П О С Т А Н О В А

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

17 жовтня 2023 року Справа № 608/2414/23

Номер провадження3/608/1007/2023

Суддя Чортківського районного суду Тернопільської області Яковець Н. В. , розглянувши матеріали, які надійшли від Чортківського РВП ГУНП в Тернопільській області про притягнення до адміністративної відповідальності ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , громадянки України, жительки АДРЕСА_1 , одруженої, освіта середня-спеціальна, тимчасово непрацюючої, інваліда третьої групи, несудимої, до адміністративної відповідальності не притягувалася,

за ч. 1 ст. 164 Кодексу України про адміністративні правопорушення, -

ВСТАНОВИВ:

Згідно протоколу про адміністративне правопорушення серії ВАВ № 570463 від 18 вересня 2023 року, складеного інспектором СРПП Чортківського РВП ГУНП в Тернопільській області майором поліції Мильничуком І.С. вбачається, що 18 вересня 2023 року о 15 год 45 хв гр. ОСОБА_1 перебуваючи в приміщенні магазину «Маяк» с. Росохач Чортківського району систематично із метою отримання прибутку здійснювала господарську діяльність без отримання ліцензії на проводження данного виду господарської діяльності, а сааме здійснювала продаж алкогольних напоїв різних марок.

ОСОБА_1 в судовому засіданні пояснила, що перебувала в магазині як продавець практикант, документів на здійснення господарською діяльністю немає. Поліцейським складено протокол без з`ясування обставин про матеріальні цінності, чиїми вони є та чи були об`єктом провадження господарської діяльності, просить суворо не карати.

Вислухавши особу, яка притягується до адміністративної відповідальності та дослідивши матеріали справи, суддя приходить до наступних висновків.

Згідно зі ст. 245 КУпАП завданнями провадження в справах про адміністративні правопорушення є своєчасне, всебічне, повне і об`єктивне з`ясування обставин кожної справи, вирішення її в точній відповідності з законом.

Відповідно до ст. 280 КУпАП орган (посадова особа) при розгляді справи про адміністративне правопорушення зобов`язаний з`ясувати: чи було вчинено адміністративне правопорушення, чи винна дана особа в його вчиненні, чи підлягає вона адміністративній відповідальності, чи є обставини, що пом`якшують і обтяжують відповідальність, а також з`ясувати інші обставини, що мають значення для правильного вирішення справи.

Відповідно до ст. 9 КУпАП, адміністративним правопорушенням (проступком) визнається протиправна, винна (умисна або необережна) дія чи бездіяльність, яка посягає на громадський порядок, власність, права і свободи громадян, на встановлений порядок управління і за яку законом передбачена адміністративна відповідальність.

Склад адміністративного правопорушення - це встановлена адміністративним законодавством сукупність об`єктивних і суб`єктивних ознак, за наявності яких діяння вважається адміністративним правопорушенням. Цими ознаками є об`єкт, об`єктивна сторона, суб`єкт та суб`єктивна сторона і відсутність хоча б однієї з цих ознак означає відсутність складу адміністративного правопорушення в цілому.

Диспозиція ч. 1 ст. 164 КУпАП передбачає відповідальність за провадження господарської діяльності без державної реєстрації як суб`єкта господарювання або без подання повідомлення про початок здійснення господарської діяльності, якщо обов`язковість подання такого повідомлення передбачена законом, або без отримання ліцензії на провадження виду господарської діяльності, що підлягає ліцензуванню відповідно до закону, або у період зупинення дії ліцензії, у разі якщо законодавством не передбачені умови провадження ліцензійної діяльності у період зупинення дії ліцензії, або без одержання документа дозвільного характеру, якщо його одержання передбачене законом (крім випадків застосування принципу мовчазної згоди).

Відтак, диспозиція зазначеної статті містить три окремих форми вчинення даного адміністративного правопорушення, які, в тому числі, можуть бути пов`язані між собою, а саме:

- провадження господарської діяльності без державної реєстрації як суб`єкта господарювання або без подання повідомлення про початок здійснення господарської діяльності;

- провадження господарської діяльності без отримання ліцензії на провадження виду господарської діяльності, що підлягає ліцензуванню відповідно до закону, або у період зупинення дії ліцензії;

- провадження господарської діяльності без одержання документа дозвільного характеру, якщо його одержання передбачене законом (крім випадків застосування принципу мовчазної згоди).

Об`єктом вказаного правопорушення є суспільні відносини у сфері регулювання господарської діяльності. В свою чергу, під визначенням господарської діяльності, розуміється будь-яка діяльність особи, спрямована на отримання доходу в грошовій, матеріальній або нематеріальних формах, у разі коли безпосередня участь такої особи в організації такої діяльності є регулярною, постійною та суттєвою.

Частиною 2 статті 3 Господарського кодексу України визначено, що господарська діяльність, що здійснюється для досягнення економічних і соціальних результатів та з метою одержання прибутку, є підприємництвом, а суб`єкти підприємництва підприємцями.

Згідно зі ст. 42 Господарського кодексу України підприємництво - це самостійна, ініціативна, систематична, на власний ризик господарська діяльність, що здійснюється суб`єктами господарювання (підприємцями) з метою досягнення економічних і соціальних результатів та одержання прибутку.

Таким чином, поняття «підприємницька діяльність» («підприємництво») є складовою ширшого за обсягом поняття «господарська діяльність». З метою визначення складу адміністративного правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 164 КУпАП, необхідно встановити всі характеризуючі ознаки підприємницької діяльності, основними з яких є: самостійність, ініціативність та систематичність.

Пунктом 4 Постанови Пленуму Верховного Суду України № 3 від 25 квітня 2003 року «Про практику застосування судами законодавства про відповідальність за окремі злочини у сфері господарської діяльності» передбачено, що під здійсненням особою, не зареєстрованою як суб`єкт підприємництва, будь-якого виду підприємницької діяльності з числа тих, що підлягають ліцензуванню, слід розуміти діяльність фізичної особи, пов`язану із виробництвом чи реалізацією продукції, виконанням робіт, наданням послуг з метою отримання прибутку, яка містить ознаки підприємницької, тобто провадиться зазначеною особою безпосередньо самостійно, систематично (не менше ніж три рази протягом одного календарного року) і на власний ризик.

Отже, необхідною ознакою господарської діяльності є її систематичність, виконання на професійній основі, а саме вчинення три і більше разів. Разове вчинення зазначеної дії не утворює складу адміністративного правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 164 КУпАП.

Тобто суб`єктом вказаного адміністративного правопорушення, в залежності від його об`єктивної сторони можуть бути, як фізичні, так і юридичні особи, в тому числі й фізичні-особи підприємці.

У даному випадку, ОСОБА_1 ставиться у провину те, що вона 18 вересня 2023 року здійснювала господарську діяльність без відповідних дозвільних документів без отримання ліцензії на проводження діяльності, що підлягає ліцензуванню.

Об`єктивна сторона цього адміністративного правопорушення прямо визначає, що виключно суб`єкт господарської діяльності може вчинити таке адміністративне правопорушення.

При цьому, матеріали справи не містять будь-яких відомостей про те, що ОСОБА_1 є суб`єктом господарської діяльності та зареєстрована у встановленому законом порядку як фізична особа підприємець.

Натомість згідно виписки з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань вбачається, що ОСОБА_2 є фізичною особою-підприємцем в с. Росохач Чортківського району Тернопільської області.

Згідно зі ст. 20 ч. 1 Закону України "Про ліцензування видів господарської діяльності" від 02.03.2015 року №222-VIII, за провадження виду господарської діяльності, що підлягає ліцензуванню, без ліцензії чи у період зупинення дії ліцензії повністю або частково, невиконання ліцензіатом розпорядження про усунення порушень ліцензійних умов, порушення ліцензіатом строку повідомлення про всі зміни даних, зазначених у заяві та документах, а також за наявності контролю за діяльністю ліцензіата у значенні, наведеному у статті 1 Закону України "Про захист економічної конкуренції", резидентами держав, що здійснюють збройну агресію проти України, у значенні, наведеному у статті 1 Закону України "Про оборону України", суб`єкти господарювання притягаються до адміністративної відповідальності, передбаченої Кодексом України про адміністративні правопорушення.

Оскільки норма ст. 164 КУпАП є бланкетною, то в протоколі про адміністративне правопорушення обов`язково повинна бути вказівка на норму спеціального закону, за порушення якої настає відповідальність, в даному випадку - Закону України "Про ліцензування видів господарської діяльності" від 02.03.2015 року №222-VIII.

Проте, відповідні норми закону, що регулюють заняття господарською діяльністю, що підлягає ліцензуванню, які саме порушила ОСОБА_1 в протоколі не вказано.

Крім того, в протоколі не конкретизовано обставини вчинення адміністративного правопорушення, оскільки не відображена систематичність її дій по здійсненню господарської діяльності, що є обов`язковою ознакою вищевказаного адміністративного правопорушення.

Тому, даний протокол про адміністративне правопорушення не може вважатися доказом в контексті положень ст. 251 КУпАП.

За змістом ст. 62 Конституції України обвинувачення особі не може ґрунтуватися на припущеннях, а всі сумніви щодо доведеності вини особи повинні тлумачитись на її користь.

Відповідно до ст. 7 КУпАП ніхто не може бути підданий заходу впливу в зв`язку з адміністративним правопорушенням інакше як на підставах і в порядку, встановлених законом.

Враховуючи, що у матеріалах справи відсутні достатні докази, які б беззаперечно свідчили про вчинення ОСОБА_1 дій, вказаних у протоколі про адміністративне правопорушення, суд приходить до висновку про відсутність в його діях складу адміністративного правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 164 КУпАП.

За таких обставин, провадження у справі відносно ОСОБА_1 слід закрити на підставі п. 1 ч. 1 ст. 247 КУпАП.

Згідно квитанції про отримання речей і документів, вилучених під час здійснення провадження у справах про адміністративні правопорушення, № 31 18 вересня 2023 року було вилучено для тимчасового зберігання алкогольні напої.

Частиною 1 ст. 265 КУпАП визначено, що речі і документи, що є знаряддям або безпосереднім об`єктом правопорушення, виявлені під час затримання, особистого огляду або огляду речей, вилучаються посадовими особами органів, зазначених у статтях 234-1, 234-2, 244-4, 262 і 264 цього Кодексу. Вилучені речі і документи зберігаються до розгляду справи про адміністративне правопорушення у порядку, встановленому Кабінетом Міністрів України за погодженням із Державною судовою адміністрацією України, а після розгляду справи, залежно від результатів її розгляду, їх у встановленому порядку конфіскують, або повертають володільцеві, або знищують, а при оплатному вилученні речей - реалізують.

У зв`язку з тим, що в діях ОСОБА_1 відсутній склад адміністративного правопорушення, провадження у справі закривається, а тому вилучені речі слід повернути володільцеві.

На підставі наведеного та керуючись ст.ст. 7, 9, 164, 247, 283, 284 Кодексу України про адміністративні правопорушення, -

ПОСТАНОВИВ:

Закрити провадження по справі про адміністративне правопорушення відносно ОСОБА_1 за ч. 1 ст. 164 Кодексу України про адміністративні правопорушення в зв`язку з відсутністю в її діях складу адміністративного правопорушення.

Повернути ОСОБА_1 вилучені 18 вересня 2023 року згідно квитанції про отримання речей і документів, вилучених під час здійснення провадження у справах про адміністративні правопорушення, № 31 та протоколу про адміністративне правопорушення серії ВАВ 570463 горілка особлива «Оксіженіум», місткістю 0,5 л., кількість - 18 пляшок; горілка особлива «Рідна Роса Лагідна»», місткістю 0,5 л., кількість - 5 пляшок; горілка «Хлібний Дар», місткістю 0.5 л., кількість - 3 пляшки; горілка «Козацька Рада», місткістю 0,5 л., кількість - 4 пляшки; горілка «Козацька Рада», місткістю 0,7 л., кількість - 3 пляшки; горілка «Козацька Рада», місткістю 1 л., кількість - 1 пляшка; коньяк «Коктебель», місткістю 0,25 л., кількість - 9 пляшок; коньяк «Кахеті», місткістю 0,5 л., кількість - 3 пляшки; коньяк «Аджарі», місткістю 0,5 л., кількість - 3 пляшки; коньяк «Артак», місткістю 0,5 л., кількість - 3 пляшки; горілка «Хортиця», місткістю 0,25 л„ кількість - 7 пляшок; шампанське «Фрагуліно», місткістю 0,7 л., кількість - 9 пляшок; шампанське «Асті», місткістю 0,7 л., кількість - 4 пляшки; вино «Болград», місткістю 0,7 л., кількість - 4 пляшки; вино «Мікадо», місткістю 0.7 л., кількість - 7 пляшок; вино «Болград», місткістю 2 л., кількість - 3 пляшки; вино «Болград», місткістю 0,7 л., кількість - 3 пляшки; пиво «Микулинецьке», місткістю 0,5 л., кількість - 60 пляшок; пиво «Тетерів», місткістю 0,5 л., кількість - 23 пляшки; пиво «Живе», місткістю 0,5 л., кількість - 14 пляшок; пиво «Опілля», місткістю 0,5 л., кількість - 8 пляшок; пиво «Перша Приватна», місткістю 0,65 л., кількість - 12 пляшок; пиво «Медове», місткістю 1 л., кількість - 10 пляшок; пиво «Перша Приватна», місткістю 1 л., кількість - 12 пляшок; пиво «Чернігівське», місткістю 1,15 л., кількість - 8 пляшок; пиво «Закарпатське», місткістю 0,5 л., кількість - 7 пляшок; пиво «Опілля», місткістю 1 л., кількість - З пляшки; пиво «Опілля», місткістю 1,5 л., кількість - 4 пляшки; пиво «Львівське Світле», місткістю 2,35 л., кількість - 6 пляшок; пиво «Закарпатське», місткістю 1,2 л., кількість - 5 пляшок; пиво «Туборг», місткістю 0,5 л., кількість - 5 пляшок; пиво «Львівське Світле», місткістю 0,9 л., кількість - 9 пляшок; пиво «Карлеберг», місткістю 0,45 л., кількість - 6 пляшок; пиво «Арсенал», місткістю 0,5 л., кількість - 8 пляшок; пиво «Сомеребій», місткістю 0,5 л., кількість - 10 пляшок; пиво «Сомеребій», місткістю 0,33 л., кількість - 6 пляшок; пиво «Гараж», місткістю 0,44 л., кількість - 34 пляшки; пиво «Шейк», місткістю 0,5 л., кількість - 8 пляшок; пиво «Закарпатське», місткістю 0,5 л., кількість - 12 пляшок; пиво «Тетерів Хмільна Вишня», місткістю 0.5 л., кількість - 9 пляшок; пиво «Зіберт», місткістю 0,5 л., кількість - 6 пляшок.

Постанова остаточна, оскарженню не підлягає.

Суддя:/підпис/

Згідно з оригіналом

Постанова набрала законної сили «____» ____________________ 202___ року.

Оригінал постанови знаходиться в матеріалах справи № 608/2414/23, яка зберігається в Чортківському районному суді Тернопільської області.

Суддя: Н. В. Яковець

Копію постанови видано «_____»___________________202__ року.

Секретар: