Справа № 676/748/23
Номер провадження 3/676/253/23
П О С Т А Н О В А

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

22 лютого 2023 року м. Кам`янець-Подільський

Суддя Кам`янець-Подільського міськрайонного суду Хмельницької області Воєвідко Я.І., секретаря судових засідань Марчук К.В., розглянувши протокол про адміністративне правопорушення, що надійшов від Кам`янець-Подільського РУП ГУНП в Хмельницькій області про притягнення до адміністративної відповідальності ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженки та зареєстрованої по АДРЕСА_1 , жительки по АДРЕСА_2 , продавця в магазині «Vape Hovel» (ідентифікаційний номер особової картки платника податків НОМЕР_1 ) за ч.1 ст. 164-5 КУпАП,-

в с т а н о в и в:

До Кам`янець-Подільського міськрайонного суду Хмельницької області надійшов від Кам`янець-Подільського РУП ГУНП в Хмельницькій області протокол про адміністративне правопорушення серії ВАВ №633698 від 27 січня 2023 року відносно ОСОБА_1 за ч.1 ст. 164-5 КУпАП.

Згідно протоколу ОСОБА_1 о 11 год. 27 січня 2023 року по вул. Симона Петлюри, 28 в м. Кам`янець-Подільський, Хмельницької області в приміщенні магазину «Vape Hovel», де працює продавцем зберігала електронні сигарети «ELF Bar» в кількості 6 одиниць та «Like!» в кількості 1 одиниця на яких немає належним чином розміщених марок акцизного збору, чим вчинила правопорушення, передбачене ч. 1 ст. 164-5 КУпАП.

В судове засідання ОСОБА_1 та її захисник Калабаня В.П., які належним чином повідомлені про час та місце розгляду справи не з`явились, направили до суду письмові заяви в яких просять слухати справу без їх участі, та закрити провадження по справі на підставі п. 1 ч. 1 ст. 247 КУпАП у зв`язку із відсутністю в діях останньої складу адміністративного правопорушення.

В судове засідання представники Кам`янець-Подільського РУП ГУНП в Хмельницькій області не з`явились без поважних причин, про час та місце розгляду справи повідомлені належним чином, заяв та клопотань про відкладення розгляду справи або розгляд справи у їх відсутності не подавали.

Суд розглядає вказане провадження без участі представників Кам`янець-Подільського РУП ГУНП в Хмельницькій області, які належним чином повідомлені про час та місце розгляду справи.

Дослідивши зміст протоколу про адміністративне правопорушення, додані до протоколу письмові пояснення від 27 січня 2023 року, рапорт, протокол огляду та вилучення від 27 січня 2023 року, заяву добровільної видачі від 27 січня 2023 року, інші матеріали, всебічно, повно і об`єктивно з`ясувавши всі підтверджені зазначеними доказами обставини справи в їх сукупності, суд закриває провадження по справі у зв`язку із відсутністю в діях ОСОБА_1 , складу адміністративного правопорушення, передбаченого ч.1 ст. 164-5 КУпАП.

Диспозиція ч. 1 ст. 164-5 КУпАП, за якою ОСОБА_1 притягується до адміністративної відповідальності, передбачає відповідальність виключно за зберігання або транспортування алкогольних напоїв чи тютюнових виробів з підробленими чи фальсифікованими марками акцизного податку посадовими особами підприємств - виробників, імпортерів і продавців таких товарів.

Тобто, передбачене правопорушення у своєму складі має спеціального суб`єкта: посадові особи підприємств - виробників, імпортерів і продавців, а також спеціальний предмет товари (алкогольні напої чи тютюнові вироби) з підробленими чи фальсифікованими марками акцизного податку.

За змістом протоколу ОСОБА_1 працює в магазині «Vape Hovel», проте до протоколу не додано будь яких доказів, що остання офіційно працевлаштована у вказаному магазині та дійсно являється його продавцем, та інші відомості про її заняття відсутні, дані про походження та/або подальше призначення виявленої продукції не здобуті.

Отже, ОСОБА_1 не є суб`єктом правопорушення, суть якого зазначено у протоколі та яке кваліфіковано за ч.1 ст.164-5 КУпАП, принаймні у справі відсутні необхідні відомості та докази на підтвердження обставин, що мають юридичне значення.

Відповідно до положень ст. 15 Закону України «Про державне регулювання виробництва і обігу спирту етилового, коньячного і плодового, алкогольних напоїв, тютюнових виробів, рідин, що використовуються в електронних сигаретах, та пального», роздрібна торгівля алкогольними напоями (крім столових вин) або тютюновими виробами, або рідинами, що використовуються в електронних сигаретах, або пальним може здійснюватися суб`єктами господарювання (у тому числі іноземними суб`єктами господарювання, які діють через свої зареєстровані постійні представництва) всіх форм власності, у тому числі їх виробниками, за наявності у них ліцензій на роздрібну торгівлю.

Разом з тим, даних про те, що ОСОБА_1 є продавцем тютюнових виробів, зокрема, що їй видавалась ліцензія на право роздрібної торгівлі тютюновими виробами, матеріали справи не містять.

У зв`язку із цим судом встановлено, що ОСОБА_1 не є суб`єктом правопорушення, передбаченого диспозицією ч.1 ст.164-5 КУпАП.

Крім того, за змістом протоколу особа «зберігала електронні сигарети на яких немає належним чином розміщених марок акцизного збору», проте дана подія не охоплюється диспозицією ч.1 ст.164-5 КУпАП, оскільки, як зазначено вище, предметом правопорушення за ч.1 ст.164-5 КУпАП є товари (алкогольні напої чи тютюнові вироби) з підробленими чи фальсифікованими марками акцизного податку.

Відповідно до ч. 4 ст. 11 Закону України Про державне регулювання виробництва і обігу спирту етилового, коньячного і плодового, алкогольних напоїв, тютюнових виробів, рідин, що використовуються в електронних сигаретах, та пального, алкогольні напої та тютюнові вироби, які виробляються в Україні, а також такі, що імпортуються в Україну, позначаються марками акцизного податку в порядку, визначеному законодавством.

Судом встановлено відповідно до протоколу, що « ОСОБА_1 о 11 год. 27 січня 2023 року по вул. Симона Петлюри, 28 в м. Кам`янець-Подільський, Хмельницької області в приміщенні магазину «Vape Hovel», де працює продавцем зберігала електронні сигарети «ELF Bar» в кількості 6 одиниць та «Like!» в кількості 1 одиниця на яких немає належним чином розміщених марок акцизного збору», що підтверджується протоколом про адміністративне правопорушення, протоколом огляду та вилучення, та письмовими поясненнями ОСОБА_1 .

Однак, зберігання тютюнових виробів, на яких відсутні марки акцизного податку, не охоплюється складом адміністративного правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 164-5 КУпАП.

Доказів на підтвердження того, що на пачках електронних сигарет, які зберігала ОСОБА_1 були розміщені підроблені чи сфальсифіковані марки акцизного податку, матеріали справи не містять.

Крім того, вилучені у ОСОБА_1 електронні сигарети «ELF Bar» в кількості 6 одиниць та «Like!» в кількості 1 одиниця підлягають поверненню останній після розгляду справи на підставі ст. 265 КУпАП.

Згідно з ч. 1 ст. 256 КУпАП у протоколі про адміністративне правопорушення, серед іншого, зазначаються: суть адміністративного правопорушення, нормативний акт, який передбачає відповідальність за дане правопорушення.

Таким чином, всупереч вимог ст. 251 КУпАП, посадовою особою, що склала протокол про адміністративне правопорушення не надано жодних доказів на підтвердження вини ОСОБА_1 .

Згідно ст. 62 Конституції України обвинувачення не може ґрунтуватися на доказах, одержаних незаконним шляхом, а також на припущеннях, усі сумніви щодо доведеності вини особи тлумачаться на її користь.

Згідно з ст. 7 КУпАП ніхто не може бути підданий заходу впливу в зв`язку з адміністративним правопорушенням інакше як на підставах і в порядку, встановлених законом. Провадження в справах про адміністративні правопорушення здійснюється на основі суворого додержання законності.

Враховуючи практику Європейського суду з прав людини, яка, згідно зі ст. 17 Закону України від 23 лютого 2006 року N 3477-IV «Про виконання рішень та застосування практики Європейського суду з прав людини» застосовується при розгляді справ як джерело права, зокрема справу «Пол і Одрі Едвардз проти Об`єднаного Королівства» (N 46477/99), суд зазначив, що компетентні органи завжди повинні докладати серйозних зусиль для з`ясування обставин справи і не повинні керуватись необдуманими або необґрунтованими висновками для розслідування, або в якості підстав для прийняття рішень.

Відповідно до п. 1 ч. 1 ст. 247 КУпАП, провадження в справі про адміністративне правопорушення не може бути розпочато, а розпочате підлягає закриттю у випадку відсутності події і складу адміністративного правопорушення.

Таким чином, сам по собі протокол про адміністративне правопорушення складений відносно ОСОБА_1 , не може бути доказом її вини, оскільки не являє собою імперативного факту доведеності вини.

Судом встановлено, що в діях ОСОБА_1 відсутній склад адміністративного правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 164-5 КУпАП, а тому суд прийшов до висновку, що провадження по справі відносно останнього підлягає закриттю на підставі п. 1 ч.1 ст. 247 КУпАП за відсутністю складу адміністративного правопорушення.

Відповідно до ст. 265 КУпАП, речі і документи, що є знаряддям або безпосереднім об`єктом правопорушення, виявлені під час затримання, особистого огляду або огляду речей, вилучаються посадовими особами органів, зазначених у статтях 234-1, 234-2, 244-4, 262 і 264 цього Кодексу. Вилучені речі і документи зберігаються до розгляду справи про адміністративне правопорушення у порядку, встановленому Кабінетом Міністрів України за погодженням із Державною судовою адміністрацією України, а після розгляду справи, залежно від результатів її розгляду, їх у встановленому порядку конфіскують, або повертають володільцеві, або знищують, а при оплатному вилученні речей - реалізують.

Таким чином, вилучені у ОСОБА_1 електронні сигарети, згідно з рапорту та протоколу огляду та вилучення від 27 січня 2023 року: електронні сигарети «ELF Bar» в кількості 6 одиниць та «Like!» в кількості 1 одиниця, які поміщено до кімнати зберігання речових доказів Кам`янець-Подільського РУП ГУНП в Хмельницькій області, підлягають поверненню ОСОБА_1 .

Відповідно до п.1 ч.1 ст. 247 КУпАП, провадження в справі про адміністративне правопорушення не може бути розпочато, а розпочате підлягає закриттю у зв`язку із відсутністю складу адміністративного правопорушення, передбаченого ч.1 ст.164-5 КУпАП.

Керуючись ч.1 ст.164-5, ст.ст. 247, 283, 284 КУпАП, суд -

п о с т а н о в и в:

Провадження по справі за ч.1 ст. 164-5 КУпАП, відносно ОСОБА_1 - закрити, у зв`язку з відсутністю в її діях складу адміністративного правопорушення.

Вилучені у ОСОБА_1 електронні сигарети «ELF Bar» в кількості 6 одиниць та «Like!» в кількості 1 одиниця, згідно протоколу огляду та вилучення від 27 січня 2023 року, які поміщено до кімнати зберігання речових доказів Кам`янець-Подільського РУП ГУНП в Хмельницькій області, повернути ОСОБА_1 .

Постанова може бути оскаржена до Хмельницького апеляційного суду протягом 10 днів з дня винесення постанови.

Суддя Кам`янець-Подільського міськрайонного суду

Я.І. Воєвідко