П О С Т А Н О В А

Іменем України

03.11.2023 року Суддя Франківського районного суду м. Львова Мартьянова С.М., розглянувши матеріали про притягнення до адміністративної відповідальності:

ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , громадянина України, курсанта Харківського національного університету Повітряних Сил імені Івана Кожедуба, зареєстрованого за адресою: АДРЕСА_1 , проживаючого за адресою: АДРЕСА_2

за ч.3 ст.172-20 КУпАП,-

В С Т А Н О В И В:

Як вбачається з матеріалів справи, солдат ОСОБА_1 є військовослужбовцем ЗСУ та проходить військову службу на льотному факультеті в Харківському національному університеті Повітряних сил ім. Івана Кожедуба. 21.09.2023 року приблизно о 05:30 год. в кімнаті №810 гуртожитку №11 «Львівського політехнічного університету», місто Львів, перебуваючи за місцем тимчасової дислокації льотного факультету Харківського національного університету Повітряних Сил імені Івана Кожедуба, тимчасово виконуючий обов`язки начальника навчального курсу льотного факультету капітан ОСОБА_2 виявив солдата ОСОБА_1 з ознаками, які вказують на явне перебування останнього у стані алкогольного сп`яніння, а саме: характерний запах алкоголю з ротової порожнини, нечітка мова, порушена координація рухів. О 09:30хв. 21.09.2023 року солдата ОСОБА_1 було направлено до приймального відділення «ВМКЦ Західного регіону» з метою виявлення стану алкогольного сп`яніння. Черговим лікарем «ВМКЦ Західного регіону», який проводив огляд, був наданий висновок попередній, що солдат ОСОБА_1 перебуває у стані алкогольного сп`яніння, про що була надана довідка щодо результатів, що містяться в акті медичного огляду з метою виявлення стану алкогольного, наркотичного чи іншого сп`яніння № 147 від 21.09.2023 року. За результатами токсикологічного дослідження № 5368 від 22.09.2023 року «ВМКЦ Західного регіону» виявлено алкоголь в крові солдата ОСОБА_1 0,36% (проміле). Зі слів солдата ОСОБА_1 на передодні ввечері близько 21:30 год. 20.09.2023 року він замовив їжу та запив її квасом у кількості 3(три) літри після чого пішов спати. Невихід на ранкову фізичну зарядку пояснив тим, що проспав. Вживання алкогольних напоїв заперечує.

Дії ОСОБА_1 кваліфіковані за ч.3 ст. 172-20 КУпАП.

ОСОБА_1 в судовому засіданні 19.10.2023 року пояснив, що 20.09.2023 року він знаходився у гуртожитку цілий день, ввечері замовив собі їжу з ресторану та квас, до пізньої години дивився серіал і саме тому не зміг вчасно прокинутися на ранкову фізичну зарядку. Крім того проси врахувати те, що він не був у стані алкогольного сп`яніння і не вживав алкогольні чи слабоалкогольні напої як зазначено в матеріалах справи.

ОСОБА_1 подав до суду заяву від 19.10.2023 року. В якій зазначив, що вину у вчиненому правопорушенні не визнає, оскільки він не вживав алкогольних напоїв та не був у стані алкогольного сп`яніння.

Заслухавши пояснення особи щодо якої складено протокол про адміністративне правопорушення, вивчивши матеріали справи, оцінивши всі обставини справи в їх сукупності, суд приходить до наступних висновків.

За змістом ст.7 КУпАП ніхто не може бути підданий заходу впливу в зв`язку з адміністративним правопорушенням інакше як на підставах і в порядку, встановленому законом. Провадження в справах про адміністративне правопорушення здійснюється на основі суворого додержання законності.

Відповідно до ч.1 ст.9 КУпАП адміністративним правопорушенням визнається протиправна, винна (умисна або необережна) дія чи бездіяльність, яка посягає на громадський порядок, власність, права і свободи громадян, на встановлений порядок управління і за яку законом передбачено адміністративну відповідальність.

Відповідно до ч.1 ст.172-20 КУпАП адміністративна відповідальність настає за розпивання алкогольних, слабоалкогольних напоїв або вживання наркотичних засобів, психотропних речовин чи їх аналогів військовослужбовцями, військовозобов`язаними та резервістами під час проходження зборів на території військових частин, військових об`єктів, або поява таких осіб на території військової частини в нетверезому стані, у стані наркотичного чи іншого сп`яніння, або виконання ними обов`язків військової служби в нетверезому стані, у стані наркотичного чи іншого сп`яніння, а також відмова таких осіб від проходження огляду на стан алкогольного, наркотичного чи іншого сп`яніння.

Частиною 3 статті 172-20 КУпАП передбачена відповідальність за дії, передбачені частинами першою або другою цієї статті, вчинені особою, яку протягом року було піддано адміністративному стягненню за такі самі порушення, або в умовах особливого періоду.

Отже підставою для адміністративної відповідальності рядового військовослужбовця за ч.3 ст.172-20 КУпАП є вчинення одного з таких діянь: 1) розпивання алкогольних, слабоалкогольних напоїв або вживання наркотичних засобів, психотропних речовин чи їх аналогів військовослужбовцями, військовозобов`язаними та резервістами під час проходження зборів на території військових частин, військових об`єктів; 2) поява таких осіб на території військової частини в нетверезому стані, у стані наркотичного чи іншого сп`яніння; 3) виконання ними обов`язків військової служби в нетверезому стані, у стані наркотичного чи іншого сп`яніння; 4) відмова таких осіб від проходження огляду на стан алкогольного, наркотичного чи іншого сп`яніння.

Суд зазначає, що 27.01.2023 набрав чинності Закон України від 13 грудня 2022 року №2839-IX, яким КУпАП був доповнений статтею 266-1. Вказана стаття встановлює чіткий порядок огляду військовозобов`язаних та резервістів під час проходження зборів, а також військовослужбовців Збройних Сил України на стан алкогольного, наркотичного чи іншого сп`яніння або щодо перебування під впливом лікарських препаратів, що знижують їх увагу та швидкість реакції. Також, вказана стаття встановлює, що відповідний огляд, проведений з порушенням вимог цієї статті, вважається недійсним.

Згідно з вищевказаною статтею 266-1КУпАП алгоритм огляду має бути наступним:

- перший етап: огляд проводиться посадовою особою, уповноваженою на те начальником органу управління Військової служби правопорядку у Збройних Силах України або командиром (начальником) військової частини (установи, організації, підприємства, закладу, підрозділу), іншого утвореного відповідно до законів України військового формування, а також правоохоронного органу спеціального призначення, з використанням спеціальних технічних засобів та тестів і якщо в результаті огляду у особи встановлено стан сп`яніння і особа не висловлює незгоди з результатами огляду, то особа вважається такою, що перебуває у стані сп`яніння;

- другий етап: якщо особа виявила незгоду на проведення огляду уповноваженими особами з використанням спеціальних технічних засобів та тестів або виявила незгоду з його результатами, тоді огляд проводиться в закладах охорони здоров`я у присутності посадової особи, уповноваженої на те начальником органу управління Військової служби правопорядку у Збройних Силах України або командиром (начальником) військової частини (установи, організації, підприємства, закладу, підрозділу), іншого утвореного відповідно до законів України військового формування, а також правоохоронного органу спеціального призначення і за результатами огляду складається висновок;

- при цьому, особа вважається такою, що відмовилася від огляду, тільки тоді, коли вона послідовно відмовилася від обох етапів огляду (спочатку відмовилася від огляду уповноваженою особою, а потім відмовилася від огляду в закладі охорони здоров`я, в тому числі взагалі відмовилася переміститися до закладу охорони здоров`я для проведення огляду);

- вся процедура огляду (і на першому, і на другому етапах) має фіксуватися із застосуванням спеціальних технічних засобів відеозапису, а в разі їх відсутності або неможливості застосування таких засобів огляд має проводитися (і на першому, і на другому етапах) у присутності двох свідків, при цьому у випадку застосування спеціальних технічних засобів відеозапису матеріали відеозапису обов`язково долучаються до протоколу про адміністративне правопорушення.

В даному випадку проведення медичного огляду з метою виявлення стану алкогольного сп`яніння стосовно особи, яка притягається до відповідальності, було здійснено із суттєвими порушеннями, зокрема:

- відсутні відомості про проведення огляду військовослужбовця в закладі охорони здоров`я у присутності посадової особи, уповноваженої на те начальником органу управління Військової служби правопорядку у Збройних Силах України або командиром (начальником) військової частини (установи, організації, підприємства, закладу, підрозділу);

- відсутній відеозапис процедури обох етапів огляду або письмові пояснення двох свідків щодо процедури обох етапів огляду.

Суд звертає увагу, що в матеріалах справи відсутні відомості про те, що капітан ОСОБА_2 є уповноваженою посадовою особою, уповноваженої на те начальником органу управління Військової служби правопорядку у Збройних Силах України або командиром (начальником) військової частини (установи, організації, підприємства, закладу, підрозділу);

Крім того, дії ОСОБА_1 кваліфіковані,особою,що складала протокол про адміністративне правопорушення,за ч.3 ст.172-20 КУпАП. Однак у протоколі про адміністративне правопорушення не зазначено яку кваліфікуючу ознаку ч.3ст.172-20 КУпАП має діяння вчинене ОСОБА_1 , а саме: 1) дії, передбачені частинами першою або другою цієї статті, вчинені особою, яку протягом року було піддано адміністративному стягненню, 2) дії, передбачені частинами першою або другою цієї статті, вчинені в умовах особливого періоду, тобто не вказано суті адміністративного правопорушення, яке підпадає під кваліфікацію саме за ч.3 ст.172-20 КУпАП, а отже протокол складено з порушенням ст.256 КУпАП.

Як зазначено в ч.2 ст.251 КУпАП обов`язок щодо збирання доказів покладається на осіб, уповноважених на складання протоколів про адміністративні правопорушення.

Суд не має права перебирати на себе функції обвинувача, змінювати формулювання обвинувачення, збирати докази самостійно, відшукувати обвинувачення, в обвинувачені, що викладене не конкретно, а тому приходить до висновку, що вина ОСОБА_1 у вчиненні адміністративного правопорушення, передбаченого ч.3 ст.172-20 КУпАП, не підтверджена.

Оскільки вина є основною ознакою суб`єктивної сторони правопорушення, то відсутність вини свідчить про відсутність складу адміністративного правопорушення в діях ОСОБА_1 .

Відповідно до п.1 ст.247 КУпАП провадження в справі про адміністративне правопорушення не може бути розпочато, а розпочате підлягає закриттю за відсутністю складу адміністративного правопорушення.

Керуючись ст. 24, 27, 34, 35, 40-1, ч.3 ст.172-20, 221, 247, 283-285 КУпАП,-

П О С Т А В Н О В И В:

Справу про адміністративне правопорушення відносно ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , про вчинення адміністративного правопорушення, передбаченого ч.3 ст.172-20 Кодексу України про адміністративні правопорушення провадженням закрити у зв`язку з відсутністю складу адміністративного правопорушення.

Постанова може бути оскаржена в апеляційному порядку протягом десяти днів з дня її винесення шляхом подачі апеляційної скарги до Львівського апеляційного суду через Франківський районний суд м. Львова.

Суддя Мартьянова С.М.