сайту ДП «Оператор ринку» (https: //www, oree. com, ua) для документального підтвердження факту коливання ціни електричної енергії на ринку».

В ході перевірки закупівлі інформація по якій оприлюднена в електронній системі закупівель за номерами ID: UA-2021-02-08-003418-а встановлено, що Сторонами до Договору №287-Т укладено 9 додаткових угод в тому числі 7 на зміну ціни на поставлену електричну енергію та 2 додаткові угоди на продовження строку дії Договору №287-Т на строк достатній для проведення процедури закупівлі у наступному бюджетному періоді на суму коштів, що не перевищує 20% вартості вказаного договору.

Зокрема, Додатковою угодою №1 від 20.07.2021 до Договору №287-Т, за підписом директора ТОВ «ЖОЕК» ОСОБА_3 та начальника Відділу освіти Г.Ф. Сташенка, керуючись Законом України «Про ринок електричної енергії» та п.п.2 ч. 5 ст. 41 Закону України «Про публічні закупівлі», чинним господарським та цивільним законодавством, у зв`язку з коливанням та зміною цін на одиницю товару на ринку порівняно з ціною запропонованою на торгах, змінено ціну за одиницю товару та, відповідно, загальну кількість товару, який підлягає постачанню за договором, та вирішено збільшити ціну передачу) в межах не більше 10 %, а саме, ціну за 1кВт/год. збільшено до 3,321324 грн з ПДВ (2,767770 грн/кВт/год. без урахування суми ПДВ) (п.1).

Ціна електричної енергії за ІкВт/год. включає в себе: ціну електричної енергії, як товару, з урахуванням витрат та вартості послуг Постачальника, пов`язаних з постачанням електричної енергії; регульований тариф на послуги з передачі електричної енергії, установлений НКРЕКП; податки та збори в тому числі ПДВ.

Крім того, пунктом 2 зазначеної додаткової угоди передбачено, що з урахуванням внесених змін, загальний обсяг товару зменшується у пропорційному співвідношенні загальної суми Договору №287-Т до ціни за 1 кВт/годину.

Додаткова угода №1 від 20.07.2021 до Договору №287-Т набирає чинності з моменту підписання і діє до 31.12.2021 та розповсюджується на зобов`язання, що виникають за Договором №287-Т з 01.07.2021 року.

Інші умови Договору залишились без змін.

Згідно наданого до перевірки листа від 01.07.2021 №2109-05 ТОВ «ЖОЕК» звернулося до Відділу освіти з повідомленням про необхідність перегляду ціни електричної енергії, що поставляється по Договору №287-Т, у зв`язку зі збільшенням ціни електричної енергії на ринку України, яке неможливо було передбачити під час укладання договору.

Підставою для підвищення ціни електроенергії по договору, згідно зазначеного вище листа, є зростання середньозваженої ціни електричної енергії за 1-шу декаду червня 2021 року відносно травня 2021 року на 26,94 % з посиланням на Цінову довідку Харківської торгово-промислової палати (далі - Харківська ТПП), розрахунок якої здійснено згідно аналітичних матеріалів з сайту «Оператор ринку».

У наданій ТОВ «ЖОЕК» ціновій довідці Харківської торгово- промислової палати від 16.06.2021 №1335-1/21 вказано інформацію про зміну середньозваженої ціни електроенергії грн./МВт. год по ОЕС України за 10 днів червня (01.06-10.06) 2021 року відносно 31 дня травня (01.05-31.05), що становить 26,94 % в сторону збільшення.

Додатковою угодою № 2 від 21.07.2021 до Договору №287-Т, за підписом директора ТОВ «ЖОЕК» ОСОБА_3 та начальника Відділу освіти Г.Ф. Сташенка, керуючись Законом України «Про ринок електричної енергії» та п.п.2 ч.5 ст.41 Закону України «Про публічні закупівлі», чинним господарським та цивільним законодавством, у зв`язку з коливанням та зміною цін на одиницю товару на ринку порівняно з ціною запропонованою на торгах, змінено ціну за одиницю товару та, відповідно, загальну кількість товару, який підлягає постачанню за договором, та вирішено збільшити ціну за одиницю товару зазначену у договорі (грн/кВт/год. без урахування ПДВ та тарифу на передачу) в межах не більше 10 %, а саме, ціну за 1 кВт/год. збільшено до 3,458651 грн з ПДВ (2,882209 грн/кВт/год. без урахування суми ПДВ) (п.1).

Ціна електричної енергії за 1 кВт/год. включає в себе: ціну електричної енергії, як товару, з урахуванням витрат та вартості послуг Постачальника, пов`язаних з постачанням електричної енергії; регульований тариф на послуги з передачі електричної енергії, установлений НКРЕКП; податки та Крім того, пунктом 2 зазначеної додаткової угоди передбачено, що з урахуванням внесених змін, загальний обсяг товару зменшується у пропорційному співвідношенні загальної суми Договору №287-Т до ціни за 1 кВт/годину.

Додаткова угода №2 від 21.07.2021 до Договору №287-Т набирає чинності з моменту підписання і діє до 31.12.2021 та розповсюджується на зобов`язання, що виникають за Договором №287-Т з 01.07.2021 року.

Інші умови Договору залишились без змін.

Згідно наданого до перевірки листа від 05.07.2021 №2132-05 ТОВ «ЖОЕК» звернулося до Відділу освіти з повідомленням про необхідність перегляду ціни електричної енергії, що поставляється по Договору №287-Т, у зв`язку зі збільшенням ціни електричної енергії на ринку України, яке неможливо було передбачити під час укладання договору.

Підставою для підвищення ціни електроенергії по договору, згідно зазначеного вище листа, є зростання середньозваженої ціни електричної енергії за 2-гу декаду червня 2021 року відносно 1-ої декади червня 2021 року на 8,98% з посиланням на Цінову довідку Харківської ТІШ, розрахунок якої здійснено згідно аналітичних матеріалів з сайту «Оператор ринку».

У наданій ТОВ «ЖОЕК» ціновій довідці Харківської торгово- промислової палати від 01.07.2021 №1450-1/21 вказано інформацію про зміну середньозваженої ціни електроенергії грн./МВт. год. по ОЕС України за 10 днів червня (11.06-20.06) 2021 року відносно 10 днів червня (01.06-10.06), що становить 8,98% в сторону збільшення.

Додатковою угодою №3 від 22.07.2021 до Договору №287-Т, за підписом директора ТОВ «ЖОЕК» ОСОБА_3 та начальника Відділу освіти Г.Ф. Сташенка, керуючись Законом України «Про ринок електричної енергії» та п.п.2 ч.5 ст.41 Закону України «Про публічні закупівлі», чинним господарським та цивільним законодавством, у зв`язку з коливанням та зміною цін на одиницю товару на ринку порівняно з ціною запропонованою на торгах, змінено ціну за одиницю товару та, відповідно, загальну кількість товару, який підлягає постачанню за договором, та вирішено збільшити ціну за одиницю товару зазначену у договорі (грн/кВт/год. без урахування ПДВ та тарифу на передачу) в межах не більше 10 %, а саме, ціну за 1 кВт/год. збільшено до 3,625003 грн з ПДВ (3,020835 грн/кВт/год. без урахування суми ПДВ) (п.1).

Ціна електричної енергії за 1 кВт/год. включає в себе: ціну електричної енергії, як товару, з урахуванням витрат та вартості послуг Постачальника, пов`язаних з постачанням електричної енергії; регульований тариф на послуги з передачі електричної енергії, установлений НКРЕКП; податки та збори в тому числі ПДВ.

Крім того, пунктом 2 зазначеної додаткової угоди передбачено, що з урахуванням внесених змін, загальний обсяг товару зменшується у пропорційному співвідношенні загальної суми Договору №287-Т до ціни за 1 кВт/годину.

Додаткова угода №3 від 22.07.2021 до Договору №287-Т набирає чинності з моменту підписання і діє до 31.12.2021 та розповсюджується на зобов`язання, що виникають за Договором №287-Т з 01.07.2021 року.

Згідно наданого до перевірки листа від 09.07.2021 №2132-05 ТОВ «ЖОЕК» звернулося до Відділу освіти з повідомленням про необхідність перегляду ціни електричної енергії, що поставляється по Договору №287-Т, у зв`язку зі збільшенням ціни електричної енергії на ринку України, яке неможливо було передбачити під час укладання договору.

Підставою для підвищення ціни електроенергії по договору, згідно зазначеного вище листа, є зростання середньозваженої ціни електричної енергії за 3-тю декаду червня 2021 року відносно 2-ої декади червня 2021 року на 10,50% з посиланням на Цінову довідку Харківської ТІШ, розрахунок якої здійснено згідно аналітичних матеріалів з сайту «Оператор ринку».

У наданій ТОВ «ЖОЕК» ціновій довідці Харківської торгово- промислової палати від 01.07.2021 №1450-2/21 вказано інформацію про зміну середньозваженої ціни електроенергії грн./МВт. год. по ОЕС України за 10 днів червня (21.06-30.06) 2021 року відносно 10 днів червня (11.06-20.06), що становить 10,50% в сторону збільшення.

Таким чином, згідно з підписаними сторонами додатковими угодами від 20.07.2021 №1, від 21.07.2021 №2 та від 22.07.2021 №3, які набрали чинності з 01.07.2021 року, тричі змінено істотні умови договору, а саме, збільшено ціну за одиницю товару з 3,1823 грн за 1 кВт/год. до 3,625003 грн за 1 кВт/год. активної електричної енергії та згідно п.2 вказаних додаткових угод «зменшено загальний обсяг товару у пропорційному співвідношенні загальної суми договору до ціни за 1 кВт/год». Тобто, ціна за 1 кВт/год. в укладених Додаткових угодах №1, №2, №3 збільшилася з 01.07.2021 на 13,91% (упродовж одного дня), а обсяг електроенергії, який підлягав поставці зменшено у пропорційному співвідношенні загальної суми договору до ціни за 1 кВт/год.

В той же час, відповідно до пункту 2 частини 5 статті 41 Закону №922, істотні умови договору про закупівлю не можуть змінюватися після його підписання до виконання зобов`язань сторонами в повному обсязі, окрім випадку збільшення ціни за одиницю товару до 10 відсотків пропорційно збільшенню ціни такого товару на ринку у разі коливання ціни такого товару на ринку за умови, що така зміна не призведе до збільшення суми, визначеної в договорі про закупівлю, - не частіше ніж один раз на 90 днів з моменту підписання договору про закупівлю. Обмеження щодо строків зміни ціни за одиницю товару не застосовується у випадках зміни умов договору про закупівлю бензину та дизельного пального, газу та електричної енергії.

В роз`ясненні Міністерства розвитку економіки, торгівлі та сільського господарства України від 24.11.2020 №3304-04/69987-06 зазначено, що внесення змін до договору про закупівлю на підставі частини 5 статті 41 Закону №922 має відбуватися шляхом укладення додаткової угоди, а також бути обґрунтованим та документально підтвердженим у спосіб, встановлений у договорі. При цьому інформацію щодо коливання ціни товару на ринку можуть надавати уповноважені на те згідно з законодавством органи, установи, організації.

Разом з тим, в залежності від коливання ціни сторони можуть як збільшувати ціну за одиницю товару так і зменшувати.

Слід зазначити, що у постанові Верховного Суду України від 16.04.2019 у справі №915/346/18 висловлено аналогічну правову позицію щодо підтвердження наявності підстав, передбачених пунктом 2 частини 4 статті 36 Закону (в редакції Закону до 19.04.2020), які надають законодавчі підстави збільшення ціни за одиницю товару, шляхом документального підтвердження наявності коливання ціни товару на ринку в кожному окремому випадку у проміжок часу між укладенням договору та укладенням додаткової угоди № 1, у проміжок часу між укладенням додаткової угоди №1 та укладенням додаткової угоди №2.

Також, аналогічну правову позицію висловлено в постанові Верховного Суду від 23.01.2020 у справі №907/788/18, в якій зазначено, що внесення змін до договору про закупівлю можливе у випадку коливання ціни такого товару на ринку, яке (коливання) повинно бути обґрунтованим і документально підтвердженим та відповідати запропонованим змінам (а саме, необхідно підтвердити наявність коливання ціни товару на ринку у період з дати укладення Договору до дати набрання чинності додатковими угодами до Договору).

Крім того, Верховним Судом України у складі суддів об`єднаної палати Касаційного господарського суду в постанові від 18.06.2021 року у справі №927/491/19 висловлено позицію щодо можливості та кількості внесення змін до договору в частині збільшення ціни за одиницю товару: «передбачена законодавством про публічні закупівлі норма застосовується, якщо відбувається значне коливання (зростання ціни) на ринку, яке робить для однієї сторони договору його виконання вочевидь невигідним, збитковим. Для того, щоб за таких обставин не був розірваний вже укладений договір і щоб не проводити новий тендер, закон дає можливість збільшити ціну, але не більше як на 10 %. Інше тлумачення відповідної норми Закону № 922 нівелює, знецінює, робить непрозорою процедуру відкритих торгів. Верховний Суд вважає, що обмеження 10 % застосовується як максимальний ліміт щодо зміни ціни, визначеної в договорі, незалежно від того, як часто відбуваються такі зміни (кількість підписаних додаткових угод)».

Згідно з частиною п`ятою статті 13 Закону України «Про судоустрій і статус суддів» від 02.06.2016 року №1402-VIII висновки щодо застосування норм права, викладені у постановах Верховного Суду, є обов`язковими для всіх суб`єктів владних повноважень, які застосовують у своїй діяльності нормативно-правовий акт, що містить відповідну норму права.

Також, слід зазначити, що в роз`ясненні Міністерства економічного розвитку і торгівлі України від 14.08.2019 за №3304-04/33869-06 зазначено, зокрема, що для документального підтвердження факту коливання ціни електричної енергії на ринку, сторони можуть використовувати інформацію з вебсайту ДП «Оператор ринку» (https://www.oree.com.ua).

Додатково зазначаю, що за результатами перевірки дотримання законодавства Відділом освіти під час укладання Додаткової угоди №1 від 20.07.2021 встановлено, що цінова довідка Харківської торгово-промислової палати від 16.06.2021 №1335-1/21 (надана для підтвердження наявності підстав для внесення змін додатковою угодою №1 від 20.07.2021 до Договору №287-Т) не підтверджує коливання ціни товару, що є предметом закупівлі на ринку в сторону її збільшення в період між укладанням Договору №287-Т та укладанням додаткової угоди №1 до вказаного договору (з 01.03.2021 по 01.07.2021), оскільки несе інформацію про зростання середньозваженої ціни електричної енергії в порівнянні між цінами за 31 день травня (з 01.05.2021 по 31.05.2021)з 10 днями червня (з 01.06.2021 по 10.06.2021), що не відображає коливання ціни на електричну енергію протягом періоду з 01.03.2021 по 01.07.2021 (дати набрання чинності в частині розрахунків за Договором №287- Т та додатковою угодою №1), що в свою чергу порушує вимоги передбачені пунктом 2 частини 5 статті 41 Закону №922.

За результатами перевірки дотримання законодавства при укладанні Додаткової угоди №2 від 21.07.2021 встановлено, що цінова довідка Харківської торгово-промислової палати від 01.07.2021 №1450-1/21 (надана для підтвердження наявності підстав щодо внесення змін додатковою угодою №2 від 21.07.2021 до Договору №287-Т), не підтверджує коливання ціни товару, що є предметом закупівлі на ринку в сторону її збільшення в період між укладанням Додаткової угоди №1 від 20.07.2021 та Додаткової угоди №2 від 21.07.2021 до Договору №287-Т, оскільки несе інформацію про зростання середньозваженої ціни електричної енергії в порівнянні між цінами за 10 днів червня (з 01.06.2021 по 10.06.2021) з 10 днями червня (з 11.06.2021 по 20.06.2021), що містять дані про коливання ціни за період раніше за дату укладання Додаткової угоди №1 від 20.07.2021 та не відображає коливання ціни на електричну енергію станом на 01.07.2021 (дати набрання чинності в частині розрахунків за Договором №287-Т та Додатковими угодами №1 та №2, оскільки вказані додаткові угоди розповсюджуються на зобов`язання, що виникають з 01.07.2021), що в свою чергу порушує вимоги передбачені пунктом 2 частини 5 статті 41 Закону №922.

Слід зазначити, що в ході перевірки цінову довідку Харківської торгово- промислової палати від 01.07.2021 №1450-2/21, яку надано Відділом освіти для підтвердження наявності підстав щодо внесення змін Додатковою угодою №3 від 22.07.2021 до Договору №287-Т, органом державного фінансового контролю взято до уваги як підтвердження коливання ціни на ринку в сторону збільшення.

Проте, враховуючи, що Відділом освіти не підтверджено наявність підстав для підняття ціни за Додатковою угодою №2 до Договору №287-Т, ціна за електричну енергію з 01.07.2021 (дата набрання чинності в частині розрахунків за Додатковою угодою №3 до Договору №287-Т) не повинна перевищувати межі 3,500561 грн. з ПДВ за 1 кВт/год. (3,182328 грн за 1 кВт/год. + (3,182328 грн за 1 кВт/год. х 10%) = 3,500561 грн за 1 кВт/год./ Де: 3,182328 грн - ціна 1 кВт/год., визначена Договором №287-Т; 10% - максимально можливе збільшення ціни за умови документального підтвердження коливання ціни на ринку електроенергії у бік збільшення.

Виявлене порушення містить ознаки адміністративного правопорушення, відповідальність за яке передбачено частиною третьою статті 164-14 Кодексу України про адміністративні правопорушення (далі - КУпАП), зокрема, внаслідок укладання додаткових угод від 20.07.2021 №1, від 21.07.2021 №2 та від 22.07.2021 №3 до договору про постачання електричної енергії споживачу від 16.03.2021 №287-Т (далі - Договір №287-Т) на збільшення ціни за одиницю товару за відсутності документального підтвердження коливання ціни такого товару на ринку, а також внаслідок оплати актів приймання- передачі на послуги з постачання електричної енергії в яких застосовані ТОВ «Житомирська обласна енергопостачальна компанія» ціни не відповідають умовам укладеного Договору №287-Т, Відділом освіти було сплачено вартість вищевказаних послуг на загальну суму 126187,43 грн (з ПДВ) більше, аніж передбачено умовами укладеного за результатами торгів Договору №287-Т та тендерною пропозицією ТОВ «Житомирська обласна енергопостачальна компанія», чим не дотримано вимоги пункту 2 частини 5 статті 41 Закону України «Про публічні закупівлі» від 25.12.2015 №922-VIIl, частини 1 та частини 2 статті 193 Господарського кодексу України від 16.01.2003 №436-IV (зі змінами), статті 526 Цивільного кодексу України від 16.01.2003 №435-ІV (зі змінами) та пункти 3.3, 5.6, 13.2 Договору №287-Т та, як наслідок завдано матеріальної шкоди Відділу освіти на вказану суму.

Зазначене порушення допущено з вини колишнього начальника Відділу освіти Новогуйвинської селищної ради Житомирського району Житомирської області ОСОБА_1 внаслідок підписання вищезазначених додаткових угод від 20.07.2021 №1, від 21.07.2021 №2 та від 22.07.2021 №3 ( ОСОБА_1 також було підписано акти приймання-передачі від 19.03.2021 №4486, від 31.03.2021 №5522, від 30.04.2021 №7330, від 31.05.2021 №9097, від 30.06.2021 №10595 та від 31.07.2021 №12190).

Вказані письмові пояснення представника Управління Північного офісу Держаудитслужби в Житомирській області Чернецької І. повністю підтвердив у своїх поясненнях в суді аудитор ОСОБА_4 .

Суд дослідив матеріали адміністративної справи, а саме: витяг з акту перевірки закупівлі про яку оприлюднено в електронній системі закупівель за номером ID: UA-2021-02-08-003418-a, здійсненої Відділом освіти Новогуйвинської селищної ради Житомирського району Житомирської області № 04-30/03 від 27.10.2022 р.; копію реєстру обсягів постачання ТОВ «ЖОЕК» активної електричної енергії згідно актів приймання-передачі та рахунків за договором від 16.03.2021 № 287-Т, укладеним Відділом освіти Новогуйвинської селищної ради Житомирського району Житомирської області, а також перерахованих коштів за отриману активну електроенергію в період дії договору від 16.03.2021 № 287-Т (з 01.03.2021 по 19.02.2022 року); копію Договору 287-Т про постачання електричної енергії споживачу від 16.03.2021 р. з Додатками 1 та 2; копію вимоги від 05.10.2022 року; копію пояснень ОСОБА_5 від 10.10.2022 р.; копію Додаткової угоди № 1 від 20.07.2021 р. до Договору № 287-Т від 16.03.2021 р.; копію листа ТОВ «ЖОЕК» від 01.07.2021 р.; копію цінової довідки № 1335-1/21 від 16.06.2021 р.; копію вимоги від 05.10.2022 р.; копію пояснень ОСОБА_5 від 10.10.2022 р.; копію Додаткової угоди № 2 від 20.07.2021 р. до Договору № 287-Т від 16.03.2021 р.; копію листа ТОВ «ЖОЕК» від 05.07.2021 р.; копію цінової довідки № 1450-1/21 від 01.07.2021 р.; копію вимоги від 05.10.2022 р.; копію пояснень ОСОБА_5 від 10.10.2022 р.; копію Додаткової угоди № 3 від 22.07.2021 р. до Договору № 287-Т від 16.03.2021 р.; копію листа ТОВ «ЖОЕК» від 09.07.2021 р.; копію цінової довідки № 1450-2/21 від 01.07.2021 р.; копію вимоги від 05.10.2022 р.; копію акту приймання-передачі № 4486; копію рахунку про постачання електричної енергії постачальником універсальних послуг № 4486 від 19.03.2021 за 03.2021 р., копію акту приймання-передачі № 5522; копію рахунку про постачання електричної енергії постачальником універсальних послуг № 5522 від 31.03.2021 за 03.2021 р.; копію рахунку про постачання електричної енергії постачальником універсальних послуг № 5522 від 31.03.2021 за 03.2021 р.; копію акту приймання-передачі № 7330; копію рахунку про постачання електричної енергії постачальником універсальних послуг № 7330 від 30.04.2021 за 04.2021 р.; копію акту приймання-передачі № 9097; копію рахунку про постачання електричної енергії постачальником універсальних послуг № 9097 від 31.05.2021 за 05.2021 р.; копію акту приймання-передачі № 10595; копію рахунку про постачання електричної енергії постачальником універсальних послуг № 10595 від 30.06.2021 за 06.2021 р.; копію акту приймання-передачі № 12190; копію рахунку про постачання електричної енергії постачальником універсальних послуг № 12190 від 31.07.2021 за 07.2021 р.; копію таблиці Різниця між фактичною вартістю придбання Відділом освіти Новогуйвинської селищної ради Житомирського району Житомирської області у ТОВ «ЖОЕК» активної електричної енергії (з врахуванням укладених сторонами додаткових угод) та вартістю придбання електричної енергії відповідно до укладеного договору про постачання електричної енергії споживачу від 16.03.2021 № 287-Т та результатами проведення процедури закупівлі (з врахуванням збільшення ціни за одиницю товару (електрична енергія) до 10 відсотків пропорційно збільшенню ціни такого товару на ринку у разі коливання ціни такого товари на ринку) за період з 01.03.2021 року (дати початку постачання електроенергії по договору від 16.03.2021 № 287-Т) по 19.02.2022 року (дата акту від 19.02.2022 року № 2575, що передує вступу в дію наступного договору від 22.02.2022 № 87-У).

Дослідивши матеріали справи, заслухавши пояснення учасників процесу, суд приходить до висновку про наявність в діях ОСОБА_1 вини у вчиненні адміністративного правопорушення, передбаченого ч. 3 ст. 164-14 КУпАП, у зв`язку з чим накладає на нього адміністративне стягнення у виді штрафу.

При накладенні стягнення судом враховується характер вчиненого правопорушення, особа порушника, ступінь його вини, майновий стан, обставини, що пом`якшують та обтяжують відповідальність.

Крім того, відповідно до ст. 40-1 КУпАП судовий збір у провадженні по справі про адміністративне правопорушення у разі винесення суддею постанови про накладення адміністративного стягнення сплачується особою, на яку накладено таке стягнення.

Керуючись ст. ст. 40-1, 283 КУпАП, -

постановив:

ОСОБА_1 визнати винуватим у вчиненні адміністративного правопорушення, передбаченого ст. 164-14 ч. 3 КУпАП та обрати йому адміністративне стягнення у вигляді штрафу в розмірі 1500 (одна тисяча п`ятсот) неоподатковуваних мінімумів доходів громадян в сумі 25500 (двадцять п`ять тисяч п`ятсот) грн. 00 коп..

Стягнути із ОСОБА_1 на користь держави судовий збір в сумі 536 (п`ятсот тридцять шість) грн. 80 коп..

Постанова може бути оскаржена до Житомирського апеляційного суду через Корольовський районний суд м. Житомира протягом 10 днів з дня її винесення.

Cуддя О. Б. Покатілов