Справа № 502/1768/23
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

18 жовтня 2023 року м. Кілія

Суддя Кілійського районного суду Одеської області Маслеников О.А.

розглянувши адміністративні матеріали, які надійшли від

Південного офісу Держаудитслужби

про притягнення до адміністративної відповідальності

ОСОБА_1 , громадянина України; ІНФОРМАЦІЯ_1 ; начальника Кілійського міжрайонного управління водного господарства, проживаючого та зареєстрованого за адресою: АДРЕСА_1

за ст. 164-14 ч.3 Кодексу України про адміністративне правопорушення,

ВСТАНОВИВ:

Південним офісом Держаудитслужби відповідно до п. 1.3.5.3 Плану проведення заходів державного фінансового контролю Південного офісу Держаудитслужби на III квартал 2023 року проведено ревізію окремих питань фінансово-господарської діяльності Кілійського міжрайонного управління водного господарства за період з 01.05.2021 по 30.06.2023. За результатами контрольного заходу складено акт ревізії від 25.08.2023 № 07-11/26, який підписано без заперечень. Під час ревізії встановлено, що Кілійським міжрайонним управлінням водного господарства (далі - Споживачем або повна назва) на порушення вимог частини 5 пункту 2 статті 41 Закону України «Про публічні закупівлі» укладено додаткові угоди від 21.10.2021 № 2, від 17.11.2021 № 3, від 06.12.2021 № 4, від 22.12.2021 № 5, від 23.12.2021 № 6) до договору про постачання електричної енергії від 18.02.2021 № 100/60, (далі - Договір), укладеного з Товариством з обмеженою відповідальністю «Миколаївська енергопостачальна компанія» (далі - Постачальник), за результатами проведеної процедури відкритих торгів за предметом закупівлі: «Електрична енергія» ДК 021:2015: 09310000-5 Електрична енергія (номер Ю: - иА-2020-12-15-017297-с), якими внесено зміни до істотної умови Договору, а саме збільшено ціну за одиницю товару понад 10 % без документального підтвердження коливання ціни товару на ринку. Відповідно до частини 5 пункту 2 статті 41 Закону України «Про публічні закупівлі» істотні умови договору про закупівлю не можуть змінюватися після його підписання до виконання зобов`язань сторонами в повному обсязі, крім випадків, зокрема: збільшення ціни за одиницю товару до 10 відсотків пропорційно збільшенню ціни такого товару на ринку у разі коливання ціни такого товару на ринку за умови, що така зміна не призведе до збільшення суми, визначеної в договорі про закупівлю, - не частіше ніж один раз на 90 днів з моменту підписання договору про закупівлю/внесення змін до такого договору щодо збільшення ціни за одиницю товару. Обмеження щодо строків зміни ціни за одиницю товару не застосовується у випадках зміни умов договору про закупівлю бензину та дизельного пального, природного газу та електричної енергії. Відповідно до додаткової угоди від 31.08.2021 № 1 до Договору від 18.02.2021 № 100/60, ціна за 1 кВт/год електричної енергії із ПДВ з 01.08.2021 збільшена з 1,58 грн до 1,0163 грн, тобто на 10%, згідно з додатковою угодою від 21.10.2021 № 2 ціна за 1 кВт/год електричної енергії з 01.10.2021 збільшена з 2,22240 грн (день) до 2,38708 грн.; згідно з додатковою угодою від 17.11.2021 № 3 ціна за 1 кВт/год електричної енергії з 01.11.2021 збільшена з 1,3843 грн (ніч) до 1,63542 грн, або на 18%; згідно з додатковою угодою від 06.12.2021 № 4 ціна за 1 кВт/год електричної енергії з 20.11.2021 збільшена з 1,3843 грн. (ніч) до 1,79880 грн, або на 29%; згідно з додатковою угодою від 17.11.2021 № 3 ціна за 1 кВт/год електричної енергії з 01.11.2021 збільшена з 2,00961 грн (по загальному обліку) до 2,61135 грн, або на 29 %; згідно з додатковою угодою від 06.12.2021 № 4 ціна за 1 кВт/год електричної енергії з 20.11.2021 збільшена з 2,00961 грн (по загальному обліку) до 2,61135 грн, або на 29 %; згідно з додатковою угодою від 17.11.2021 № 3 ціна за 1 кВт/год електричної енергії з 01.11.2021 збільшена з 2,22240 грн (день ) до 2,62555 грн, або 18%; згідно з додатковою угодою від 06.12.2021 № 4 ціна за 1 кВт/год електричної енергії з 20.11.2021 збільшена з 2,22240 грн (день) до 2,88784 грн, або на 29%, згідно з додатковою угодою від 22.12.2021 р. №5 ціна за 1 - квт/год електричної енергії з 01.12.2021 збільшена з 1,3843 грн (ніч) до 1,97850 грн, або на 43%, згідно з додатковою угодою від 22.12.2021 № 5 ціна за 1 кВт/год електричної енергії з 01.12.2021 збільшена з 2,00961 грн (по загальному обліку) до 2,87222 грн або на 43% згідно з додатковою угодою від 22.12.2021 р. № 5 ціна за 1 кВт/год електричної енергії з 01.12.2021 р. збільшена з 2,22240 грн (день) до 3,17634 грн або на 43%, згідно з додатковою угодою від 23.12.2021 р. № 6 ціна за 1 кВт/год електричної енергії з 23.12.2021 р. збільшена з 1,0163 грн до 3,8 грн, на 118 відсотків. Тобто, підставою для внесення таких змін до договору є: наявність коливання ціни такого товару на ринку, що повинно бути обґрунтованим та документально підтвердженим. Письмове звернення Постачальника до Споживача, щодо зміни тарифу на електроенергію (за одиницю товару) не надходило, надані цінові довідки видані Харківською торгово-промисловою палатою від 04.10.2021 р. № 2423/21, 21.10.2021 р. № 2635/21, від 26.11.2021 № 2970/21, від 13.12.2021 № 3086/21 не могли бути належним обґрунтуванням для висновків про коливання цін у бік збільшення з моменту укладання додаткових угод, оскільки не містять відомостей щодо динаміки ціни на електричну енергію, в них відсутній аналіз коливання ціни на дату з якої почали діяти змінені додаткові угоди. Надані під час ревізії цінові довідки за своїм змістом є документом, які носять фактографічно - інформаційний характер, інформація зазначена в довідках щодо середньозважених цін, взята з вебсайту ДП «Оператор ринку» та не є документальним підтвердженням збільшення ціни товару на ринку, а також не підтверджують коливання ціни на електричну енергію. Отже, на порушення частини 5 пункту 2 статті 41 Закону України «Про публічні закупівлі», підпункту 5.2.2 пункту 5.2 розділу 5 «Ціна, порядок обліку та оплата електричної енергії» договору від 18.02.2021 № 100/60, внаслідок безпідставного змінення ціни за 1 кВт/год електричної енергії понад 10 відсотків з 1,0163 грн до 3,8 грн (додаткові угоди від 21.10.2021 № 2, від 17.11.2021 № 3, від 06.12.2021 № 4, від 22.12.2021 № 5, від 23.12.2021 № 6) та без документального підтвердження наявності факту коливання ціни електричної енергії на ринку, Кілійським міжрайонним управлінням водного господарства проведені зайві витрати протягом періоду з листопада 2021 року по квітень 2022 року в загальній сумі 1 144 370,54 грн з урахуванням суми ПДВ. Тим самим, виявлені порушення містять ознаки адміністративного правопорушення, відповідальність за яке передбачено частиною третьою статті 164-14 Кодексу України про адміністративні правопорушення. Відповідальним за встановлене порушення є начальник Кілійського міжрайонного управління водного господарства ОСОБА_1 , яким підписано додаткові угоди від 21.10.2021 № 2, від 17.11.2021 № 3, від 06.12.2021 № 4, від 22.12.2021 № 5, від 23.12.2021 № 6 до Договору, як наслідок було порушено вимоги пункту 2 частини п`ятої статті 41 Закону України «Про публічні закупівлі».

Своїми діями ОСОБА_1 скоїв правопорушення, передбачене ст. 164-14 ч.3 КУпАП України, тобто внесення змін до істотних умов договору про закупівлю у випадках, не передбачених законом.

ОСОБА_1 під час розгляду справи про адміністративне правопорушення надав письмові пояснення, в яких зазначив, що він діяв в інтересах Управління так як інші дії призвели би до значних збитків. Згідно п.3.2.15 Постанови «Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг» від 14.03.2018 №312, Кілійське МУВГ без підписання додаткових угод з ТОВ Миколаївська електропостачальна компанія, зобов`язані перейти на постачальника останньої надії «Укрінтеренерго». В обґрунтуванні свого права на підписання Додаткових угод та збільшення ціни на одиницю товару вважає за необхідне зазначити наступне. Згідно додаткової угоди №1 від 31.08.2021 року до Договору №100/60 від 18.02.2021р., ціна за 1кВт/год в ТОВ Миколаївська електропостачальна компанія становила 2,08 грн, що підтверджується ціновою довідкою Харківської Торгово-промислової палати України. На час підписання додаткової угоди на постачальнику останньої надії «Укрінтеренерго», ціна за 1 кВт/год - 5,24 грн, що підтверджено Додатком до Комерційної пропозиції за вересень 2021 року. Згідно додаткової угоди № 2 від 21.10.2021 року до Договору № 100/60 від 18.02.2021 року, ціна за 1 кВт/год в ТОВ Миколаївська електропостачальна компанія становила 2,21 грн., що підтверджується ціновою довідкою Харківської Торгово-промислової палати України, на постачальнику останньої надії «Укрінтеренерго», ціна за 1 кВт/год - 6,14 грн, що підтверджено Додатком до Комерційної пропозиції за жовтень 2021року. Згідно додаткової угоди № 3 від 17.11.2021 року до Договору № 100/60 від 18.02.2021 року, ціни за 1 квт/год в ТОВ Миколаївська електропостачальна компанія становила 2,4 грн, що підтверджується ціновою довідкою Харківської Торгово-промислової палати України, на постачальнику останньої надії «Укрінтеренерго», ціна за 1 кВт/год - 5,74грн., що підтверджено Додатком до Комерційної пропозиції за листопад 2021 року. Згідно додаткової угоди № 4 від 06.12.2021 року до Договору № 100/60 від 18.02.2021 року, ціна за 1 кВт/год в ТОВ Миколаївська електропостачальна компанія становила 2,68 грн, що підтверджується ціновою довідкою Харківської Торгово-промислової палати України, на постачальнику останньої надії «Укрінтеренерго», ціна за 1 кВт/год - 6,63 грн, що підтверджено Додатком до Комерційної пропозиції за грудень 2021 року. Згідно додаткової угоди № 5 від 22.12.2021 року до Договору № 100/60 від 18.02.2021 року, ціна за 1 кВт/год в ТОВ Миколаївська електропостачальна компанія становила 2,97 грн, що підтверджується ціновою довідкою Харківської Торгово-промислової палати України, на постачальнику останньої надії «Укрінтеренерго», ціна за 1 кВт/год - 5,52 грн, що підтверджено Додатком до Комерційної пропозиції за січень 2022 року. Згідно додаткової угоди № 6 від 23.12.2021 року до Договору № 100/60 від 18.02.2021 року, ціна за 1 кВт/год в ТОВ Миколаївська електропостачальна компанія становила 3,8 грн, що підтверджується ціновою довідкою Харківської Торгово-промислової палати України, на постачальнику останньої надії «Укрінтеренерго», ціна за 1 кВт/год - 4,95 грн, що підтверджено Додатком до Комерційної пропозиції за лютий 2022 року. В березні - квітні ціну за 1 кВт/год ТОВ Миколаївська електропостачальна компанія не підвищував, а на постачальнику останньої надії «Укрінтеренерго», ціна за 1 кВт/год становила березень - 4,28 грн, квітень - 3,88 грн, що підтверджено Додатком до Комерційної пропозиції березень та квітень 2022року. Наведені обставини в сукупності вказують на те, що Управління при переході до постачальника останньої надії «Укрінтеренерго» могло призвести до значних збитків, здійснення додаткових витрат з бюджету і неефективного витрачання коштів.

Дослідивши пояснення ОСОБА_1 та матеріали справи, суд прийшов до наступних висновків.

Як заначено в ч. 1 ст. 9 КУпАП адміністративним правопорушенням (проступком) визнається протиправна, винна (умисна або необережна) дія чи бездіяльність, яка посягає на громадський порядок, власність, права і свободи громадян, на встановлений порядок управління і за яку законом передбачено адміністративну відповідальність.

Згідно з ч. 3 ст. 164-14 КУпАП придбання товарів, робіт і послуг до/без проведення процедур закупівель/спрощених закупівель відповідно до вимог закону; застосування конкурентного діалогу або торгів з обмеженою участю, або переговорної процедури закупівлі на умовах, не передбачених законом; невідхилення тендерних пропозицій, які підлягали відхиленню відповідно до закону; відхилення тендерних пропозицій на підставах, не передбачених законом або не у відповідності до вимог закону (безпідставне відхилення); укладення з учасником, який став переможцем процедури закупівлі, договору про закупівлю, умови якого не відповідають вимогам тендерної документації та/або тендерної пропозиції переможця процедури закупівлі; внесення змін до істотних умов договору про закупівлю у випадках, не передбачених законом; внесення недостовірних персональних даних до електронної системи закупівель та неоновлення у разі їх зміни; порушення строків оприлюднення тендерної документації - тягнуть за собою накладення штрафу на службових (посадових), уповноважених осіб замовника від тисячі п`ятсот до трьох тисяч неоподатковуваних мінімумів доходів громадян.

Відповідно до ст.17 КУпАП особа, яка діяла в стані крайньої необхідності, необхідної оборони або яка була в стані неосудності, не підлягає адміністративній відповідальності.

Згідно зі ст.18 КУпАП не є адміністративним правопорушенням дія, яка хоч і передбачена цим Кодексом або іншими законами, що встановлюють відповідальність за адміністративні правопорушення, але вчинена в стані крайньої необхідності, тобто для усунення небезпеки, яка загрожує державному або громадському порядку, власності, правам і свободам громадян, установленому порядку управління, якщо ця небезпека за даних обставин не могла бути усунута іншими засобами і якщо заподіяна шкода є менш значною, ніж відвернена шкода.

Крайня необхідність - це випадок зіткнення двох інтересів, які рівною мірою охороняються законом, і при якій заради збереження більш важливого інтересу, заподіюється шкода меншому інтересові.

Крайню необхідність можна визнати правомірною лише при наступних обставинах (ознаках): небезпека не може бути усунена іншим шляхом, окрім як заподіяння шкоди, тобто крайня необхідність є єдиним засобом захисту від небезпечних дій; при крайній необхідності шкода завдається не джерелу небезпеки, а інтересам третіх осіб; шкода, яка заподіюється при крайній необхідності, повинна бути меншою, ніж та, яка попереджена.

Вчинення протиправного діяння в стані крайньої необхідності представляє собою дії правопорушника спрямовані на усунення небезпеки, яка загрожує державному або громадському порядку, власності, правам і свободам громадян, встановленому порядку управління, але за умов, якщо ця небезпека за даних обставин не могла бути усунена іншими засобами і якщо заподіяна шкода є менш значною, ніж відвернена.

Відповідно до п. 4 ч. 1 ст.247 КУпАП провадження в справі про адміністративне правопорушення не може бути розпочато, а розпочате підлягає закриттю при вчинені дії особою у стані крайньої необхідності.

Оцінивши пояснення особи, яка притягається до адміністративної відповідальності, дослідивши докази та враховуючи вищевикладене, суддя приходить до висновку, що ОСОБА_1 вчинено дії, які хоч і містять склад адміністративного правопорушення, передбаченого ч. 3 ст. 164-14 КпАП України, але такими визнаватися не можуть, оскільки були вчинені в стані крайньої необхідності, адже згідно обставин, встановлених з наданих суду документів /доказів/, були спрямовані на недопущення значних збитків (на суму майже 8 мільйонів гривень) очолюваного ним Управління у вигляді переплати бюджетних коштів за електроенергію, яка б виникла у разі переходу на споживання електроенергії постачальника останньої надії «Укрінтеренерго» з метою недопущення припинення водопостачання через відключення електроенергії, а тому з огляду на те, що внаслідок відповідних дій відвернуто настання більш значної шкоди ніж заподіяна шкода, у відповідності до п. 4 ч. 1 ст. 247 КУпАП провадження в справі підлягає закриттю через вчинення особою дій в стані крайньої необхідності.

Керуючись ст. ст. 17, 18, ч. 3 ст. 164-14, п. 4 ч. 1 ст. 247, ст. 283, п. 3 ч. 1 ст. 284 КУпАП, суддя

П О С Т А Н О В И В:

Провадження в справі про адміністративне правопорушення, передбачене ч. 3 ст. 164-14 КУпАП відносно ОСОБА_1 , громадянина України, ІНФОРМАЦІЯ_1 - закрити відповідно до п. 4 ч. 1 ст. 247 КУпАП, у зв`язку із вчиненням даного адміністративного правопорушення в стані крайньої необхідності.

Постанова набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги.

Постанова може бути оскаржена до Одеського апеляційного суду, шляхом подачі через Кілійський районний суд Одеської області апеляційної скарги протягом десяти днів з дня винесення постанови.

Суддя Кілійського районного суду О. А. Маслеников