Справа № 594/1399/23
Провадження № 3/594/648/2023
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

24 жовтня 2023 року

Суддя Борщівського районного суду Тернопільської області Чир П.В., розглянувши матеріали, які надійшли з відділення поліції №1 (м.Борщів) Чортківського районного відділу поліції Головного управління Національної поліції України в Тернопільській області про притягнення до адміністративної відповідальності:

ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , жительку АДРЕСА_1 , не працюючу

за вчинення адміністративного правопорушення, передбаченого ч.1 ст.164 КУпАП,

ВСТАНОВИВ:

Згідно протоколу про адміністративне правопорушення від 15.07.2023 року серія ВАБ №981732, ОСОБА_1 15.07.2023 року о 10.30 год. не будучи ФОП здійснювала роздрібну торгівлю алкогольними напоями, а саме пиво марки «Львівське» об`ємом 0,5 літра, міцністю 4,3‰, пиво марки «Зіберт» об`ємом 2,25 літра, міцністю 4,4 ‰,пиво марки «Зіберт» об`ємом 0,5 літра, міцністю 4,4‰, пиво марки «Закарпатське» об`ємом 0,5 літра, міцністю 4,1‰, пиво марки «Закарпатське» об`ємом 1,2 літра, міцністю 4,1‰, пиво марки «Львівське» об`ємом 1,95 літра, міцністю 3,8‰, пиво марки «Закарпатське» об`ємом 2 літра, міцністю 4,1‰, без отримання ліцензії на провадження певного виду господарської діяльності, чим порушила вимоги п.7 ст.7 Закону України «Про ліцензування видів господарської діяльності», ст.3 ЗУ про державне господарювання виробництва і обігу спиртового коньячного плодового, алкогольних напоїв рідин, що використовуються в електронних сигарет та напоїв, чим вчинила адміністративне правопорушення, передбачене ч.1 ст.164 КУпАП.

ОСОБА_1 вину у вчиненні правопорушення не визнала та пояснила, що в магазині вона не працює. 15.07.2023 прийшла до магазину, який належить її свекрусі ОСОБА_2 , так як остання була відсутня і попросила її прийняти товар, а саме хліб. Вона відкрила магазин і приймала хліб. В цей час в магазин зайшли працівники поліції та без дозволу зайшли в підсобне приміщення. Там було пиво, різних марок. Вона пояснила, що торгівлю не здійснює, про пиво їй взагалі нічого не відомо і магазин належить ОСОБА_2 . Працівники поліції винесли пиво в приміщення магазину і склали відносно неї протокол, а пиво вилучили.

Згідно з ч.1 ст.9 КУпАП адміністративним правопорушенням (проступком) визнається протиправна, винна (умисна або необережна) дія чи бездіяльність, яка посягає на громадський порядок, власність, права і свободи громадян, на встановлений порядок управління і за яку законом передбачено адміністративну відповідальність.

Відповідно до ст. 7 КУпАП ніхто не може бути підданий заходу впливу в зв`язку з адміністративним правопорушенням інакше як на підставах і в порядку, встановлених законом.

Згідно ч.1 статті 164 КУпАП, відповідальність настає за вчинення провадження господарської діяльності без державної реєстрації як суб`єкта господарювання або без подання повідомлення про початок здійснення господарської діяльності, якщо обов`язковість подання такого повідомлення передбачена законом, або без отримання ліцензії на провадження виду господарської діяльності, що підлягає ліцензуванню відповідно до закону, або у період зупинення дії ліцензії, у разі якщо законодавством не передбачені умови провадження ліцензійної діяльності у період зупинення дії ліцензії, або без одержання документа дозвільного характеру, якщо його одержання передбачене законом (крім випадків застосування принципу мовчазної згоди).

Зазначена норма КУпАП є бланкетною, тобто відсилає до нормативно-правових актів, які, зокрема, регулюють провадження господарської діяльності без одержання документів дозвільного характеру на провадження виду господарської діяльності, якщо його одержання передбачене законом.

Ст.15 ЗУ «Про державне регулювання виробництва і обігу спирту етилового, коньячного і плодового, алкогольних напоїв, тютюнових виробів, рідин, що використовуються в електронних сигаретах, та пального», передбачено імпорт, експорт, оптова і роздрібна торгівля алкогольними напоями, тютюновими виробами, рідинами, що використовуються в електронних сигаретах, пальним та зберігання пального. Така містить частини, однак у протоколі такі не вказані.

У відповідності до п.7 ст.7 Закону України «Про ліцензування видів господарської діяльності», ліцензуванню підлягають такі види господарської діяльності: виробництво і торгівля спиртом етиловим, коньячним і плодовим та зерновим дистилятом, біоетанолом, алкогольними напоями та тютюновими виробами і пальним, зберігання пального, яка ліцензується відповідно до Закону України "Про державне регулювання виробництва і обігу спирту етилового, коньячного і плодового, алкогольних напоїв, тютюнових виробів та пального".

В свою чергу, згідно ст.3 Господарського кодексу України, під господарською діяльністю розуміється діяльність суб`єктів господарювання у сфері суспільного виробництва, спрямована на виготовлення та реалізацію продукції, виконання робіт чи надання послуг вартісного характеру, що мають цінову визначеність. Господарська діяльність, що здійснюється для досягнення економічних і соціальних результатів та з метою одержання прибутку, є підприємництвом, а суб`єкти підприємництва підприємцями.

Суб`єктами господарювання є громадяни України, іноземці та особи без громадянства, які здійснюють господарську діяльність та зареєстровані відповідно до закону як підприємці.

Згідно зі ч. 1 ст. 20 Закону України «Про ліцензування видів господарської діяльності» за провадження виду господарської діяльності, що підлягає ліцензуванню, без ліцензії чи здійснення таких видів господарської діяльності з порушенням умов ліцензування посадові особи суб`єктів господарювання несуть адміністративну відповідальність, передбачену Кодексом України про адміністративні правопорушення.

З системного аналізу чинного законодавства України слідує, що до адміністративної відповідальності за ч. 1 ст. 164 КУпАП може бути притягнута фізична особа, яка здійснює господарську діяльність без державної реєстрації без одержання ліцензії на провадження певного виду господарської діяльності, що підлягає ліцензуванню відповідно до закону, а господарська діяльність повинна носити систематичний характер з метою досягнення економічних і соціальних результатів та одержання прибутку.

Відповідно до ст. 251 КУпАП доказами в справі про адміністративне правопорушення, є будь-які фактичні дані, на основі яких у визначеному законом порядку орган (посадова особа) встановлює наявність чи відсутність адміністративного правопорушення, винність даної особи в його вчиненні та інші обставини, що мають значення для правильного вирішення справи. Ці дані встановлюються протоколом про адміністративне правопорушення, поясненнями особи, яка притягається до адміністративної відповідальності, потерпілих, свідків, висновком експерта, речовими доказами, показаннями технічних приладів та технічних засобів, що мають функції фото - і кінозйомки, відеозапису, у тому числі тими, що використовуються особою, яка притягається до адміністративної відповідальності, або свідками, а також працюючими в автоматичному режимі, чи засобів фото - і кінозйомки, відеозапису, у тому числі тими, що використовуються особою, яка притягається до адміністративної відповідальності, або свідками, а також працюючими в автоматичному режимі, які використовуються при нагляді за виконанням правил, норм і стандартів, що стосуються забезпечення безпеки дорожнього руху, протоколом про вилучення речей і документів, а також іншими документами.

Обов`язок щодо збирання доказів покладається на осіб, уповноважених на складання протоколів про адміністративні правопорушення, визначених статтею 255 цього Кодексу.

Отже, обов`язок щодо належного складання протоколу про адміністративне правопорушення, який в порядку ст. 251 КУпАП є одним з доказів в справі про адміністративне правопорушення, та надання доказів на підтвердження викладених в протоколі відомостей, покладається на особу, яка має право складати відповідний протокол, та не може бути перекладено на суд.

Як вбачається із протоколу про адміністративне правопорушення ОСОБА_1 ,не будучи ФОП здійснювала роздрібну торгівлю алкогольними напоями.

Постановами Борщівського районного суду від 07.08.2023 та 02.10.2023 протокол про адміністративне правопорушення від 15.07.2023 року серія ВАБ №981732 відносно ОСОБА_1 повертався для належного оформлення. Постанови суду не виконані і протокол втретє надійшов на розгляд 17.10.2023.

Протокол про адміністративне правопорушення від 15.07.2023 року серія ВАБ №981732 є неналежним доказом так як в ньому не вказано місце вчинення адмінправопорушення, суть правопорушення викладена в протоколі не відповідає об`єктивній стороні ч. 1 ст. 164 КУпАП, зміст норми ЗУ України «Про державне регулювання виробництва і обігу спирту етилового, коньячного і плодового, алкогольних напоїв, тютюнових виробів, рідин, що використовуються в електронних сигаретах, та пального», який нібито порушила ОСОБА_1 , викладено довільно.

До протоколу не долучено доказів, які б підтверджували факт торгівлі ОСОБА_1 , а долучено документи про фізичну особу-підприємця ОСОБА_2 , пояснення від якої не відібрано та не встановлено належність алкогольних напоїв.

За вказаних обставин судом встановлено, що докази вини ОСОБА_1 у вчинені нею адміністративного правопорушення, передбаченого ч.1 ст.164 КУпАП, а саме провадження господарської діяльності без державної реєстрації як суб`єкта господарювання або без подання повідомлення про початок здійснення господарської діяльності, якщо обов`язковість подання такого повідомлення передбачена законом, або без отримання ліцензії на провадження виду господарської діяльності, що підлягає ліцензуванню відповідно до закону, або у період зупинення дії ліцензії, у разі якщо законодавством не передбачені умови провадження ліцензійної діяльності у період зупинення дії ліцензії, або без одержання документа дозвільного характеру, якщо його одержання передбачене законом (крім випадків застосування принципу мовчазної згоди) в матеріалах справи відсутні.

Згідно п.1 ч.1 ст.247 КУпАП провадження в справі про адміністративне правопорушення не може бути розпочато, а розпочате підлягає закриттю за відсутності події і складу адміністративного правопорушення.

Враховуючи наведене, вважаю, що по справі немає належних доказів вини саме ОСОБА_1 у вчиненні адміністративного правопорушення, передбаченого ч.1 ст.164 КУпАП, а тому провадження по справі підлягає до закриття у відповідності до п.1 ст.247 КУпАП в зв`язку з відсутністю в її діях складу вказаного адміністративного правопорушення.

Згідно протоколу від 15.07.2023 року серія ВАБ №981732 та квитанції про отримання на зберігання речових доказів, вилучено, згідно зі статтею 265 КУпАП, та передано на зберігання поліцейському ОСОБА_3 «пиво Закарпатське світле 0,5 кількість 19 бутилок, Закарпатське світле 1,2 лі 6 шт, Закарпатське світле 2 л 6 бутилок, Зіберт 0,5 18 бутилок, Львівське світле 0,5 51 бутилка, Львівське 0,25 л 6 бутилок, Зіберт 2,25 л. 12 бутилок».

Відповідно до ч. 1 ст. 265 КУпАП речі і документи, що є знаряддям або безпосереднім об`єктом правопорушення, виявлені під час затримання, особистого огляду або огляду речей, вилучаються посадовими особами органів, зазначених у статтях 234-1, 234-2, 244-4, 262 і 264 цього Кодексу. Вилучені речі і документи зберігаються до розгляду справи про адміністративне правопорушення у порядку, встановленому Кабінетом Міністрів України за погодженням із Державною судовою адміністрацією України, а після розгляду справи, залежно від результатів її розгляду, їх у встановленому порядку конфіскують, або повертають володільцеві, або знищують, а при оплатному вилученні речей - реалізують. Вилучені орден, медаль, нагрудний знак до почесного звання СРСР, почесного звання Української РСР, Почесної Грамоти і Грамоти Президії Верховної Ради Української РСР, почесного звання України, відзнаки Президента України, нагородна зброя, після розгляду справи підлягають поверненню їх законному володільцеві, а якщо він невідомий, надсилаються відповідно до Адміністрації Президента України. Вилучені самогон та інші міцні спиртні напої домашнього вироблення, апарати для їх вироблення після розгляду справи підлягають знищенню поліцейськими.

Враховуючи, що в діях ОСОБА_1 відсутній склад адміністративного правопорушення передбаченого ч. 1 ст. 164 КУпАП, вилучене майно їй не належить, а працівниками поліції не встановлювався володілець даного майна, його слід залишити в ВП №1 (м. Борщів) для встановлення власника майна, вирішення питання щодо відповідальності інших осіб та вилученого майна.

На підставі вищенаведеного, ст.ст. 9, 10, 247, 251, 280, 284 КУпАП,

ПОСТАНОВИВ:

Провадження у справі про притягнення до адміністративної відповідальності ОСОБА_1 за ч.1 ст.164 КУпАП закрити за відсутністю в її діях складу адміністративного правопорушення.

Вилучене майно «пиво Закарпатське світле 0,5 кількість 19 бутилок, Закарпатське світле 1,2 лі 6 шт, Закарпатське світле 2 л 6 бутилок, Зіберт 0,5 18 бутилок, Львівське світле 0,5 51 бутилка, Львівське 0,25 л 6 бутилок, Зіберт 2,25 л. 12 бутилок», яке передано на зберігання поліцейському Мовчану О.В. залишити у ВП №1 (м. Борщів) Чортківського РВП ГУНП в Тернопільській області для встановлення власника майна, вирішення питання щодо відповідальності інших осіб та вилученого майна

Постанова набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги.

Апеляційна скарга на постанову може бути подана до Тернопільського апеляційного суду через Борщівський районний суд Тернопільської області протягом десяти днів з дня її винесення.

Суддя Чир П.В.