П О С Т А Н О В А

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

27 вересня 2023 року м. Одеса

Суддя Малиновського районного суду міста Одеси Федоренко Т.І., при секретарі Смілянець К.О., за участі прокурора Журенкова Є.В., адвоката Голотової М.М., особи, яка притягується до адміністративної відповідальності ОСОБА_1 , розглянувши у відкритому судовому засіданні у залі суду в м.Одеса матеріали справи про адміністративне правопорушення, які надійшли з Спеціалізованої прокуратури у сфері оборони Південного регіону відносно військовослужбовця ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , громадянина України,

за вчинення адміністративного правопорушення, передбаченого ч.2 ст.172-15 КУпАП,

В С Т А Н О В И В :

Відповідно до протоколу про адміністративне правопорушення від 25.08.2023 року №16 з 02 по 12 серпня 2023 року на підставі наказу командира військової частини НОМЕР_1 комісією військової частини НОМЕР_1 проведено службове розслідування з метою встановлення причин та умов, що сприяли порушенню, встановленого нормативно-правовими актами порядку взяття військовозобов`язаних на військовий облік та перевірки законності визначення ступеню придатності до проходження військової служби військовозобов`язаними у районних територіальних центрах комплектування та соціальної підтримки (далі - РТЦК та СП) Одеської області.

За результатом опрацювання у Спеціалізованій прокуратурі у сфері рони Південного регіону матеріалів зазначеного службового розслідування встановлено обставини, що свідчать про вчинення начальником відділення офіцерів запасу і кадрів ІНФОРМАЦІЯ_2 капітаном ОСОБА_1 адміністративного правопорушення, передбаченого ч.2 ст.172-15 КУпАП.

Зокрема, з 01.09.2021 капітан ОСОБА_1 проходить військову службу за контрактом на посаді начальника відділення офіцерів запасу і кадрів ІНФОРМАЦІЯ_2 .

Положеннями п.2 ч. 1 ст. 24 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу» визначено, що початком проходження військової служби для громадян, прийнятих на військову службу за контрактом, у тому числі військовозобов`язаних, які проходять збори та резервістів під час мобілізації вважається день зарахування до списків особового складу військової частини (військового навчального закладу, установи тощо).

Відповідно до вимог п.п.1, 2, 3 ч.3 ст.24 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу» військовослужбовці вважаються такими, що виконують обов`язок військової служби на території військової частини або в іншому місці роботи (занять) протягом робочого (навчального) часу, включаючи перерви, встановлені розпорядком (розкладом занять) чи поза військовою частиною, якщо перебування там відповідає обов`язкам військовослужбовця або його було направлено туди за наказом відповідного командира (начальника), на шляху прямування на службу або зі служби, під час службових поїздок, повернення до місця служби.?

Відтак, будучи військовослужбовцем, капітан ОСОБА_1 , згідно вимог ст.ст. 9, 11, 16 Статуту внутрішньої служби Збройних Сил України (далі - Статут), зобов`язаний свято та непорушно додержуватися Конституції України та законів України, сумлінно і чесно виконувати військовий обов`язок, бути дисциплінованим, беззастережно виконувати накази командирів (начальників), виконувати службові обов`язки, що визначають обсяг виконання завдань, доручених йому за посадою; бути зразком високої культури, скромності й витримки, берегти військову честь, захищати свою й поважати гідність інших людей.

Пунктом 17 Статуту передбачено, що на військовослужбовця під час перебування на бойовому чергуванні, у внутрішньому і гарнізонному наряді, а також під час виконання інших завдань покладаються спеціальні обов`язки. Ці обов`язки та порядок їх виконання визначаються законами і статутами Збройних Сил України, а також іншими нормативно-правовими актами, що приймаються на основі законів і статутів Збройних Сил України.

Положеннями ст.ст.1, 2, 3, 4, Дисциплінарного статуту Збройних Сил У країни визначено, що військова дисципліна досягається шляхом особистої відповідальності кожного військовослужбовця за дотримання Військової присяги, виконання своїх обов`язків, вимог військових статутів, а також зобов`язує кожного військовослужбовця додержуватися Конституції та законів України, Військової присяги, неухильно виконувати вимоги військових статутів та накази командирів.

Статтею 26 Статуту передбачено, що військовослужбовці залежно від характеру вчиненого правопорушення чи провини несуть дисциплінарну, адміністративну, матеріальну, цивільно-правову та кримінальну відповідальність згідно із законом.

Відповідно до функціональних (службових) обов`язків капітан ОСОБА_1 як начальник відділення офіцерів запасу і кадрів ІНФОРМАЦІЯ_2 відповідає за: організацію військового обліку, в тому числі в автоматизованій інформаційно-телекомунікаційній системі «Оберіг», та накопичення офіцерів запасу; повноту і якість укомплектованості команд офіцерами запасу; якісне відпрацювання документів дільниць оповіщення та їх готовність до роботи; обліково-кадрову роботу; організацію охорони праці в районному територіальному центрі комплектування та соціальної підтримки. Він зобов`язаний: знати та неухильно дотримуватися у своїй роботі керівних документів; організовувати та забезпечувати функціонування внутрішнього контролю та управління ризиками; організувати роботу у відділенні з призначення офіцерів запасу і оформлення документів; вести персональний та штатно-посадовий облік особового складу ТЦК та СП ; своєчасно готувати звіти по табелю термінових донесень та розпоряджень ОТЦК та СП щодо обліку офіцерів запасу і кадрів; контролювати вручення моброзпоряджень призначеним військовозобов`язаним; контролювати військовий облік офіцерів запасу відповідно до вимог керівництва з питань військового обліку та атестування офіцерського складу запасу Збройних Сил України; контролювати ведення військового обліку офіцерів запасу в автоматизованій інформаційно-телекомунікаційній системі «Оберіг»: кількість, повноту та актуальність облікових записів; несе особисту відповідальність за безпеку інформації що обробляється АС «Оберіг»; приймати участь в складанні статистичного звіту по ресурсам офіцерів запасу, у тому числі з використанням автоматизованої інформаційно-телекомунікаційної системи «Оберіг»; вести облік військових квитків у відділенні і видавати їх виконавцям по журналу обліку; перевіряти законність бронювання офіцерів запасу за народним господарством; організовувати взаємодію з органами місцевої влади, МВС та СБУ з питань розшуку офіцерів, які дезертирували з військових частин та перевірки документів офіцерів запасу, які прибули для прийняття на облік без документів; контролювати ведення персонального обліку офіцерів, які вибули внаслідок загибелі (смерті), поранень, хвороб та інших причин, своєчасність видачі посвідчень (свідоцтв) на загиблих офіцерів їх сім`ям; організувати облік офіцерів запасу, які визнані військово-лікарськими комісіями у воєнний час непридатними до військової служби, їх переосвідчення та порядок зняття з обліку; проводити роз`яснювальну роботу серед офіцерів запасу про дотримання норм законодавства України та відповідальність за порушення військового обов`язку; рекламувати проходження військової служби за контрактом та у військовому резерві у ході повсякденної діяльності; знати та неухильно виконувати вимоги керівних документів з підготовки та проведення призову офіцерів запасу на строкову військову службу; направляти запити до органів внутрішніх справ на офіцерів запасу, які призиваються на строкову військову службу, щодо виявлення осіб які притягалися до карної (адміністративної) відповідальності, перебувають під слідством чи судом, перебувають на обліку в органах внутрішніх справ, психіатричних, туберкульозних, венеричних, наркологічних диспансерах та інших лікувально-профілактичних закладах; систематично здійснювати контроль за виконанням особовим складом відділення функціональних обов`язків і надавати їм допомогу в роботі; особисто сумлінно дотримуватися зовнішніх форм дисциплінованості, військового вітання, носіння військового одягу, дисципліни строю, культури взаємин, забезпечення рівня виконавчої дисципліни, виконання розпорядку дня; щомісячно перевіряти якість та своєчасність виконання функціональних обов`язків підлеглими тощо.

Таким чином, на капітана ОСОБА_1 , як на начальника відділення офіцерів запасу і кадрів ІНФОРМАЦІЯ_2, покладаються організаційно-розпорядчі та адміністративно-господарські функції, а отже, в розумінні положення примітки до ст. 172-13 КУпАП та ст. 425 КК України він являвся військовою службовою особою - суб`єктом правопорушення передбаченого ст. 172-15 КУпАП.

Відповідно до ст. 1 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу» військовий обов`язок установлюється з метою підготовки громадян України до захисту Вітчизни, забезпечення особовим складом Збройних Сил України, інших утворених відповідно до законів України військових формувань, а також правоохоронних органів спеціального призначення, посади в яких комплектуються військовослужбовцями. При цьому військовий обов`язок включає дотримання правил військового обліку. Статтею 7 даного Закону забезпечення виконання військового обов`язку громадянами України покладено також на районні (об`єднані районні), міські (районні у містах, об`єднані міські) територіальні центри комплектування та соціальної підтримки.

Згідно п.1 Положення про територіальні центри комплектування та соціальної підтримки, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України і від 23.02.2022 № 154 (далі - Положення), ТЦК та СП є органами військового управління, що забезпечують виконання законодавства з питань військового обов`язку і військової служби, мобілізаційної підготовки та мобілізації.

Пунктом 8 Положення визначено, що завданнями ТЦК та СП відповідно до покладених обов`язків є виконання законодавства з питань військового обов`язку і військової служби, мобілізаційної підготовки та мобілізації, керівництво військовим обліком призовників, військовозобов`язаних та резервістів на території відповідної адміністративно-територіальної одиниці, контроль за його станом, зокрема в місцевих органах виконавчої влади, органах місцевого самоврядування та в органах, що забезпечують функціонування системи військового обліку призовників, військовозобов`язаних та резервістів на території відповідної адміністративно-територіальної одиниці (крім СБУ та Служби зовнішньої розвідки), забезпечення ведення Єдиного державного реєстру призовників, військовозобов`язаних та резервістів тощо. Одним із завдань ТЦК та СП є ведення військового обліку призовників, військовозобов`язаних та резервістів (п. 9 Положення)

Відповідно до п. 2 Порядку організації та ведення військового обліку призовників, військовозобов`язаних та резервістів, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 23.02.2022 № 154 (далі - Порядок) військовий облік є складовою змісту мобілізаційної підготовки держави. Він полягає у цілеспрямованій діяльності державних органів, органів місцевого самоврядування, підприємств, установ та організацій щодо: фіксації, накопичення та аналізу наявних людських мобілізаційних ресурсів за військово-обліковими ознаками; здійснення заходів із забезпечення виконання встановлених правил військового обліку призовниками, військовозобов`язаними та резервістами; подання відомостей (персональних та службових даних) стосовно призовників, військовозобов`язаних та резервістів органів ведення Єдиного державного реєстру призовників, військовозобов`язаних та резервістів.

Для забезпечення військового обліку громадян України використовується Єдиний державний реєстр призовників, військовозобов`язаних та резервістів, який призначений для збирання, зберігання, обробки та використання даних про призовників, військовозобов`язаних та резервістів (п. 3 Порядку).

Положеннями п. 4 Порядку визначено завдання військового обліку: утворення військового резерву людських ресурсів, накопичення військово-навчених людських ресурсів, необхідних для укомплектування Збройних Сил, інших військових формувань у мирний час та в особливий період; проведення аналізу кількісного складу та якісного стану призовників, військовозобов`язаних та резервістів для їх ефективного використання в інтересах оборони та національної безпеки держави; своєчасне оформлення військово-облікових документів призовників, військовозобов`язаних та резервістів; організація своєчасного бронювання військовозобов`язаних на період мобілізації та на воєнний час; забезпечення контролю за станом військового обліку в державних органах, на підприємствах, в установах та організаціях; забезпечення контролю за дотриманням призовниками, військовозобов`язаними та резервістами правил військового обліку; забезпечення громадян військового обов`язку.

Відповідно до п. 79 Порядку районні (міські) РТЦК та СП організовують та ведуть військовий облік на території адміністративно-територіальної одиниці; здійснюють взяття, зняття або виключення з військового обліку призовників, військовозобов`язаних та резервістів у випадках, передбачених законодавством; виявляють призовників, військовозобов`язаних та резервістів, які проживають на території адміністративно-територіальної одиниці, проте не перебувають на військовому обліку; організовують оповіщення призовників, військовозобов`язаних та резервістів про їх виклик до районних (міських) територіальних центрів комплектування та соціальної підтримки для оформлення військово-облікових документів, проходження медичного огляду, приписки до призовної дільниці, взяття на військовий облік, призначення на особливий період, призову на військову службу або на збори військовозобов`язаних та резервістів і забезпечують здійснення контролю за їх прибуттям; організовують взаємодію з державними органами, підприємствами, установами та організаціями щодо строків та способів звіряння даних списків персонального військового обліку та карток первинного обліку призовників, військовозобов`язаних та резервістів, а також їх оповіщення; організовують та забезпечують зберігання облікової документації призовників, військовозобов`язаних та резервістів, персональних даних, які містяться в них; забезпечують громадян військово-обліковими документами та зберігання зданих або вилучених у призовників, військовозобов`язаних та резервістів військово-облікових документів; проставляють у військово-облікових документах призовників, військовозобов`язаних та резервістів відповідні відмітки про взяття їх на військовий облік, зняття та виключення з нього; виконують архівно-довідкову роботу з питань військового обліку; виконують функції з ведення Єдиного державного реєстру призовників, військовозобов`язаних та резервістів тощо.

Згідно п.81 Порядку взяття на військовий облік, зняття та виключення з військового обліку призовників, військовозобов`язаних та резервістів у районних (міських) ТЦК та СП здійснюється за їх особистої присутності. При ньому взяття на військовий облік, зняття або виключення з нього здійснюється за умови наявності паспорта громадянина України та військово-облікових документів. Районні (міські) ТЦК та СП беруть на військовий облік, знімають або виключають з військового обліку призовників, військовозобов`язаних та резервістів, у яких відсутні військово-облікові документи, лише після відновлення зазначених документів.

Водночас, усупереч наведеним вимогам законодавства та своїм і функціональним (службовим) обов`язкам капітан ОСОБА_1 порушив правила ведення військового обліку офіцерів запасу.

Зокрема, відповідно до бази даних Єдиного державного реєстру призовників, військовозобов`язаних та резервістів ОСОБА_2 , ІНФОРМАЦІЯ_4 з 10.02.2009 перебуває на військовому обліку офіцерського складу у ІНФОРМАЦІЯ_3 та з 05.07.2022 знаходиться у розшуку.

Водночас, службовим розслідуванням встановлено, що 10.05.2023 на адресу ІНФОРМАЦІЯ_3 ІНФОРМАЦІЯ_2 направлено лист № 2202 з проханням надіслати на адресу ІНФОРМАЦІЯ_2 особову справу та послужну картку лейтенанта запасу ОСОБА_2 , так як він прийнятий на військовий облік у зв`язку зі зміною проживання.

Водночас, останній на військовий облік у ІНФОРМАЦІЯ_2 прийнятий не був, що є порушенням вимог п. 2.3.1 розділу IV Організаційно-методичних вказівок щодо особливостей ведення військового обліку військовозобов`язаних в органах військового управління, військових частинах та у військових комісаріатах, затверджених мобілізаційною директивою ГШ ЗСУ від 18.06.2018 № 321/1167дск (запит до ІНФОРМАЦІЯ_3 направлено без взяття на військовий облік зазначеного офіцера запасу).

У своїх поясненнях від 07.08.2023 капітан ОСОБА_1 пояснив, що ОСОБА_2 на військовому обліку у ІНФОРМАЦІЯ_2 не перебував та не перебуває.

Під час службового розслідування виявлено, що 01.06.2023 до ІНФОРМАЦІЯ_2 надійшла особова справа ОСОБА_2 , про що також внесений відповідний запис до Книги обліку особових справ офіцерів запасу ІНФОРМАЦІЯ_2 . Водночас до теперішнього часу, тобто до 25.08.2023 жодних дій, визначених п.2.3.2. розділу IV Організаційно-методичних вказівок щодо особливостей ведення військового обліку військовозобов`язаних в органах військового управління, військових частинах та у військових комісаріатах, затверджених мобілізаційною директивою ГШ ЗСУ від 18.06.2018 № 321/1167дск, не виконано.

Крім того, у ІНФОРМАЦІЯ_2 відсутня копія даного листа (другий примірник), наявність якої передбачено пунктами 2.8.22., 2.822.1., 3.13.8. Інструкції з діловодства у Збройних Силах України, затвердженої наказом Генерального штабу Збройних Сил України від 07.04.2017 № 124.

Разом з тим, капітаном ОСОБА_1 не вжито належних заходів щодо приведення військового обліку до порядку.

Зазначені факти повністю підтверджені доданими до протоколу матеріалами службового розслідування та поясненнями ОСОБА_1 .

Вимогами ст.1 Закону України «Про оборону України» та ст.ст.1, 4 Закону України «Про мобілізаційну підготовку та мобілізацію» визначено, що особливий період - період, що настає з моменту оголошення рішення про мобілізацію (крім цільової) або доведення його до виконавців стосовно хованої мобілізації чи з моменту введення воєнного стану в Україні або в окремих її місцевостях та охоплює час мобілізації, воєнний час і частково відбудовний період після закінчення воєнних дій.

Указом Президента України від 24.022622 №64/2022 «Про введення воєнного стану в Україні», затвердженого Законом України від 24.02.2022 2102-ІХ, в Україні введено воєнний стан, строк дії якого продовжено згідно з Указами Президента України №133/2022 від 14.03.2022, №259/2022 від 18.04.2022, №341/2022 від 17.05.2022, № 573/2022 від 12.08.2022, № 757/2022 від 07.11.2022, № 58/2023 від 06.02.2023, № 254/2023 від 01.05.2023.

Тобто, на момент складення адміністративного протоколу на всій території України діє особливий період.

Таким чином, у період з 10.05.2023 по теперішній час, тобто по 25.08.2023, капітан ОСОБА_1 , будучи військовою службовою особою - начальником відділення офіцерів запасу і кадрів ІНФОРМАЦІЯ_2 , діючи протиправно, всупереч інтересам служби, на порушення своїх статутних обов`язків, приписів законів, положень, порядків та інструкцій, в умовах особливого періоду, не забезпечив належний військовий облік, чим вчинив адміністративне правопорушення, передбачене ч. 2 ст. 172-15 КУпАП.

В судовому засіданні ОСОБА_1 свою вину не визнав та зазначив, що він як начальник кадрової служби РТЦК діяв відповідно до вимог чинного законодавства та інших нормативних підзаконних актів. Так, дійсно гр. ОСОБА_2 звернувся до ІНФОРМАЦІЯ_2 з питання військового обліку та зазначив, що він є офіцером запасу і перебуває на військовому обліку у ІНФОРМАЦІЯ_3. Звернення було в усній формі, письмової заяви останній не надав. За його зверненням ОСОБА_2 він видав письмове направлення для проходження ВЛК відповідно до вимог порядку, встановленого Кабінетом Міністрів України, оскільки перевірка всіх військовозобов`язаних здійснюється як за письмовою заявою так і за особистим, тобто усним зверненням, які фізично перебувають у РТЦК. Для перевірки відомостей щодо військового обліку та постановки на облік у ІНФОРМАЦІЯ_2 на підставі письмового запиту було витребувано особову справу ОСОБА_2 з Миколаїва, дійсно другий примірник запиту відсутній. Справа надійшла до ІНФОРМАЦІЯ_2, але ОСОБА_2 не прибув, письмової заяви не надав, а без письмової заяви взяти військовозобов`язаного на облік неможливо. Так само неможливо і повернути назад особову справу. Вживалися заходи по виклику ОСОБА_2 , але останній на виклики не прибув, його номер мобільного телефону вимкнутий. Під час усного звернення ОСОБА_2 , останній не мав при собі документів, на підтвердження його особи та того, що він є військовослужбовцем, через базу системи «Оберіг» без особової справи можливо було перевірити лише анкетні данні - ПІБ, повних відомостей без обліку перевірити неможливо, тому під час такої перевірки не було видно з бази про те, що ОСОБА_2 перебуває у розшуку. При цьому РТЦК беруть на облоік осіб у яких відсутні документи після їх відновлення. Тому відповідно до такого порядку та враховуючи, що ОСОБА_3 не мав таких документів, він повинен був вжити заходи щодо їх відновллення, а саме шляхом їх запиту з попереднього місця обліку. Витребування особової справи займає певний період - кілька днів, тому тримати в РТЦК ОСОБА_2 не мав права. Також не мав права не вживати заходів по відновленню документів про військовий облік стосовно особи, яка фізично прибула до РТКЦ . Чи пройшов він в подальшому медичну комісію за його направленням йому не відомо. Кожний, хто фізично перебуває в РТЦК, може проходити медкомісію та підлягає перевірці щодо військового обліку.

Прокурор Журенков Є.В. в судовому засіданні зазначив, що вина ОСОБА_1 у вчиненні адміністративного правопорушення, передбаченого ч.2 ст.172-15 КУпАП, доведена повністю, на капітана ОСОБА_1 , як на начальника відділення офіцерів запасу і кадрів ІНФОРМАЦІЯ_2 , покладаються організаційно-розпорядчі та адміністративно-господарські функції, а отже він являвся військовою службовою особою - суб`єктом правопорушення передбаченого ст.172-15 КУпАП та всупереч наведеним вимогам законодавства та своїм і функціональним (службовим) обов`язкам капітан ОСОБА_1 порушив правила ведення військового обліку офіцерів запасу. Так, ОСОБА_1 направив запит про витребування особової справи без письмової заяви особи, у якому зазначив, що ОСОБА_2 перебуває на військовому обліку у ІНФОРМАЦІЯ_2, але по цей час вказана особа на облік не поставлена. Відповідно до бази системи «Оберіг» ОСОБА_2 перебуває у розшуку, а отже витребувати особову справу такої особи, ОСОБА_1 не мав права , будь-якої заяви від ОСОБА_2 не відібрав. Просив накласти стягнення на ОСОБА_1 у виді штрафу.

Адвокат Голотова М.М. просила закрити провадження у справі про адміністративне правопорушення стосовно ОСОБА_1 за відсутності складу правопорушення у його діях, зазначивши, що останній діяв відповідно до вимог законодавства та по-іншому у даній ситуації діяти не міг. У протоколі про вчинення адміністративного правопорушення не зазначено які саме обов`язки було порушено та шляхом конкретно яких дій він мав би реальну можливість забезпечити «належний військовий облік». Не доведено наявність недбалого ставлення до служби з боку ОСОБА_1 . Крім того відсутня суб`єктивна сторона адміністративного правопорушення, оскільки ОСОБА_1 діяв неупереджено та без жодного умислу, а тільки з метою виконання своїх основних обов`язків покладених на нього державою в особливий період - якнайшвидше комплектування військ.

Заслухавши сторони, дослідивши матеріали справи, надані суду докази, суддя приходить до наступних висновків.

Статтею 7 КУпАП встановлено, що провадження в справах про адміністративні правопорушення здійснюється на основі суворого додержання законності. Застосування уповноваженими на те органами і посадовими особами заходів адміністративного впливу провадиться в межах їх компетенції, у точній відповідності з законом.

Відповідно до ч.1 ст.9 КУпАП адміністративним правопорушенням (проступком) визнається протиправна, винна (умисна або необережна) дія чи бездіяльність, яка посягає на громадський порядок, власність, права і свободи громадян, на встановлений порядок управління і за яку законом передбачено адміністративну відповідальність.

Приписами ст.10 КУпАП адміністративне правопорушення визнається вчиненим умисно, коли особа, яка його вчинила, усвідомлювала протиправний характер своєї дії чи бездіяльності, передбачала її шкідливі наслідки і бажала їх або свідомо допускала настання цих наслідків.

Згідно ст. 245 КУпАП передбачено, що завданнями провадження в справах про адміністративні правопорушення є: своєчасне, всебічне, повне і об`єктивне з`ясування обставин кожної справи, вирішення її в точній відповідності з законом, забезпечення виконання винесеної постанови, а також виявлення причин та умов, що сприяють вчиненню адміністративних правопорушень, запобігання правопорушенням, виховання громадян у дусі додержання законів, зміцнення законності.

Вимогами ст.280КУпАП передбачено, що орган (посадова особа) при її розгляді зобов`язаний з`ясувати: чи було вчинено адміністративне правопорушення, чи винна дана особа в його вчиненні, чи підлягає вона адміністративній відповідальності, чи є обставини, що пом`якшують і обтяжують відповідальність, а також з`ясувати інші обставини, що мають значення для правильного вирішення справи.

Статтею 251 КУпАП встановлено, що доказами в справі про адміністративне правопорушення, є будь-які фактичні дані, на основі яких у визначеному законом порядку орган (посадова особа) встановлює наявність чи відсутність адміністративного правопорушення, винність даної особи в його вчиненні та інші обставини, що мають значення для правильного вирішення справи.

Обов`язок щодо збирання таких доказів покладається на осіб, уповноважених на складання протоколів про адміністративні правопорушення.

Слід зазначити, що судовий розгляд проводиться в межах обставин інкримінованого особі адміністративного правопорушення, зазначених у протоколі про адміністративне правопорушення.

У судовому засіданні досліджено наступні докази.

Відповідно до матеріалів службового розслідування, проведеного з 02.08.2023 року по 12.08.2023 року, актом від 11.08.2023 року встановлено обставини, наведені у протоколі про адміністративне правопорушення, а саме щодо порушень особливостей ведення військового обліку капітаном ОСОБА_1 стосовно гр. ОСОБА_2 , за наслідками якого на останнього накладено дисциплінарне стягнення у виді суворої догани. Службове розслідування проведене на підставі наказу № 530 від 02.08.2023 року.

Крім того судом досліджені копії документів:

-копія тимчасового посвідчення військовозобов`язаного ОСОБА_2 з відміткою визнання непридатним до військової служби ВЛК ІНФОРМАЦІЯ_2 від 12.10.2022 року з виключенням з військового обліку;

-запит до ІНФОРМАЦІЯ_3 від 10.05.2023 року про надіслання на адресу ІНФОРМАЦІЯ_2 особової справи та послужної картки на лейтенанта запасу ОСОБА_2 , який прийнятий на віськовий облік у зв`язку зі зміною місця проживання, за підписом начальника ІНФОРМАЦІЯ_2 ;

-супровідний лист від 26.05.2023 року ІНФОРМАЦІЯ_3 про направлення на запит особової справи офіцеру запаса для подальшого обліку та зберіганеня;

- виписка з журналу обліку військовозобов`язаних із записом стосовно ОСОБА_2 , з відміткою обліку у ІНФОРМАЦІЯ_3 ;

-наказ № 554 від 14.08.2023 року про результати службового розслідування, відповідно до якого на ОСОБА_1 накладено стягнення у виді суворої догани та наказано направити матеріали службового розслідування до правоохоронних органів.

-відповідно до наказу № 239 від 01.09.2021 року лейтенанта ОСОБА_1 призначено начальником відділення офіцерів запасу і кадрів ІНФОРМАЦІЯ_2 ;

-відповідно до службової характеристики ОСОБА_1 характеризується позитивно, як дисциплинований та працьовитий, з документами працює акуратно, ділянка роботи оцінюється добре.

- відповідно фунціональних обов`язків начальника відділення офіцерів запасу і кадрів ІНФОРМАЦІЯ_2 , останній відповідає за: організацію військового обліку, в тому числі в автоматизованій інформаційно-телекомунікаційній системі «Оберіг», та накопичення офіцерів запасу; повноту і якість укомплектованості команд офіцерами запасу; якісне відпрацювання документів дільниць оповіщення та їх готовність до роботи; обліково-кадрову роботу; організацію охорони праці в районному територіальному центрі комплектування та соціальної підтримки. Крім того має обов`язки, серед яких контроль за військоим обліком офіцерів запасу та ведення його у системі «Оберіг» та інші.

Згідно витягу з організаційно-методичних вказівок щодо особливостей ведення військового обліку військовозобов`язаних в органах військового управління, військових частинах та у військових комісаріатах, затверджених мобілізаційною директивою ГШ ЗСУ від 18.06.2018 року № 321/1167 під час взяття офіцеру запасу на військовий облік у тимчасовому порядку передбачені особливості такого обліку, серед яких зазначено про отримання від офіцеру запасу припису для постановки на військовий облік та письмової заяви, перевірка громадянства та реєстрації місця проживання, складення алфавітної картки, надіслання запиту на отримання особової справи і послужної картки, вилучення посвідчення офіцера, вилучення довідки про присвоєння первинного військового звання офіцерського складу та видача тимчасового посвідчення військовозобов`язаного, інше.

Дисползицією ч.1 ст.172-15КУпАП передбачена відповідальність за недбале ставлення військової службової особи до військової служби. Крім того, ч.2 ст.172-15 КУпАП передбачена відповідальність за діяння, передбачене частиною першою цієї статті, вчинене в умовах особливого періоду.

Недбале ставлення до військової служби передбачає невиконання або неналежне виконання військовою службовою особою своїх службових обов`язків через недбале чи несумлінне ставлення до них.

Несумлінне ставлення службової особи до своїх службових обов`язків, передусім, характеризує поведінку (дію або бездіяльність) при недбалості. Вона означає, що за наявності об`єктивної можливості діяти так, як того вимагають інтереси служби, службова особа безвідповідально ставиться до виконання своїх обов`язків, у зв`язку з чим виконує їх неналежним чином (неякісне, неточно, неповно, поверхнево, несвоєчасно тощо) або взагалі не виконує службові обов`язки, які входять до її компетенції. Несумлінне ставлення до службових обов`язків характеризує об`єктивну сторону вчиненого і полягає в тому, що за наявності реальної можливості діяти так, як того вимагають інтереси служби, винний або взагалі не діє, або хоча і діє, але неналежним чином.

Таким чином для об`єктивної сторони недбалості необхідно встановити: а) нормативний акт, яким визначається компетенція службової особи; б) коло службових обов`язків, покладених на неї цим актом у встановленому порядку; в) яким способом і які конкретні дії суб`єкт повинен був здійснити за даних обставин; г) чи мав він реальну можливість виконати ці дії; д) в чому виразилися допущені ним порушення.

Притягнення особи до адміністративної відповідальності можливе лише за наявності факту адміністративного правопорушення та вини особи у його вчиненні, яка підтверджена належними доказами.

Так, з протоколу про військове адміністративне правопорушення, передбачене ч. 2 ст.172-15КУпАП вбачається, що у період з 10.05.2023 по 25.08.2023 капітан ОСОБА_1 , будучи військовою службовою особою - начальником відділення офіцерів запасу і кадрів ІНФОРМАЦІЯ_2 , діючи протиправно, всупереч інтересам служби, на порушення своїх статутних обов`язків, приписів законів, положень, порядків та інструкцій, в умовах особливого періоду, не забезпечив належний військовий облік (стосовно гр. ОСОБА_2 ), чим вчинив адміністративне правопорушення, передбачене ч. 2 ст. 172-15 КУпАП.

Верховний Суд у своїй постанові, справа № 185/12161/15-к від 21 травня 2021 року, зазначив, що об`єктивна сторона недбалості припускає несумлінне ставлення службової особи до службових обов`язків, які на неї покладені, що виражаються: у їх невиконанні або у неналежному виконанні; у спричиненні істотної шкоди або тяжких наслідків і знаходиться в прямому причинному зв`язку з наслідками, що настали.

Недбале ставлення військової службової особи до своїх службових обов`язків характеризує, перш за все, об`єктивну сторону вчиненого і виявляється в тому, що за наявності в особи реальної можливості діяти так, як того вимагають інтереси служби винний або взагалі не діє, не виконує службові обов`язки, або хоча і діє, але виконує ці обов`язки неналежним чином, не відповідно до закону або відповідно до нього, проте неякісно, неточно, неповно, несвоєчасно, поверхово, у протиріччя з установленим порядком і тією обстановкою, що склалася тощо.

При встановленні недбалого ставлення до військової служби у формі невиконання службових (посадових) обов`язків необхідно встановити, що винний зобов`язаний був вчинити ті дії, невиконання яких ставиться йому за вину. Військова службова особа може відповідати за недбале ставлення до військової служби лише у тому випадку, коли вона не тільки повинна була через свій службовий обов?язок виконати ті чи інші дії, але й могла, тобто мала реальну можливість виконати їх належним чином. Якщо військова службова особа перебувала у таких умовах, за яких не мала фактичної можливості належно виконати свої службові (посадові) обов?язки, то відповідальність за недбале ставлення до військової служби виключається. При цьому треба враховувати як об?єктивні, так і суб?єктивні фактори. Зокрема, зовнішні умови й обстановку, в якій доводилось виконувати обов`язки військовій службовій особі, дії вищестоящих командирів і начальників, а також дані, які характеризують особу винного, його кваліфікацію, професійну підготовку, тривалість перебування на посаді, яку обіймає, досвід та інші обставини кримінального провадження.

З досліджених судом доказів вбачається, що ОСОБА_1 характеризується позитивно та як дисциплинований та працьовитий, з документами працює акуратно, його ділянка роботи оцінюється добре, його добрий фаховий рівень ніким із учасників процесу не заперечується. Запит, який було направлено про витребування особової справи військовозобов`язаного ОСОБА_2 , підписано начальником РТЦК, а не ОСОБА_1 .

Суд приймає до уваги посилання ОСОБА_1 на дотримання у своїй діяльності при веденні військового обліку порядку відповідно до Постанови Кабінету Міністрів України № 1487 від 30.12.2022 «Про затвердження Порядку організації та ведення військового обліку призовників, військовозобов`язаних та резервістів» та Організаційно-методичних вказівок щодо особливостей ведення військового обліку військовозобов`язаних в органах військового управління , військових частинах та у військових комісаріатах, затверджених мобілізаційною директивою ГШ ЗСУ від 18.06.2018 №321/1167дск.

Так, відповідно до п.5 Постанови Кабінету Міністрів України № 1487 від 30.12.2022, головною вимогою до системи військового обліку є забезпечення повноти та достовірності даних, що визначають кількісний склад та якісний стан призовників, військовозобов`язаних та резервістів.

Пункт 15 Постанови КМУ зазначає, що у разі звернення призовника, військовозобов`язаного або резервіста до районного (міського) територіального центру комплектування та соціальної підтримки за новим задекларованим місцем проживання в його військово-облікових документах проставляються відповідні відмітки про взяття на військовий облік за новим місцем проживання та виявляють призовників, військовозобов`язаних та резервістів, які проживають на території адміністративно-територіальної одиниці, проте не перебувають на військовому обліку відповідно до п.18 Постанови КМУ проставляють у військово-облікових документах призовників, військовозобов`язаних та резервістів відповідні відмітки про взяття їх на військовий облік, зняття та виключення з нього;

Пунктом 81 Постанови КМУ регламентує взяття на військовий облік, зняття та виключення з військового обліку призовників, військовозобов`язаних та резервістів у районних (міських) територіальних центрах комплектування та соціальної підтримки, який здійснюється за їх особистої присутності. При цьому, взяття на військовий облік, зняття та виключення з нього здійснюється за умови наявності паспорта громадянина України та військово-облікових документів.

Районні (міські) територіальні центри комплектування та соціальної підтримки, беруть на військовий облік, знімають або виключають з військового обліку призовників, військовозобов`язаних та резервістів, у яких відсутні військово-облікові документи, лише після відновлення зазначених документів.

З досліджених судом доказів вбачається, що ОСОБА_2 є військовозобов`язаним, перебував на обліку у ІНФОРМАЦІЯ_3 , звернувся з питання його обліку, з тимчасового посвідчення військовозобов`язаного ОСОБА_2 з відміткою визнання непридатним до військової служби ВЛК ІНФОРМАЦІЯ_2 від 12.10.2022 року з виключенням з військового обліку вбачається, що останній вже раніше звертався саме до ІНФОРМАЦІЯ_2 . Відповідно до матеріалів службового розслідування зазначено, що вказане посвідчення міститься у матеріалах його особової справи та на вказаній ксерокопії відсутній підпис начальника ТЦК та СП, але не зазначено чи вживалися дії щодо перевірки видачі такого посвідчення. Запитом саме начальника ІНФОРМАЦІЯ_2 було витребовано особову справу ОСОБА_2 , а не ОСОБА_1 , що вказує на ту обставину, що ОСОБА_1 під час виконання своїх обов`язків діяв відкрито, без приховування, що також на думку суду є складовою у відсутності умислу на вчинення правопорушення.

Відповідно до наведеного порядку, зазначеного у Постанові Кабінету Міністрів України № 1487 від 30.12.2022, вбачаєтьтся, що обліку підлягають також особи, у яких відсутні військово-облікові документи, лише після відновлення зазначених документів. Тому посилання ОСОБА_1 на необхідність витребування особової справи ОСОБА_2 з метою їх відновлення, який звернувся до РТЦК без таких документів, заслуговує на увагу.

Свої висновки суд також грунтує на тому, що на час, який зазначено у протоколі як час вчинення адміністративного правопорушення, на території України діє воєнний стан та саме під час військової агресії та повномаштабного вторгнення на територію України РФ до компетенції районних (міських) територіальних центрах комплектування та соціальної підтримки покладено обов`язки взяття на військовий облік, зняття та виключення з військового обліку призовників, військовозобов`язаних та резервістів з метою мобілізаційної підготовки держави. А отже ОСОБА_1 був зобов`язаний вживати заходів щодо військового обліку військовозобов`язаного ОСОБА_2 , який звернувся до ІНФОРМАЦІЯ_2. Ситуація, яка виникла під час витребування таких документів про військовий облік - особової справи та відсутність в подальшому можливості завершити взяття на облік ОСОБА_2 , у зв`язку з його відсутністю, не доводить саме по собі наявність недбалого ставлення ОСОБА_1 , як військової службової особи, до військової служби та наявності у останнього умислу на вчинення дій у вигляді недбалого ставлення до своїх обов`язків.

Будь-яких інших доказів для встановлення, як об`єктивної так і суб`єктивної сторін правопорушення, суду не надано.

Суд не вправі самостійно змінювати на шкоду особі фабулу, викладену в протоколі про адміністративне правопорушення, яка, по суті, становить виклад обвинувачення у вчиненні певного правопорушення, винуватість у скоєнні якого певною особою має доводитися в суді; суд не наділений повноваженнями самостійно відшукувати докази винуватості особи у вчиненні правопорушення. Адже діючи таким чином, суд неминуче перебиратиме на себе функції обвинувача, позбавляючись статусу незалежного органу правосуддя, що є порушенням ст.6 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод (далі Конвенція).

Відповідно до ст.62 Конституції України вина особи, яка притягається до відповідальності, має бути доведена належними доказами, а не ґрунтуватись на припущеннях, усі сумніви щодо доведеності вини особи тлумачаться на її користь.

За таких обставин, суд вважає, що при складенні матеріалів про вчинення адміністративного правопорушення, передбаченого ч.2 ст.172-15 щодо ОСОБА_1 не зібрано переконливих доказів його вини, суд позбавлений права самостійно збирати такі докази, що позбавляє суд можливості вирішити питання про наявність складу правопорушення у діях ОСОБА_1 .

Згідно з п.1 ч.1 ст.247КУпАП провадження в справі про адміністративне правопорушення не може бути розпочато, а розпочате підлягає закриттю в разі відсутності події і складу адміністративного правопорушення.

На підставі вищенаведеного, доходжу висновку, що в діях ОСОБА_1 відсутній склад адміністративного правопорушення передбаченого ч.2 ст. 172-15 КУпАП, тому провадження по справі підлягає закриттю.

Керуючись ст.ст.172-15,247,283,287Кодексу України про адміністративні правопорушення,суддя

ПОСТАНОВИВ:

Провадження у справі про притягнення ОСОБА_1 до адміністративної відповідальності за ч. 2 ст. 172-15 КУпАП закрити на підставі п.1 ч.1 ст. 247 КУпАП, у зв`язку з відсутністю складу у його діях адміністративного правопорушення.

Постанова може бути оскаржена до Одеського апеляційного суду протягом десяти днів з дня її винесення.

Суддя Т.І. Федоренко