ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

Справа №766/3995/23

Пров. №3/766/3386/23

19.10.2023

Суддя Херсонського міського суду Херсонської області Черниш О.Л., розглянувши справу про адміністративне правопорушення, передбачене ч.1 ст. 130 КУпАП відносно ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , проживає за адресою: АДРЕСА_1

в с т а н о в и л а:

До Херсонського міського суду Херсонської області із відділу поліції №2 Херсонського районного управління поліції Управління патрульної поліції в Херсонській області надійшов протокол про адміністративне правопорушення серії ААД №141800 за ст.130 КУпАП відносно ОСОБА_1

Згідно змісту протоколу суть правопорушення полягає в наступному: «16.08.2023 року о 10 годині 47 хвилин у м. Херсоні, вул. Качельна, 48, водій ОСОБА_1 керував вищевказаним транспортним засобом в стані алкогольного сп`яніння, у встановленому законом порядку на місці зупинки пройшов огляд на стан алкогольного сп`яніння за допомогою DRAGER ALKOTEST 7510 прибор ARLM0467 тест №658, результат огляду встановив 0,42%, з результатом згоден, проїхати до медичного закладу для проходження огляду на стан алкогольного сп`яніння відмовився, чим порушив вимоги п.2.9 а Правил дорожнього руху, за що відповідальність передбачена ч.1 ст.130 КУпАП».

В судовому засіданні ОСОБА_1 вину у вчиненні правопорушення не визнав. Пояснив суду, що на час, коли до нього підійшли працівники поліції за кермом автомобіля не перебував, в стані алкогольного сп`яніння в цей час також не перебував, погодився пройти тест на приборі на стан алкогольного сп`яніння, з показником прибору про наявність у нього алкогольного сп`яніння був не згоден, але його про це навіть не запитали, не запропонували поїхати до медичного закладу для проходження медичного огляду на стан алкогольного сп`яніння, а зразу ж склали протокол. Після чого він вимушений був самостійно поїхати до наркодиспансеру для проходження медичного огляду, бо був впевнений у негативному висновку, оскільки алкоголь не вживав, про що і засвідчено довідкою медичного закладу.

Представник особи, яка притягується до адміністративної відповідальності, надала заяву про закриття провадження у справі, в якій виклала доводи про відсутність складу та події адміністративного правопорушення за ч. 1 ст.130 КУПАП відносно ОСОБА_1 .

Заслухавши пояснення особи, яка притягується до адміністративної відповідальності, заперечення його представника, дослідивши додані до протоколу документи, оглянувши відеозапис, суддя прийшла до висновку, що справа про адміністративне правопорушення підлягає закриттю з наступних підстав.

Відповідно до вимог статті 280 КУпАП орган (посадова особа) при розгляді справи про адміністративне правопорушення зобов`язаний серед іншого з`ясувати чи було вчинено адміністративне правопорушення, а також з`ясувати інші обставини, що мають значення для правильного вирішення справи.

Відповідно до ч. 1 ст. 9 КУпАП адміністративним правопорушенням (проступком) визнається протиправна, винна (умисна або необережна) дія чи бездіяльність, яка посягає на громадський порядок, власність, права і свободи громадян, на встановлений порядок управління і за яку законом передбачено адміністративну відповідальність.

Відповідно вимог ст. ст. 245, 252, 280 КУпАП, суд зобов`язаний повно, всебічно та об`єктивно з`ясувати всі обставини справи, встановити чи було вчинене адміністративне правопорушення та чи винна особа у його вчиненні, дослідивши наявні у справі докази, дати їм належну правову оцінку і в залежності від встановленого прийняти законне, обґрунтоване і вмотивоване рішення.

Відповідно до ст.251 КУпАП доказами у справі про адміністративне правопорушення є будь-які фактичні дані, на основі яких у визначеному законом порядку орган(посадова особа) встановлює наявність чи відсутність адміністративного правопорушення, винність даної особи в його вчиненні та інші обставини, що мають значення для правильного вирішення справи. Ці дані встановлюються протоколом про адміністративне правопорушення, поясненнями особи, яка притягується до адміністративної відповідальності, потерпілих, свідків, висновком експерта, речовими доказами, показаннями технічних приладів та технічних засобів, що мають функції фото- і кінозйомки відеозапису, у тому числі тими, що використовуються особою, яка притягується до адміністративної відповідальності, або свідками, а також працюючими в автоматичному режимі або в режимі фотозйомки(відеозапису), яка використовується при нагляді за використанням правил, норм і стандартів, що стосуються забезпечення безпеки дорожньому руху, безпеки на автомобільному транспорті та паркування транспортних засобів, актом огляду та тимчасового затримання транспортного засобу, протоколом про вилучення речей, а також іншими документами

Частина перша ст.130 КУпАП передбачає відповідальність за керування транспортними засобами в стані алкогольного, наркотичного чи іншого сп`яніння або під впливом лікарських препаратів, що знижують увагу на швидкість реакції, а також передача керування транспортним засобом особі, яка перебуває в стані такого сп`яніння чи під впливом таких лікарських препаратів, а так само відмова особи, яка керує транспортним засобом, від проходження відповідно до встановленого порядку огляду на стан алкогольного сп`яніння чи іншого сп`яніння або щодо вживання лікарських препаратів, що знижують увагу на швидкість реакції.

Згідно вказаної норми об`єктивною стороною адміністративного правопорушення є наявність одночасно двох обставин - керування транспортним засобом і перебування у стані сп`яніння ( алкогольного чи наркотичного)

Визначення терміну «керування транспортним засобом» було наведено в абзаці третьому пункту 27 Пленуму ВСУ від 23.12.2005 «Про практику застосування судами України законодавства у справах про деякі злочини проти безпеки дорожнього руху та експлуатації транспорту, а також про адміністративні правопорушення на транспорті», за яким керування транспортним засобом слід розуміти як виконання функцій водія під час руху такого засобу або інструктора водія під час навчання учнів-водіїв, незалежно від того, керує особа транспортним засобом, який рухається своїм ходом чи за допомогою буксирування.

Для притягнення до відповідальності за ст.130 КУпАП (абзац четвертий п.27 того ж Пленуму) не має значення протягом якого часу особа, яка перебуває у стані алкогольного сп`яніння чи під впливом лікарських препаратів, що знижують її увагу та швидкість реакції, керувала транспортним засобом. Правопорушення вважають закінченим з того моменту, коли він почав рухатись.

В п.38 постанови від 20 лютого 2019 року по справі №404/4467/16-а (2-іс/811/17), провадження № К/9901/21130/18 Верховний Суд у складі колегії суддів Касаційного адміністративного суду зазначив, що «само по собі керування транспортним засобом розуміється як технічна дія водія з метою приведення транспортного засобу в рух, зворушення з місця і, як наслідок, переміщення транспортного засобу в просторі.

Виходячи з наведеного знаходження за кермом транспортного засобу, яке не є в стані руху (знаходиться в нерухомому стані), особи в нетверезому стані не є доказом вчинення останнього адмінправопорушення, передбаченого ч.1 ст.130 КУпАП.

Згідно змісту протоколу про адміністративне правопорушення місцем складання протоколу та місцем вчинення адміністративного правопорушення є одна і та ж адреса- м. Херсон, вул. Качеельна,48.

Згідно рапорту поліцейського взводу 52 ВПП в АР Крим та м. Севастополі сержанта поліції А. Бухмія від 16.08.2023року «під час несення служби екіпажем «Весна 201» за адресою м. Херсон, вул. Качельна,48, було помічено транспортний засіб VOLSWAGEN TRANSPOTER д.н.з. НОМЕР_1 , водій якого при появі службового автомобіля різко змінив напрямок руху: було прийнято рішення перевірити підозріле авто».

Проте з, згідно доданих до матеріалів справи відеозапису від 16.08.2023 року з бодікамер К 470585, 474074 патрульних поліцейських, відеозапис розпочинається о 10:51:19, тобто різниця між зазначеним у протоколі часом вчинення правопорушення (10 год 47 хвилин) та моментом початку відеофіксації складає 4 хвилини і за цей час знаходження транспортного засобу залишається незмінним - м. Херсон, вул. Качельна,48.

При цьому відеозаписами з обох нагрудних камер патрульних поліцейських взагалі не було зафіксовано момент керування транспортним засобом, відеозаписи не відображають ані момент руху транспортного засобу VOLSWAGEN TRANSPOTER д.н.з. НОМЕР_1 , ані його зупинки працівниками патрульної поліції, на початок відтворення записів обох бодікамер авто перебуває в нерухомому стані = припарковано на узбіччі дороги.

Суддя зазначає, що на відеозаписах не зафіксовано, шо наблизившись до припаркованого на узбіччі дороги VOLSWAGEN TRANSPOTER д.н.з. НОМЕР_1 , поліцейський пояснював би водію підстави зупинки транспортного засобу, що мало б бути обов`язковим у разі, якби мало місце законне зупинення авто за вимогою поліцейського, оскільки відповідно до ч.3 ст.35 Закону України «Про Національну поліцію» поліцейський зобов`язаний поінформувати водія про конкретну причину зупинення ним транспортного засобу з детальним описом підстави зупинки.

До того ж поліцейський, підійшовши до автомобіля, не з`ясовує про нібито різку зміну напрямку руху автомобіля, про що він вказує у рапорті.

Таким чином, матеріали справи не доводять, що ОСОБА_1 на час зупинки автомобіля VOLSWAGEN TRANSPOTER д.н.з. НОМЕР_1 , керував вказаним транспортним засобом.

Матеріали справи не доводять і факт перебування ОСОБА_1 у стані алкогольного сп`яніння, що підтверджується наступним.

Як доказ підтвердження факту перебування ОСОБА_1 стані алкогольного сп`яніння матеріали справи містять результати вимірювання, проведеного 16.08.2023року об 11 годині 13 хвилин на місці складання протоколу про адміністративне правопорушення газоаналізатором DRAGER ALKOTEST 7510 прилад ARLM 0467, за результатами якого вміст алкоголю у видихуваному повітрі склав 0,42 проміле. З чим ОСОБА_1 не погоджується, оскільки: обстеження проведено за відсутності підстав вважати, що він перебуває у стані алкогольного сп`яніння); визначений газоаналізатором DRAGER ALKOTEST 7510 показник вмісту алкоголю у видихуваному повітрі не є тотожним показнику вмісту алкоголю в крові; вимірювання вмісту алкоголю в видихуваному повітрі було проведено з порушенням вимог з експлуатації відповідного приладу; оформлення протоколу про адміністративне правопорушення відбулося передчасно до встановлення у визначеному законодавством порядку стану сп`яніння ОСОБА_1 .

Відповідно до частини 1 ст.266 КУПАП, пункту 2 Порядку направлення водіїв транспортних засобів для проведення огляду з метою виявлення стану алкогольного, наркотичного чи іншого сп`яніння або перебування під впливом лікарських препаратів, що знижують увагу та швидкість реакції, і проведення такого огляду, затвердженого Постановою КМУ від 17 грудня 2008 р. №1103 та пункту 2 розділу 1 Інструкції про порядок виявлення у водіїв транспортних засобів ознак алкогольного, наркотичного чи іншого сп`яніння або перебування під впливом лікарських препаратів, що знижують увагу та швидкість реакції, затвердженої Наказом Міністерства внутрішніх справ України, Міністерства охорони здоров`я України 09.11.20015 №1452/735, зареєстрованої в Міністерстві юстиції України 11 листопада 2015 року за №1413/27858 (далі Інструкції) огляду на стан сп`яніння підлягають водії транспортних засобів, щодо яких у поліцейського уповноваженого підрозділу Національної поліції України є підстави вважати, що вони перебувають у стані сп`яніння згідно з ознаками такого стану.

Згідно п.3 розділу 1 Інструкції ознаками алкогольного сп`яніння є: запах алкоголю з порожнини рота; порушення координації рухів; порушення мови; виражене тремтіння пальців рук; різка зміна забарвлення шкірного покриву обличчя; поведінка, що не відповідає обстановці.

Відповідно до п.1 розділу ІІ Інструкції за наявності ознак, передбачених пунктом 3 розділу І вказаної Інструкції, поліцейський проводить огляд на стан сп`яніння за допомогою спеціальних технічних засобів, дозволених до застосування МОЗ та Держспоживстандартом.

Наведене дає підстави стверджувати, що процедурі проведення огляду на стан сп`яніння має передувати виявлення у водія ознак алкогольного сп`яніння, перелік яких визначений у п.3 Інструкції. Тобто, підставою для проведення огляду на стан сп`яніння має бути не формальне посилання на наявність однієї чи декілька ознак із перелічених у п.3. Інструкції, а саме встановлення цих ознак у водія та їх фіксація у передбаченому законом порядку.

Проте, наявність у ОСОБА_1 перелічених в акті огляду на стан сп`яніння ознак не підтверджується доданими до справи відеозаписами з бодікамер БК 470585; 474074.

Навпаки, на відеозаписах зафіксовано, що хода ОСОБА_1 є стійкою, його рухи та мова не порушені, поведінка врівноважена, відповідає обстановці, жодних ознак порушення координації рухів або різкої зміни забарвлення шкірного покриву обличчя у ОСОБА_1 у відеозаписів не вбачається. Крім того, відеозаписи з бодікамер містять інформацію навіть про відсутність ознак запаху алкоголю з порожнини рота ОСОБА_1 , за результатами зафіксованої відеокамерами реакції поліцейських на спроби втрьох по черзі «унюхати» запах алкоголю від ОСОБА_1 очевидно, що запаху алкоголю не було (відеозаписи бодікамер 47085 та 474074 з 10:53:11 та 10:54:35).

Таким чином, за відсутності у ОСОБА_1 ознак сп`яніння подальше проведення огляду на стан сп`яніння вже є протиправним.

Згідно з Інструкції з використання газоаналізатору DRAGER ALKOTEST 7510, яка міститься у відкритих джерелах мережі Інтернет., зазначений прилад призначений для вимірювання концентрації алкоголю у повітрі,, що видихує людина., а тому показник наявності алкоголю в крові не є тотожним показнику концентрації алкоголю в повітрі, що видихує людина.

На підтвердження відсутності стану алкогольного сп`яніння ОСОБА_1 надано оригінал довідки №186, виданої КНП « Херсонський обласний заклад з надання психіатричної допомоги» ХОР, згідно якої за наслідками огляду ОСОБА_1 16.08.2023 року о 12 годині 25 хвилин (тобто в межах двогодинного терміну, передбаченого п.7 вищезазначеного Порядку) ознак сп`яніння не виявлено.

Самостійне проходження ОСОБА_1 медичного огляду на стан сп`яніння вже після складання протоколу про адміністративне правопорушення, а не у супроводі поліцейського, як вимагається вимогами Порядку Та Інструкції, стало наслідком порушення поліцейським процедури оформлення матеріалів про адміністративне правопорушення та ненадання ОСОБА_1 необхідної інформації про етапи встановлення стану сп`яніння.

Так, Порядком направлення водіїв транспортних засобів для проведення огляду з метою виявлення стану алкогольного, наркотичного чи іншого сп`яніння або перебування під впливом лікарських препаратів, що знижують увагу на швидкість реакції, і проведення такого огляду, затвердженого Постановою КМУ від 17 грудня 2008р №1103 передбачено, якщо водій транспортного засобу відмовився від проведення огляду на місці зупинки транспортного засобу або висловив незгоду з його результатами, - він направляється поліцейським для проведення огляду до відповідного закладу охорони здоров`я. Поліцейський забезпечує проведення огляду водія транспортного засобу в закладі охорони здоров`я не пізніше, ніж протягом двох годин з моменту виявлення відповідних підстав (пункти 6 та 7 Порядку).

У разі відмови водія транспортного засобу від проведення огляду в закладі охорони здоров`я поліцейський із застосуванням технічних засобів відеозапису, а в разі неможливості застосування таких засобів в присутності двох свідків складає протокол про адміністративне правопорушення, у якому зазначає ознаки сп`яніння і дії водія щодо ухилення від огляду (п.8 Порядку).

Як вбачається з відеозаписів з бодікамер БК 470585,474074 (11:03:30 до 11:05:41) відразу після отримання результатів тесту газоаналізатора DRAGER ALKOTEST 7510 поліцейський ознайомив ОСОБА_1 з правами, передбаченими ст.268КУпАП, після чого пішов до транспортного засобу патрульної поліції для написання протоколу, не з`ясувавши згоден чи не згоден ОСОБА_1 з результатами тесту, не роз`яснивши йому право бути направленим ( у разі незгоди з результатом тесту) для проведення огляду до відповідного закладу охорони здоров`я та не запропонувавши можливість проведення такого огляду.

Згідно зі ст. 62 Конституції України ніхто не зобов`язаний доводити свою невинуватість у вчиненні злочину. Усі сумніви щодо доведеності вини особи тлумачаться на її користь. За змістом цієї норми на особу не може бути покладений і обов`язок доводити свою невинуватість у вчиненні адміністративного правопорушення.

Конституційний Суд України у рішенні від 26 лютого 2019 року № 1-р/2019 у справі зазначив, що елементом принципу презумпції невинуватості є принцип in dubio pro reo, згідно з яким при оцінюванні доказів усі сумніви щодо вини особи тлумачаться на користь її невинуватості. Презумпція невинуватості особи передбачає, що обов`язок доведення вини особи покладається на державу.

Згідно з ч. 1 ст. 17 Закону України від 23.02.2006 "Про виконання рішень та застосування практики Європейського суду з прав людини" суди застосовують при розгляді справ Конвенцію та практику Суду як джерело права.

Зокрема, в контексті рішення ЄСПЛ "Надточій проти України" (рішення від 15.05.2008 року, заява N 7460/03) правопорушення, яке розглядається, має ознаки, притаманні "кримінальному обвинуваченню" у значенні ст. 6 Конвенції, що вимагає дотримання стороною обвинувачення, яку в цій справі представляє автор протоколу про адміністративне правопорушення, відповідного доказового забезпечення, що передбачає такий рівень доказування, який не залишає жодних розумних сумнівів щодо доведеності вини обвинуваченого.

Частина 1 ст. 6 Конвенції передбачає, що "кожен має право на справедливий і публічний розгляд його справи упродовж розумного строку незалежним і безстороннім судом, встановленим законом, який … встановить обґрунтованість будь-якого висунутого проти нього кримінального обвинувачення". Відповідно до ч. 2 ст. 6 Конвенції "кожен, кого обвинувачено у вчиненні кримінального правопорушення, вважається невинуватим доти, доки його вину не буде доведено в законному порядку". А згідно з положеннями ч. 3 ст. 6 Конвенції кожний обвинувачений у вчиненні кримінального правопорушення має щонайменше такі права: мати час і можливості, необхідні для підготовки свого захисту; захищати себе особисто чи використовувати юридичну допомогу захисника, вибраного на власний розсуд, або за браком достатніх коштів для оплати юридичної допомоги захисника одержувати таку допомогу безоплатно, коли цього вимагають інтереси правосуддя, тощо.

Отже, в розумінні наведеного Європейський суд з прав людини поширює стандарти, які встановлює Конвенція для кримінального провадження, на провадження у справах про адміністративні правопорушення.

У відповідності до стандарту доказування «поза розумним сумнівом» (рішення у справі «Ірландія проти Сполученого Королівства»), який застосовується при оцінці доказів, докази можуть «випливати із співіснування достатньо переконливих, чітких і узгоджених між собою висновків чи схожих неспростовних презумпцій факту» (рішення у справі «Коробов проти України»).

Вищевикладене свідчить про те, що Національною поліцією не дотримано відповідного доказового забезпечення, що передбачає такий рівень доказування, який не залишає жодних розумних сумнівів щодо доведеності вини особи, яка притягається до адміністративної відповідальності.

Склад адміністративного правопорушення це сукупність законодавчо-визначених ознак, наявність яких дає підстави дійти висновку у кожному конкретному випадку щодо належної правової кваліфікації дій особи, та як наслідок прийняти рішення щодо можливості притягнення такої особи до юридичної відповідальності.

Відсутність (недоведеність) хоча б однієї із ознак складу адміністративного правопорушення унеможливлює прийняття рішення про притягнення особи до відповідальності та застосування щодо неї заходів державного примусу, зокрема накладення стягнення у виді штрафу.

Оскільки матеріали справи не містять доказів керування транспортним засобом ОСОБА_1 . у стані алкогольного сп`яніння, то відсутня об`єктивна сторона правопорушення, а відповідно і склад адміністративного правопорушення, передбаченого ч.1 ст.130 КУпАП.

Відповідно до п.1 ч.1 ст.247 Кодексу України про адміністративне правопорушення провадження у справі про адміністративне правопорушення підлягає закриттю у зв`язку з відсутністю складу адміністративного правопорушення

На підставі викладеного , керуючись ст.ст. 7, 9, 245, 252, 280, п.1 ч.1 ст.247 Кодексу України про адміністративні правопорушення, суддя, -

п о с т а н о в и л а:

Провадження у справі про адміністративне правопорушення за ч.1 ст.130 КУпАП відносно ОСОБА_1 закрити.

Постанова у справі про адміністративне правопорушення може бути оскаржена до Херсонського апеляційного суду через Херсонський міський суд Херсонської області особою, яку притягнуто до адміністративної відповідальності, її законним представником, захисником, потерпілим, його представником протягом 10 (десяти днів з дня винесення постанови.

У разі пропуску зазначеного строку з поважних причин цей строк за заявою особи, щодо якої винесено постанову, може бути поновлено органом (посадовою особою), правомочним розглядати скаргу.

СуддяО. Л. Черниш