Справа № 303/8758/23
Провадження № 3/303/3143/23
П О С Т А Н О В А

Іменем України

25 жовтня 2023 року м.Мукачево

Суддя Мукачівського міськрайонного суду Закарпатської області Маргитич О.І., розглянувши матеріали, що надійшли з Західного офісу держаудитслужби Управління Західного офісу держаудитслужби в Закарпатській області Державної аудиторської служби України про притягнення до адміністративної відповідальності

ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , мешканки АДРЕСА_1 , старшого економіста централізованої бухгалтерії Управління освіти, культури, молоді та спорту Мукачівської міської ради, громадянки України,

- за частиною 3 статті 164-14 Кодексу України про адміністративні правопорушення,-

В С Т А Н О В И В :

ОСОБА_1 в період з 19 по 25 травня 2023 року в місті Мукачеві площа О.Духновича,2, будучи уповноваженою особою старшим економістом централізованої бухгалтерії Управління освіти, культури, молоді та спорту Мукачівської міської ради не відхилила тендерну пропозицію ТОВ «ТВІЙ ГАЗЗБУТ», як таку, що не відповідала умовам технічної сертифікації та іншим вимогам щодо предмета закупівлі тендерної документації.

ОСОБА_1 вчинила адміністративне правопорушення, передбачене частиною 3 статті 164-14 Кодексу України про адміністративне правопорушення.

08 вересня 2023 року заступником начальника відділу контролю у сфері закупівель Управління західного офісу Держаудитслужби в Закарпатській області Равлюк Наталією Сергіївною здійснено відповідно до статті 8 Закону України «Про публічні закупівлі» від 25.12.2015 року № 922-УІП, моніторинг процедури закупівлі товару «Код ДК 021:2015 - 09120000-6 Газове паливо (Природний газ)» інформацію опубліковано в електронній системі закупівель за номером ID: UA-2023-05-10-004976-a), проведеної Управлінням освіти, культури, молоді та спорту Мукачівської міської ради (далі - Замовник), підпорядкованість - Мукачівська міська рада, місцезнаходження: 89600, Закарпатська область місто Мукачево, площа Духновича,2.

Згідно з протоколом про адміністративне правопорушення, в ході проведення моніторингу виявлено наступні порушення: невідхилення тендерних пропозицій, які підлягали відхиленню відповідно до закону, а саме, в ході проведення моніторингу за результатами аналізу питання дотримання Замовником вимог Закону № 922-УІП постанови Кабінету Міністрів України від 12 жовтня 2022 року №1178 «Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України «Про публічні закупівлі», на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування» (в редакції від 20 квітня 2023 року, що діяла станом на період проведення процедури закупівлі, далі - Особливості) під час розгляду тендерної пропозиції учасника ТОВ «ТВІЙ ГАЗЗБУТ» та визначення його переможцем процедури закупівлі встановлено наступне. Замовником у пункті 11 додатку 2 до тендерної документації визначено, що учасник процедури закупівлі підтверджує відсутність підстави для відмови в участі у процедурі закупівлі, передбаченої підпунктом 11 пункту 44 Особливостей, шляхом самостійного декларування відсутності такої підстави в електронній системі закупівель під час подання тендерної пропозиції. При цьому, Замовником у тендерній документації зазначено наступне: «У разі якщо під час розгляду тендерної пропозиції учасника замовником виявлено наявність підстав для відмови в участі у процедурі закупівлі, замовник відхиляє тендерну пропозицію учасника на підставі абзацу 2 підпункту 1 пункту 41 Особливостей, а саме: учасник процедури закупівлі зазначив у тендерній пропозиції недостовірну інформацію, що є суттєвою для визначення результатів відкритих торгів, яку замовником виявлено згідно з абзацом 2 пункту 39 цих особливостей». Згідно інформації, оприлюдненої на веб-порталі Уповноваженого органу, у розділі «відповіді учасника» зазначено, що Учасник процедури закупівлі або кінцевий бенефіціарний власник, член або учасник акціонер) юридичної особи учасника процедури закупівлі не є особою, до якої застосовано санкцію у вигляді заборони на здійснення у неї публічних закупівель товарів, робіт і послуг згідно із Законом України «Про санкції» - Підтверджую. Таким чином, учасник процедури закупівлі ТОВ «ТВІЙ ГАЗЗБУТ» під час подання тендерної пропозиції підтвердив в електронній системі закупівель відсутність підстави для відмови в участі у процедурі закупівлі, передбаченої підпунктом 11 пункту 44 Особливостей. Також, учасником ТОВ «ТВІЙ ГАЗЗБУТ» у складі пропозиції подано довідки від 16 травня 2023 року №85 та № 87 (файли «Інформація щодо відсутності підстав, зазначених у пункті 44 Особливостей.pdf», «Інформація щодо відсутності підстав згідно п.44 п.п. 3,6,11.12.pdf») про підтвердження відсутності підстав для відмови в участі у процедурі закупівлі згідно пункту 44 Особливостей, у якій серед іншого зазначено, що ТОВ «ТВІЙ ГАЗЗБУТ» або кінцевий бенефіціарний власник, член або учасник (акціонер) юридичної особи - учасника процедури закупівлі не є особою, до якої застосовано санкцію у вигляді заборони на здійснення у неї публічних закупівель товарів, робіт і послуг згідно із Законом України «Про санкції». Окрім цього, учасником подано інформацію з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань (файл «Витяг ТВІЙ ГАЗЗБУТ 25.01.2023.pdf») та (файл «Витяг ЄДР MinrocT.pdf»), згідно з якою кінцевим бенефіціарним власником ТОВ «ТВІЙ ГАЗЗБУТ» є: ОСОБА_2 (адреса його місця проживання АДРЕСА_2 , громадянство: Україна, частка в статутному капіталі 100%). Указом Президента України від 24 червня 2021 року № 266/2021 «Про рішення Ради національної безпеки і оборони України від 18 червня 2021 року «Про застосування персональних спеціальних економічних та інших обмежувальних заходів (санкцій)» введено в дію рішення Ради національної безпеки і оборони України від 18 червня 2021 року «Про застосування персональних спеціальних економічних та інших обмежувальних заходів (санкцій)». У додатку 1 до рішення Ради національної безпеки і оборони України від 18 червня 2021 року «Про застосування персональних спеціальних економічних та інших обмежувальних заходів (санкцій)» передбачено застосування персональних спеціальних економічних та інших обмежувальних заходів (санкції) до фізичних осіб, зокрема: ОСОБА_2 ( ОСОБА_3 ), ІНФОРМАЦІЯ_2 , громадянин України, уродженця села Бересток Заліщицького району, Тернопільської області, зареєстрованого за адресою: АДРЕСА_3 , ІПН НОМЕР_1 : Вид обмежувального заходу (відповідно до Закону України «Про санкції»): 1) блокування активів - тимчасове обмеження права особи користуватися та розпоряджатися належним їй майном; 2) обмеження торговельних операцій; 3) обмеження, часткове чи повне припинення транзиту ресурсів, польотів та перевезень територією України (повне припинення): 4) запобігання виведенню капіталів за межі України; 5) зупинення виконання економічних та фінансових зобов`язань; 6) анулювання або зупинення ліцензій та інших дозволів, одержання (наявність) яких є умовою для здійснення певного виду діяльності, зокрема, анулювання чи зупинення дії спеціальних дозволів на користування надрами; 7) заборона участі у приватизації, оренді державного майна та резидентами іноземної держави та особами, які прямо чи опосередковано контролюються резидентами іноземної держави або діють в їх інтересах; 8) повна заборона заходження іноземних невійськових суден та військових кораблів до територіального моря України, її внутрішніх вод, портів; 9) заборона видачі дозволів, ліцензій Національного банку України на здійснення інвестицій в іноземну державу, розміщення валютних цінностей на рахунках і вкладах на території держави; 10) припинення видачі дозволів, ліцензій на ввезення в Україну з іноземної держави чи вивезення з валютних цінностей та обмеження видачі готівки за платіжними картками, емітованими резидентами іноземної держави заборона передання технологій, прав на об`єкти права інтелектуальної власності; 12) позбавлення державних нагород України, інших форм відзначення; 13) інші санкції, що відповідають принципам їх застосування, встановленим Законом України «Про санкції». Інформація щодо застосування персональних спеціальних економічних та інших обмежувальних заходів (санкцій) знаходиться у вільному доступі на сайті НАЗК за посиланням https://sanctions.nazk.gov.ua/sanctio-person. Таким чином, учасником ТОВ «ТВІЙ ГАЗЗБУТ» у тендерній пропозиції зазначено недостовірну інформацію (довідки від 16 травня 2023 №85 та № 87), що є суттєвою для визначення результатів відкритих торгів. Згідно абзацу другого підпункту 1 пункту 41 Особливостей Замовник відхиляє тендерну пропозицію із зазначенням аргументації в електронній системі закупівель, у разі коли учасник процедури закупівлі зазначив у тендерній пропозиції недостовірну інформацію, що є суттєвою для визначення результатів відкритих торгів, яку замовником виявлено згідно з абзацом другим 39 цих особливостей. Водночас, пунктом 44 Особливостей імперативно установлено, що замовник приймає рішення про відмову учасника процедури закупівлі в участі у відкритих торгах та зобов`язаний відхилити тендерну пропозицію учасника процедури закупівлі в разі, коли учасник процедури закупівлі або кінцевий бенефіціарний власник, член або (акціонер) юридичної особи - учасника процедури закупівлі є особою, до якої застосовано санкцію у вигляді заборони здійснення у неї публічних закупівель товарів, робіт і послуг згідно із Законом України «Про санкції» (підпункт 11 щ Особливостей). У зв`язку з наведеним, Замовником в порушення абзацу другого підпункту 1 пункту 41 та підпункту 11 пункту 44 Особливостей не відхилено тендерну пропозицію ТОВ «ТВІЙ ГАЗЗБУТ», у якій зазначено недостовірну інформацію, що є суттєвою для визначення результатів відкритих торгів, оскільки, учасник процедури закупівлі або кінцевий бенефіціарний власник, член або учасник (акціонер) юридичної особи - учасника процедури закупівлі є особою, до якої застосовано санкцію у вигляді заборони на здійснення у неї публічних закупівель товарів, робіт і послуг згідно із Законом України «Про санкції». Окрім того, Замовником у додатку 3 до тендерної документації «ТЕХНІЧНЕ ЗАВДАННЯ» вимагається надання Довідки або експертного висновку від уповноваженого органу (Торгово-промислової палати, тощо) із зазначенням ціни природного газу в Україні за 1000 м3 станом на день подання Учасником тендерної пропозиції. При цьому, під час моніторингу встановлено, що подана учасником ТОВ «ТВІЙ ГАЗЗБУТ» у складі тендерної пропозиції довідка Львівської торгово-промислової палати №19-09/417 від 09 травня 2023 року не відповідає вказаній вимозі Замовника, оскільки містить запитувану інформацію станом на 09 травня 2023 року, а не на день подання Учасником тендерної пропозиції 16 травня 2023 року. Проте, Замовником в порушення абзацу другого підпункту 2 пункту 41 Особливостей не відхилено тендерну пропозицію ТОВ «ТВІЙ ГАЗЗБУТ», як таку, що не відповідає умовам технічної специфікації та іншим вимогам предмета закупівлі тендерної документації.

Вивчивши надані суду матеріали справи про адмінінстративне правопорушення слід зазначити настпуне.

Особа, стосовно якої складено протокол про адміністративне правопорушення в судовому засіданні свою вину у вчиненні адміністративного правопорушення визнала, пояснила, що таке порушення сталося внаслідок того, що не всі сайти під час дії воєнного стану працюють. Погодилась з тим, що не вжила всіх необхідних заходів щодо перевірки кінцевого бенефіціарного власника, до якого могли бути застосовані санкції у вигляді заборони на здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг згідно із Законом України «Про санкції». Просила, закрити провадження стосовно неї та обмежитись усним зауваженням.

Адміністративним правопорушенням згідно частини 3 статті 164-14 Кодексу України про адміністративні правопорушення визнається, придбання товарів, робіт і послуг до/без проведення процедур закупівель/спрощених закупівель відповідно до вимог закону; застосування конкурентного діалогу або торгів з обмеженою участю, або переговорної процедури закупівлі на умовах, не передбачених законом; невідхилення тендерних пропозицій, які підлягали відхиленню відповідно до закону; відхилення тендерних пропозицій на підставах, не передбачених законом або не у відповідності до вимог закону (безпідставне відхилення); укладення з учасником, який став переможцем процедури закупівлі, договору про закупівлю, умови якого не відповідають вимогам тендерної документації та/або тендерної пропозиції переможця процедури закупівлі; внесення змін до істотних умов договору про закупівлю у випадках, не передбачених законом; внесення недостовірних персональних даних до електронної системи закупівель та неоновлення у разі їх зміни; порушення строків оприлюднення тендерної документації.

Слід зазначити, що об`єктивною стороною правопорушення є порушення законодавства про здійснення закупівель, товарів робіт і послуг за державні кошти, тобто суспільні відносини у сфері державних закупівель відповідно до Закону України "Про здійснення державних закупівель".

Відповідно до Закону України "Про здійснення державних закупівель" - до замовників, які здійснюють закупівлі відповідно до цього Закону, належать, в тому числі, органи державної влади (орган законодавчої, органи виконавчої, судової влади), та правоохоронні органи держави, органи влади Автономної Республіки Крим, органи місцевого самоврядування, об`єднання територіальних громад.

Указом Президента України від 24 червня 2021 року № 266/2021 «Про рішення Ради національної безпеки і оборони України від 18 червня 2021 року «Про застосування персональних спеціальних економічних та інших обмежувальних заходів (санкцій)» введено в дію рішення Ради національної безпеки і оборони України від 18 червня 2021 року «Про застосування персональних спеціальних економічних та інших обмежувальних заходів (санкцій)».

Як зазначено вище, особа, стосовно якої складено протокол про адміністративне правопорушення вину у вчиненні адміністративного правопорушення визнала та підтвердила факти викладені в протоколі про адміністративне правопорушення, одночасно просила застосувати сто воно неї статтю 22 Кодексу України про адміністративне правопорушення.

Згідно зі статтею 9 Кодексу України про адміністративне правопорушення адміністративним правопорушенням визнається протиправна, винна (умисна або необережна) дія чи бездіяльність, яка посягає на громадський порядок, власність, права і свободи громадян, на встановлений порядок управління і за яку законом передбачено адміністративну відповідальність.

Відповідно до статті 17 Закону України «Про виконання рішень та застосування практики Європейського суду з прав людини», при розгляді справ українські суди повинні застосовувати Конвенцію та практику Європейського суду з прав людини як джерело права. Рішення Європейського суду є офіційною формою роз`яснення основних (невідчужуваних) прав кожної людини, закріплених і гарантованих Конвенцією, яка є частиною національного законодавства, та у зв`язку з цим джерелом законодавчого правового регулювання і правозастосування в Україні.

Щодо юридичної відповідальності особи слід зазначити, що у справі «Бакланов проти Росії» (рішення від 09 червня 2005 року), так і у справі «Фрізен проти Росії» (рішення від 24.03.2005 року) Європейський суд з прав людини зазначив, що «досягнення справедливого балансу між загальними інтересами суспільства та вимогами захисту основоположних прав особи лише тоді стає значним, якщо встановлено, що під час відповідного втручання було дотримано принципу «законності» і воно не було свавільним». Також, у справі «Ізмайлов проти Росії» (п.38 Рішення від 16 жовтня 2008 року) Європейський суд вказав, що «для того, щоб втручання вважалося пропорційним, воно має відповідати тяжкості правопорушення і не становити надмірний тягар для особи».

Відповідно до рішення Європейського суду з прав людини у справі «Бочаров проти України» (остаточне рішення від 17 червня 2011 року), суд при оцінці доказів керується критерієм доведення «поза розумним сумнівом». Проте таке доведення може випливати зі співіснування достатньо вагомих, чітких і узгоджених між собою висновків або подібних неспростовних презумпції щодо фактів.

Таким чином, вина ОСОБА_1 доведена в повному обсязі. При призначенні адміністративного стягнення слід врахувати, що особа, яка притягається до адміністративної відповідальності щиро розкаялася у вчиненому, матеріальну шкоду нею не заподіяно, до адміністративної відповідальності притягається вперше.

Оцінивши всі наявні докази, вважаю, що в даному випадку вчинене адміністративне правопорушення є малозначним, тому ОСОБА_1 слід звільнити від адміністративної відповідальності, обмежившись усним зауваженням.

Згідно статті 22 Кодексу України про адміністративне правопорушення при малозначності вчиненого адміністративного правопорушення орган (посадова особа), уповноважений вирішувати справу, може звільнити порушника від адміністративної відповідальності і обмежитись усним зауваженням.

Керуючись статтями 22, 164-14, 283-285 Кодексу України про адміністративні правопорушення, суддя, -

П О С Т А Н О В И В :

ОСОБА_1 ( ІНФОРМАЦІЯ_1 , мешканку АДРЕСА_1 , громадянку України) визнати винною у вчиненні адміністративного правопорушення, передбаченого частиною 3 статті 164-14 Кодексу України про адміністративні правопорушення та звільнити від адміністративної відповідальності на підставі статті 22 Кодексу України про адміністративні правопорушення, обмежившись усним зауваженням.

Провадження по справі закрити.

Постанова може бути оскаржена особою, яку притягнуто до адміністративної відповідальності, її законним представником, захисником, потерпілим, його представником протягом десяти днів з дня її винесення шляхом подачі апеляційної скарги до суду апеляційної інстанції через Мукачівський міськрайонний суд.

Суддя Мукачівського

міськрайонного суду Оксана Маргитич