Справа № 734/2044/23 Головуючий у 1 інстанції Соловей В. В.
Провадження № 33/4823/579/23
Категорія - ч. 3 ст. 164-14 КУпАП
П О С Т А Н О В А

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

01 вересня 2023 року місто Чернігів

Чернігівський апеляційний суд в складі: судді апеляційного суду Акуленко С.О., за участю захисника-адвоката Леонова О.Є., розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Чернігові справу про адміністративне правопорушення за апеляційною скаргою захисника-адвоката Леонова О.Є. на постанову Козелецького районного суду Чернігівської області від 04 липня 2023 року,

У С Т А Н О В И В :

Цією постановою

ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , проживаючого в АДРЕСА_1 , працюючого селищним головою Деснянської селищної ради Чернігівського району та області,

притягнуто до адміністративної відповідальності за ч. 3 ст. 164-14 КУпАП та накладено на нього стягнення у виді штрафу в розмірі 1500 неоподатковуваних мінімумів доходів громадян, що становить 25500 грн у дохід держави.

Судом встановлено, що при проведенні моніторингу процедури закупівлі «Аварійні відновні роботи (поточний ремонт) автомобільної дороги комунальної власності по вулиці Довженка в смт. Десна Чернігівського району Чернігівської області за ДК 021:2015:45230000-8 «Будівництво трубопроводів, ліній зв`язку та електропередач, шосе, доріг, аеродромів і залізничних доріг; вирівнювання поверхонь», відповідно до ч. 2 ст. 8 Закону України «Про публічні закупівлі», здійсненою Деснянською селищною радою (адреса: смт. Десна, вул. Ювілейна, 1-а Чернігівського району Чернігівської області), інформацію про закупівлю опубліковано в інформаційно-телекомунікаційній системі закупівель Prozorro за номером ID: UA-2022-11-16-002653-а (висновок про результати моніторингу закупівлі оприлюднений в електронній системі закупівель 12 квітня 2023 року), виявлене внесення змін до істотних умов договору про закупівлю у випадках, не передбачених законом, а саме: у Деснянській селищній раді Чернігівського району Чернігівської області при проведенні процедури закупівлі за номером UA-2022-11-16-002653-а «Аварійні відновні роботи (поточний ремонт) автомобільної дороги комунальної власності по вулиці Довженка в смт. Десна Чернігівського району Чернігівської області за ДК 021:2015:45230000-8 «Будівництво трубопроводів, ліній зв`язку та електропередач, шосе, доріг, аеродромів і залізничних доріг; вирівнювання поверхонь», селищним головою ОСОБА_1 внесені зміни до істотних умов договору підряду від 21 грудня 2022 року № 336 (далі Договір), укладеного з переможцем процедури закупівлі Приватним акціонерним товариством «Броварське шляхово-будівельне управління № 50», загальною вартістю 534120.49 гривень, строком дії та надання послуг до 31 грудня 2022 року, шляхом укладання додаткової угоди від 26 грудня 2022 року № 1 до Договору, якою збільшено термін надання послуг та строк дії Договору до 31 грудня 2023 року (керуючись підпунктом 4 пункту 1.5 розділу 1 «Предмет договору» Договору, ч. 1 ст. 188 Господарського кодексу України, ч. 1 ст. 652 Цивільного кодексу України, постановою Кабінету Міністрів України від 12 жовтня 2022 року № 1178 «Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України «Про публічні закупівлі», на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів із дня його припинення або скасування»), що суперечить вимогам тендерної документації та тендерній пропозиції переможця, який підтвердив своєю тендерною пропозицією умову надання послуг до 31 грудня 2022 року, що є порушенням пункту 18 та підпункту 4 пункту 19 Особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України «Про публічні закупівлі», на період дії правового режиму воєнного стану в Україні протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 12 жовтня 2022 року № 1178, у редакції, чинній на момент проведення процедури закупівлі.

При проведенні моніторингу процедури закупівлі «Аварійні відновні роботи (поточний ремонт) автомобільної дороги комунальної власності по вулиці Іллі Муромця в с. Морівськ Чернігівського району Чернігівської області за ДК 021:2015:45230000-8 «Будівництво трубопроводів, ліній зв`язку та електропередач, шосе, доріг, аеродромів і залізничних доріг; вирівнювання поверхонь», відповідно до ч. 2 ст. 8 Закону України «Про публічні закупівлі», здійсненою Деснянською селищною радою (адреса: смт. Десна, вул. Ювілейна, 1-а Чернігівського району Чернігівської області), інформацію про закупівлю опубліковано в інформаційно-телекомунікаційній системі закупівель Prozorro за номером ID: UA-2022-11-16-005905-а (висновок про результати моніторингу закупівлі оприлюднений в електронній системі закупівель 12 квітня 2023 року), виявлені внесення змін до істотних умов договору про закупівлю у випадках, не передбачених законом, а саме: у Деснянській селищній раді (адреса: смт. Десна, вул. Ювілейна, 1-а Чернігівського району Чернігівської області) при проведенні процедури закупівлі за номером ID: UA-2022-11-16-005905-а «Аварійні відновні роботи (поточний ремонт) автомобільної дороги комунальної власності по вулиці Іллі Муромця в с. Морівськ Чернігівського району Чернігівської області за ДК 021:2015:45230000-8 «Будівництво трубопроводів, ліній зв`язку та електропередач, шосе, доріг, аеродромів і залізничних доріг; вирівнювання поверхонь» селищним головою ОСОБА_1 внесені зміни до істотних умов договору підряду від 21 грудня 2022 року № 334 (далі - Договір), укладеного з переможцем процедури закупівлі Приватним акціонерним товариством «Броварське шляхово-будівельне управління № 50», загальною вартістю 3049999.00 гривень, строком дії та надання послуг до 31 грудня 2022 року, шляхом додаткової угоди від 26 грудня 2022 року № 1 до Договору, якою збільшено термін надання послуг та строк дії Договору до 31 грудня 2023 року (керуючись підпунктом 4 пункту 1.5 розділу 1 «Предмет договору» Договору, ч. 1 ст. 188 Господарського кодексу України, ч. 1 ст. 652 Цивільного кодексу України, постановою Кабінету Міністрів України від 12 жовтня 2022 року № 1178 «Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України «Про публічні закупівлі», на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування»), що суперечить вимогам тендерної документації та тендерній пропозиції переможця, який підтвердив своєю тендерною пропозицією умову надання послуг до 31 грудня 2022 року, що є порушенням пункту 18 та підпункту 4 пункту 19 Особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України «Про публічні закупівлі», на період дії правового режиму воєнного стану в Україні протягом 90 днів із дня його припинення або скасування, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 12 жовтня 2022 року № 1178, у редакції, чинній на момент проведення процедури закупівлі.

Відповідно до рішення Деснянської селищної ради від 12 листопада 2020 року селищним головою Деснянської селищної ради призначений ОСОБА_1 .

Згідно з ч. 5 ст. 42 Закону України «Про місцеве самоврядування в Україні» сільський, селищний, міський голова несе персональну відповідальність за здійснення наданих йому законом повноважень.

Не погодившись з рішенням суду, адвокат Леонов О.Є. звернувся з апеляційною скаргою в інтересах особи, що притягається до адміністративної відповідальності, в якій просить постанову суду скасувати та провадження у справі закрити на підставі ст. 247 КУпАП.

В обґрунтування своїх вимог зазначає, що судом не дотримані вимоги закону щодо всебічного, повного і об`єктивного з`ясування обставин справи та оцінки доказів.

Вважає, що протоколи про адміністративні правопорушення є неналежними та недопустимими доказами, оскільки складені без дотримання вимог ст. 256 КУпАП, не містять підпису особи, яка притягається до адміністративної відповідальності, а у разі відмови особи від підпису, про це не зроблено відповідний запис та відсутня відмітка про роз`яснення прав, передбачених ст. 268 КУпАП. А надіслані повідомлення про запрошення ОСОБА_1 для складання та підписання протоколів отримані іншою особою, тому протоколи мали бути повернені для належного оформлення.

Вказує, що ст. 164-14 ч. 3 КУпАП є бланкетною і для розкриття змісту правопорушення відсилає до відповідних нормативно-правових актів, однак такі дані у протоколах відсутні. Тому вважає, що провадження по справі підлягає закриттю на підставі п. 1 ч. 1 ст. 247 КУпАП.

Якщо розглядати такі протоколи, то зазначає, що судом не було враховано, що укладенню додаткових угод до договорів підрядів передували направлені листи підряднику ПрАТ «Броварське шляхово-будівельне управління № 50» від ТОВ «ДОРВИРОБНИЦТВО» про те, що у зв`язку з аварійними відключеннями світла, які виникли внаслідок військової агресії рф та обстрілів, їх асфальто-бетонний завод не здатний своєчасно виготовляти продукцію, що вважає об`єктивною причиною для зміни істотних умов договорів підряду, що відповідає п. 19 постанови КМУ від 12.10.2022 року № 1178 «Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України «Про публічні закупівлі» та дозволяє вносити такі зміни якщо це не призводить до збільшення суми, визначеної у договорі.

Заслухавши захисника-адвоката Леонова О.Є., який підтримав вимоги апеляційної скарги та просив її задовольнити, дослідивши матеріали справи та перевіривши доводи апеляційної скарги, апеляційний суд приходить до наступного висновку.

Відповідно до вимог ст. ст. 245, 251, 252, 280, 283 КУпАП суд зобов`язаний повно, всебічно та об`єктивно з`ясувати всі обставини справи, встановити чи було вчинене адміністративне правопорушення та чи винна особа у його вчиненні, дослідити наявні у справі докази, дати їм належну правову оцінку і в залежності від встановленого, прийняти мотивоване законне рішення.

При підготовці до розгляду справи про адміністративне правопорушення суд має вирішити питання про правильність складання протоколу та інших матеріалів справи, а при розгляді справи слід з`ясувати, чи було вчинено адміністративне правопорушення, чи винна дана особа в його вчиненні, а також інші обставини, що мають значення для правильного вирішення справи.

З урахуванням вимог ст. ст. 251, 252, 283 КУпАП в постанові суду зазначаються опис обставин, установлених при розгляді справи, докази та надається оцінка в їх сукупності.

Вказані вимоги закону суд першої інстанції виконав не в повній мірі.

Так, відповідно до ч. 3 ст. 164-14 КУпАП відповідальність настає, в тому числі, за внесення змін до істотних умов договору про закупівлю у випадках, не передбачених законом.

Відповідно до протоколів про адміністративне правопорушення, ОСОБА_1 підписав додаткові угоди № 1 від 21.12.2022 року до договорів підряду № 336 та № 334 від 21.12.2022 року про аварійні відновлювальні роботи (поточний ремонт) автомобільної дороги комунальної власності, та якими внесено зміни до істотних умов договорів, зокрема, збільшив термін надання послуг та строк дії Договорів до 31.12.2023 року, чим допустив порушення вимог п. 18 та п.п. 4 п. 19 Особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт та послуг для замовників, передбачених Законом України «Про публічні закупівлі», на період дії правового режиму воєнного стану в України протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджених постановою КМУ від 12.10.2022 № 1178 у редакції, чинній на момент проведення процедури закупівлі.

Згідно з вимогами п. 4 ч. 5 ст. 41 Закону "Про публічні закупівлі" - істотні умови договору про закупівлю не можуть змінюватися після його підписання до виконання зобов`язань сторонами в повному обсязі, крім випадків продовження строку дії договору про закупівлю та строку виконання зобов`язань щодо передачі товару, виконання робіт, надання послуг у разі виникнення документально підтверджених об`єктивних обставин, що спричинили таке продовження, у тому числі обставин непереборної сили, затримки фінансування витрат замовника, за умови, що такі зміни не призведуть до збільшення суми, визначеної у договорі про закупівлю.

Як вбачається з матеріалів справи, 21.12.2022 року між замовником Деснянською селищною радою Чернігівського району, Чернігівської області в особі селищного голови ОСОБА_1 та підрядником ПАТ «Броварське шляхо-будівельне управління № 50» в особі генерального директора ОСОБА_2 укладено договори № 336 та № 334 про виконання аварійних відновних робіт (поточного ремонту) автомобільної дороги комунальної власності по вул. Довженка в смт. Десна, Чернігівського району та області за ДК 021:2015: 45230000-8 та по вул. Іллі Муромця в с. Морівськ, Чернігівського району та області за ДК 021:2015:45230000-8, відповідно, - будівництво трубопроводів, ліній зв`язку та електропередач, шоссе, доріг, аеродромів і залізничних доріг; вирівнювання поверхонь, визначені дефектним актом.

Строк дії яких було визначено до 31.12.2022 року із застереженням (п.1.5) щодо заборони зміни істотних умов договору про закупівлю за виключенням випадків, серед іншого, щодо продовження строку дії договору про закупівлю та строку виконання зобов`язань щодо передачі товару, виконання робіт, надання послуг у разі виникнення документально підтверджених об`єктивних обставин, що спричинили таке продовження, у тому числі обставин непереборної сили, затримки фінансування витрат замовника, за умови, що такі зміни не призведуть до збільшення суми, визначеної у договорі про закупівлю.

Додатковими угодами від 26.12.2022 Сторони домовилися про продовження дії договорів підряду до 31.12.2023 року.

Підставою укладення додаткової угоди був лист ТОВ ДОРВИРОБНИЦТВО» від 23.12.2022 року підряднику ПрАТ «Броварське ШБУ № 50» про неможливість вчасного постачання асфальтобетонних сумішей через аварійні відключення світла на заводі, що призвело до тимчасової неможливості виготовлення продукції та з проханням врахувати такі об`єктивні обставини.

Таким чином встановлено, що продовження строку дії попередньо укладених договорів підряду було викликано об`єктивними, непереборними причинами, які склалися у державі загалом у зв`язку із військовою агресією рф та обстрілами та що передбачено умовами первинних договорів.

При цьому суд бере до уваги те, що роботи були виконані протягом часу, на який продовжено строк дії договорів, про що надано акти приймання виконаних будівельних робіт за травень 2023 року.

Враховуючи наведене, зміна істотних умов договорів належним чином обґрунтована, що спростовує висновки суду першої інстанції про порушення ОСОБА_1 вимог Закону України «Про публічні закупівлі» під час укладення додаткових угод та виключає в його діях склад адміністративного правопорушення, яке йому ставиться у вину, що залишилось поза увагою суду І інстанції.

За таких обставин, постанова Козелецького районного суду Чернігівської області від 04 липня 2023 року про притягнення ОСОБА_1 до адміністративної відповідальності за ч. 3 ст. 164-14 КУпАП підлягає скасуванню, а справа про адміністративне правопорушення - закриттю у зв`язку з відсутністю в його діях складу адміністративного правопорушення на підставі п. 1 ч. 1 ст. 247 КУпАП.

Керуючись ст. ст. 293, 294 Кодексу України про адміністративні правопорушення,

П О С Т А Н О В И В :

Апеляційну скаргу захисника-адвоката Леонова О.Є. - задовольнити.

Постанову Козелецького районного суду Чернігівської області від 04 липня 2023 року відносно ОСОБА_1 скасувати, а провадження у справі про притягнення ОСОБА_1 до адміністративної відповідальності за ч. 3 ст. 164-14 КУпАП закрити за відсутністю складу адміністративного правопорушення.

Постанова апеляційного суду є остаточною і оскарженню не підлягає.

СуддяС. О. Акуленко