Справа № 559/2816/23
Номер провадження 3/559/1530/2023
П О С Т А Н О В А

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

31 серпня 2023 року місто Дубно Рівненська область

Суддя Дубенського міськрайонного суду Рівненської області Ралець Р.В.

за участі особи, яка притягається до адміністративної відповідальності ОСОБА_1

розглянувши у відкритому судовому засіданні матеріали, які надійшли від Управління західного офісу Держаудитслужби в Рівненській області про притягнення до адміністративної відповідальності

за вчинення адміністративного правопорушення передбаченого ст.164-14 ч. 3 КУпАП,

ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , зареєстровану за адресою АДРЕСА_1 , працюючу на посаді спеціаліста-бухгалтера Семидубської сільської ради Дубенського району Рівненської області, до адміністративної відповідальності раніше не притягалася,

(права особи, яка притягається до адміністративної відповідальності, передбачені ст. 268 КУпАП і вимоги ст. 63 Конституції України роз`яснені),

В С Т А Н О В И В :

головним державним аудитором відділу контролю у сфері закупівель Управління Західного офісу Держаудитслужби в Рівненській області ОСОБА_2 при здійсненні відповідно до статті 8 Закону України «Про публічні закупівлі», в редакції Закону, що діяла на момент оголошення процедури відкритих торгів (далі - Закон) моніторингу закупівлі, проведеної Семидубською сільською радою Дубенського району і далі - Замовник) за предметом: «ДК 021:2015: 09310000-5 Електрична енергія - (Електрична енергія)», державний класифікатор 021-2015: 09310000-5 Електрична енергія) (інформацію про закупівлю опубліковано в електронній системі закупівель за номером ІР: UА-2023-01-09-002158-а, яка розташована за адресою: АДРЕСА_2 , виявлено:

порушення законодавства про закупівлі, зокрема, невідхилення тендерних пропозицій, які підлягали відхиленню відповідно до закону, що відображене у висновку про результати моніторингу закупівлі, який оприлюднено в електронній системі закупівель 04 квітня 2023 року.

Відповідно до вимог частини 8 статті 12 Закону подання інформації під час проведення процедури закупівлі здійснюється в електронному вигляді через електронну систему закупівель.

Згідно з п. 3-7 розділу X «Прикінцеві та перехідні положення» Закону установлено, що на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування особливості здійснення закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених цим Законом, визначаються Кабінетом Міністрів України із забезпеченням захищеності таких замовників від воєнних загроз. Особливості здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України «Про публічні закупівлі», на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджені постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178, в редакції від 03.01.2023 (далі - Особливості, в редакції від 03.01.2023).

За результатами аналізу питання розгляду тендерної пропозиції учасника ТОВ «ГАЗЕНЕРГО-ТРЕЙД» встановлено наступне.

Відповідно до пункту 31 частини першої статті 1 Закону, тендерна документація - документація щодо умов проведення тендеру, що розробляється та затверджується замовником і оприлюднюється для вільного доступу в електронній системі закупівель.

Згідно пункту 32 частини 1 статті 1 Закону, тендерна пропозиція - пропозиція щодо предмета закупівлі або його частини (лота), яку учасник процедури закупівлі подає замовнику відповідно до вимог тендерної документації.

Так, тендерна документація Замовника за процедурою відкриті торги (з особливостями) на закупівлю за ДК 021:2015: 09310000-5 Електрична енергія - (Електрична енергія) затверджена протокольним рішенням уповноваженої особи № 39 від 11.01.2023 (зі змінами) та оприлюдненна в електронній системі закупівель.

У додатку 2 до тендерної документації «Інформація про необхідні технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі (технічне завдання)» у пункті 2 «Вимоги» щодо якості електричної енергії» Замовником встановлено вимогу: «Учасник надає лист-згоду (у довільній формі) щодо застосування заходів із захисту довкілля стосовно технічних, якісних характеристик предмета закупівлі.

Окрім цього, учасники повинні надати опис планованих заходів захисту довкілля та навколишнього середовища, а також надати документальне підтвердження визнання уповноваженими державними органами, експертними організаціями або екологічними аудиторами відповідності учасника вимогам екологічного законодавства.

Для цього учасники у складі тендерної пропозиції повинні надати довідку від екологічного аудитора, що містить опис заходів, які впроваджує учасник при реалізації програми із захисту довкілля та навколишнього середовища, та короткий звіт з екологічного аудиту учасника закупівлі з позитивним висновком, та з відповідними сертифікатами від Міністерства екології та природних ресурсів України, що засвідчують кваліфікацію органу/особи, що здійснював екологічний аудит учасника.».

Так, учасник ТОВ «ГАЗЕНЕРГО-ТРЕЙД» якого визнано переможцем процедури закупівлі у складі тендерної пропозиції надав «Звіт про екологічний аудит ТОВ «ГАЗЕНЕРГО-ТРЕЙД» № 1 від 20.03.2020 в якому зазначено, що «у ході екологічного аудиту встановлено, що ТОВ «ГАЗЕНЕРГО-ТРЕЙД» орієнтоване на забезпечення надійного і безпечного постачання газу споживачам. Основним пріоритетом компанії є якісне постачання газу за конкурентними та обґрунтованими цінами».

Крім того, згідно звіту про екологічний аудит метою проведення екологічного аудиту є здійснення системного незалежного процесу оцінювання об`єкту екологічного аудиту на підставі нормативних та законодавчих документів України та зібраної достовірної інформації про екологічні аспекти діяльності ТОВ «ГАЗЕНЕРГО-ТРЕЙД» в розрізі КВЕД, для забезпечення додержання законодавства про охорону навколишні природного середовища в процесі діяльності та визначення належності планованої діяльності до такої, що становить підвищену екологічну небезпеку (ПЕН) та (або) підлягає оцінці впливів на довкілля (ОВД).

Так, екологічний аудит проведений, щодо діяльності ТОВ «ГАЗЕНЕРГО-ТРЕЙД» згідно кодів КВЕД: КВЕД 46.71 (оптова торгівля твердим, рідким, газоподібним паливом подібними продуктами), КВЕД 35.23 (торгівля газом через місцеві (локальні трубопроводи), КВЕД 35.22 (розподілення газоподібного палива через місцеві (локальні трубопроводи), КВЕД 46.90 (неспеціалізована оптова торгівля), КВЕД 46.63 (оптова торгівля машинами й устаткуванням для добувної промисловості та будівництва), серед переліку яких відсутнє право на провадження господарської діяльності щодо постачання електричної енергії, що є предметом проведеної закупівлі.

Слід зазначити, що учасник ТОВ «ГАЗЕНЕРГО-ТРЕЙД» отримав ліцензію на право провадження господарської діяльності з постачання електричної енергії споживачу 26.07.2022. Тобто, згідно Звіту про екологічний аудит ТОВ «ГАЗЕНЕРГО-ТРЕЙД» № 1 від 20.03.2020, діяльність учасника ТОВ «ГАЗЕНЕРГО-ТРЕЙД» щодо постачання електричної енергії не була об`єктом екологічного аудиту.

З огляду на зазначене, екологічні аспекти діяльності ТОВ «ГАЗЕНЕРГО- ТРЕЙД», час проведення екологічного аудиту не передбачали провадження господарської діяльності з постачання електричної енергії.

Крім того, надана Учасником «Довідка екологічного аудитора щодо застосування заходів із захисту довкілля та навколишнього природного середовища і дотри» екологічного законодавства ТОВ «ГАЗЕНЕРГО-ТРЕЙД» від 02.12.2020 № №02-12-20/ЕА складена також до початку провадження господарської діяльності з постачання електричної енергії Учасником ТОВ «ГАЗЕНЕРГО-ТРЕЙД».

Тобто, завантажені документи, а саме: «Звіт про екологічний аудит ТОВ и «ГАЗЕНЕРГО-ТРЕЙД» та «Довідка екологічного аудитора щодо застосування заходів із захисту довкілля та навколишнього природного середовища і дотримання екологічного законодавства ТОВ «ГАЗЕНЕРГО-ТРЕЙД», не підтверджують відповідність предмету закупівлі ДК 021:2015: 09310000-5 - «Електрична енергія» екологічним характеристикам та визначеним Замовником в Тендерній документації відповідно до Додатку 2 «Інформація про необхідні технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі (технічне завдання)».

Відповідно до абз. 2 пп. 2 п. 41 Особливостей, в редакції від 03.01.2023 замовник відхиляє тендерну пропозицію із зазначенням аргументації в електронній системі закупівель у разі, коли: тендерна пропозиція не відповідає умовам технічної специфікації та іншим вимогам щодо предмета закупівлі тендерної документації.

Таким чином. Замовником, в порушення вимог абз. 2 пп. 2 п. 41 Особливостей, в редакції від 03.01.2023, не відхилено тендерну пропозицію учасника ТОВ «ГАЗЕНЕРГОТРЕЙД», у зв`язку з невідповідністю тендерної пропозиції умовам технічної специфікації та іншим вимогам тендерної документації щодо предмета закупівлі, визначено даного учасника переможцем закупівлі та укладено з ним договір.

Згідно з частиною десятою статті 11 Закону уповноважена особа: планує закупівлі та формує річний план закупівель в електронній системі закупівель; здійснює вибір процедури закупівлі; проводить процедури закупівель/спрощені закупівлі; забезпечує рівні умови для всіх учасників, об`єктивний та чесний вибір переможця процедури закупівлі/спрощеної закупівлі; забезпечує складання, затвердження та зберігання то відповідних документів з питань публічних закупівель, визначених цим Законом; забезпечує оприлюднення в електронній системі закупівель інформації, необхідної для виконання вимог цього Закону; здійснює інші дії, передбачені цим Законом.

Рішення уповноваженої особи оформлюються протоколом із зазначенням дати прийняття рішення, який підписується уповноваженою особою.

Відповідно до частини першої статті 44 Закону за порушення вимог, установлених цим Законом та нормативно-правовими актами, прийнятими на виконання цього Закону, уповноважені особи, службові (посадові) особи замовників несуть відповідальність згідно із законами України.

Згідно із частиною другою статті 44 Закону за придбання товарів, робіт і послуг до/без проведення процедур закупівель/спрощених закупівель відповідно до вимог цього ж Закону та укладення договорів, що передбачають оплату замовником товарів, робіт і послуг до/без проведення процедур закупівель/спрощених закупівель, визначених цим Законом, та за порушення вимог цього Закону службові (посадові) особи, уповноважена особа замовника та керівники замовників несуть відповідальність згідно із законами України.

На запит Управління Західного офісу Держаудитслужби в Рівненській області від 05.06.2023 № 131717-13/1699-2023, Замовником листом від 15.06.2023 № 700 (вх. № 1851 від 15.06.2023) надано інформацію з підтверджуючими документами, щодо особи відповідальної за організацію, проведення та оприлюднення в електронній системі їй закупівель інформації щодо закупівлі за номером: |UА-2023-01-09-002158-а, а саме: ОСОБА_1 - спеціаліст (бухгалтер) Семидубської сільської ради Дубенського району Рівненської області.

Згідно розпорядження сільського голови з основної діяльності від 26.07.2021 №110 «Про уповноважену особу, відповідальну за організацію та проведення процедур закупівель Семидубської сільської ради» виконання функцій уповноваженої особи, відповідальної за організацію та проведення процедур закупівель Семидубської сільської ради покладено на спеціаліста (бухгалтера) ОСОБА_1 з 26.08.2021.

Відповідно до п. 4.3. Положення про уповноважену особу відповідальну за організацію та проведення публічних закупівель Семидубської сільської ради затвердженого розпорядженням сільського голови від 26.07.2021 № 110, уповноважена особа несе персональну відповідальність за прийняті нею рішення і вчинені дії (бездіяльність) відповідно до законів України; за повноту та достовірність інформації, що оприлюднюється на веб-порталі Уповноваженого органу з питань закупівель; за порушення вимог, установлених Законом та нормативно-правовими актами, прийнятими на його виконання.

Варто зазначити, що Замовником протягом строку вказаного у висновку про результати моніторингу закупівлі, що передбачений статтею 8 Закону, порушення не усунуто.

Порушення вчинене у період з 23.01.2023 (дата прийняття рішення уповноважена особою про визначення учасника ТОВ «ГАЗЕНЕРГО-ТРЕЙД» переможцем закупівлі) та не усунуто на момент складання протоколу про адміністративне правопорушення.

Місце вчинення правопорушень - Семидубська сільська рада, 35650, Україна Рівненська область, Дубенський район, село Семидуби, вулиця Центральна, 53.

Вищезазначене є порушенням абзацу 2 підпункту 2 пункту 41 Особливостей, в редакції від 03.01.2023.1 і передбачає відповідальність згідно з частиною 3 статті 164-14 Кодексу України пре адміністративні правопорушення. Зазначене порушення допущене ОСОБА_1 , спеціалістом-бухгалтером Семидубської сільської ради Дубенського району Рівненської області.

В судовому засіданні ОСОБА_1 вину у вчиненому визнала, щиро розкаялася, просила її суворо не карати, врахувати її вік та те. що порушення вчинено нею без жодного умислу та не свідомо. Окрім того, зазначила, що Семидубською сільською радою на виконання вимог висновку моніторингу 21.04.2023 засобами поштового зв`язку надсилався лист про необхідність розірвання договору №2 від 01.02.2023 та надіслано додаткову угоду про розірвання даного договору. У відповідь на даний лист ТоЗОВ «Газенерго-Трейд» надіслав лист, згідно якого повертає додаткову угоду про розірвання договору без підпису та зазначає, що правові підстави для розірвання договору відсутні.

Заслухавши пояснення ОСОБА_1 , дослідивши матеріали справи про адміністративне правопорушення, суд дійшов висновку, що в діях ОСОБА_1 наявний склад адміністративного правопорушення, передбаченого ч.3 ст.164-14 КУпАП, виходячи з наступного.

Відповідно до ст.280 КУпАП під час розгляду справи про адміністративне правопорушення суддя повинен з`ясувати, чи було вчинено адміністративне правопорушення, чи винна дана особа в його вчиненні, чи підлягає вона адміністративній відповідальності.

Відповідно до ст.252 КУпАП орган (посадова особа) оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному і об`єктивному дослідженні всіх обставин справи в їх сукупності, керуючись законом і правосвідомістю.

Частиною 3 статті 164-14 КУпАП передбачено адміністративну відповідальність, зокрема, за невідхилення тендерних пропозицій, які підлягали відхиленню відповідно до закону.

Як зазначено в Законі України «Про публічні закупівлі» метою цього Закону є забезпечення ефективного та прозорого здійснення закупівель, створення конкурентного середовища у сфері публічних закупівель, запобігання проявам корупції у цій сфері, розвиток добросовісної конкуренції.

Факт вчинення ОСОБА_1 адміністративного правопорушення, передбаченого ч.3 ст.164-14 КУпАП, підтверджується протоколом про адміністративне правопорушення №13-04-0029/2023-пр 15.08.2023; висновком про результати моніторингу процедури закупівлі від 04.04.2023 №85, копією тендерної документації, визнавальними поясненнями ОСОБА_1 наданими під час розгляду справи, а також іншими доказами, які наявні в матеріалах справи.

Зазначені вище докази винуватості ОСОБА_1 у вчиненні правопорушення, передбаченого ч.3 ст.164-14 КУпАП є такими, що доповнюють одне одного, є повними, безсумнівними, належними та допустимими, оскільки відповідно до ст.251, 252 КУпАП, прямо підтверджують існування обставин, що підлягають доказуванню у справі про адміністративне правопорушення, а також є такими, що зібрані в порядку, встановленому законом.

Таким чином, дії ОСОБА_1 правильно кваліфіковані за ч.3 ст.164-14 КУпАП.

Згідно ст. 280 КУпАП обставин, які обтяжують відповідальність - не встановлено.

Завданням провадження в справах про адміністративні правопорушення, згідно вимог ст. 245 Кодексу України про адміністративні правопорушення, є всебічне, повне і об`єктивне з`ясування обставин кожної справи з дотриманням процесуальної форми її розгляду.

Згідно зі ст.33 КУпАП стягнення за адміністративне правопорушення накладається у межах, установлених цим Кодексом та іншими законами України. При накладенні стягнення враховуються характер вчиненого правопорушення, особа порушника, ступінь його вини, майновий стан, обставини, що пом`якшують і обтяжують відповідальність.

Статтею 23 КУпАП визначено, що метою адміністративного стягнення є виховання особи, яка вчинила адміністративне правопорушення, в дусі додержання законів України, поваги до правил співжиття, а також запобігання вчиненню нових правопорушень, як самим правопорушником, так і іншими особами.

Згідно з ст.22 КУпАП при малозначності вчиненого адміністративного правопорушення орган (посадова особа), уповноважений вирішувати справу, може звільнити порушника від адміністративної відповідальності і обмежитись усним зауваженням. При цьому, в кожному конкретному випадку суд має вирішувати питання про визнання діяння малозначним, виходячи з того, що його наслідки не представляють суспільної небезпеки, не завдали або не здатні завдати значної шкоди суспільним або державним інтересам, правам та свободам інших осіб.

Адміністративне стягнення є мірою відповідальності та застосовується з метою виховання особи, що вчинила адміністративне правопорушення, у дусі точного і неухильного додержання Конституції, законів України, поваги до прав, честі і гідності інших громадян, до правил співжиття, запобігання вчинення нових правопорушень, як самим правопорушником так і іншими особами.

У справі «Ізмайлов проти Росії» (п. 38 рішення від 16 жовтня 2008 року), Європейський Суд вказав, що при призначенні покарання для того, щоб втручання вважалося пропорційним, воно має відповідати тяжкості правопорушення і не становити особистий надмірний тягар для особи.

Також, Пленум Верховного Суду України в п.17 постанови від 3 червня 2005 р. №8 роз`яснив, що, вирішуючи питання про можливість звільнення особи від адміністративної відповідальності при малозначності правопорушення на підставі ст.22 КУпАП, суди повинні враховувати як вартість, так і кількість предметів правопорушення, а також мету, мотив і спосіб його вчинення.

Суд вважає за необхідне звільнити ОСОБА_1 від адміністративної відповідальності за ч.3 ст.164-14 КУпАП за малозначністю і оголосити їй усне зауваження, оскільки діяння, вчинене нею, містило в собі усі юридичні і суб`єктивні ознаки, що характеризують правопорушення, передбачене ч.3 ст.164-14 КУпАП, однак внаслідок всіх конкретних обставин воно не відповідало тій суспільній небезпечності, яка є типовою для цього виду правопорушення, зокрема, дії правопорушника суб`єктивно не були направлені на заподіяння шкоди суспільним інтересам, юридичним та фізичним особам та адміністративне правопорушення не спричинило значної шкоди суспільним або державним інтересам, правам та свободам інших осіб. Окрім того, Семидубською сільською радою, уповноваженою особою відповідальною за організацію та проведення процедур закупівель, вчинялися дії з метою усунення порушень виявлених моніторингом. Разом із тим, судом враховується і особа ОСОБА_1 , яка раніше до адміністративної відповідальності не притягалася, її вік, майновий стан, та її ставлення до вчиненого визнання вини та щиросердечне каяття.

Згідно із ч.2 ст.284 КУпАП, при оголошенні усного зауваження виноситься постанова про закриття провадження у справі про адміністративне правопорушення.

На підставі вищевикладеного, ОСОБА_1 необхідно звільнити від адміністративної відповідальності за ч.3 ст.164-14 КУпАП за малозначністю, оголосивши їй усне зауваження, а провадження у справі закрити.

На думку суду, застосування такого заходу, як усне зауваження, буде необхідним та достатнім для досягнення визначеної ст.23 КУпАП мети - виховного впливу та запобіганню вчиненню нових правопорушень.

Керуючись ст.22,156,283,285 КУпАП, суддя,

П О С Т А Н О В И В:

Визнати винною ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , у вчиненні адміністративного правопорушення, передбаченого ч. 3 ст. 164-14 КУпАП.

Провадження по справі про притягнення ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , до адміністративної відповідальності за ч. 3 ст. 164-14 КУпАП - закрити, оголосивши усне зауваження.

Постанова може бути оскаржена протягом 10 днів до Рівненського апеляційного суду через Дубенський міськрайонний суд Рівненської області.

Суддя Р.В.Ралець