Провадження № 3/127/5080/23
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"24" липня 2023 р.м. Вінниця

Суддя Вінницького міського суду Вінницької області Шидловський О.В., розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі Вінницького міського суду Вінницької області адміністративні матеріали про притягнення до адміністративної відповідальності ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , проживаючого за адресою: АДРЕСА_1 , за вчинення адміністративного правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 164-5 КУпАП, -

ВСТАНОВИВ:

Відповідно до протоколу про адміністративне правопорушення серії ВАВ №427022 від 04.06.2023 року вбачається, що 04.06.2023 року о 13:40 год., ОСОБА_1 перебуваючи на своєму робочому місці «Vape Bar», що розташований ТРЦ «Анастасія» за адресою: м. Вінниця, вул. Пирогова, 39, зберігав нікотиновмісні речовини, на яких немає належним чином ліцензійних марок акцизного збору, чим вчинив адміністративне правопорушення, передбачене ч. 1 ст. 164-5 КУпАП.

В судовому засіданні захисник Люлик Р.І. просив суд провадження у справі, щодо ОСОБА_1 за ч. 1 ст. 164-5 КУпАП закрити за відсутністю складу і події адміністративного правопорушення, оскільки об`єктивна сторона ч. 1 ст. 164-5 КУпАП, за якою кваліфіковано дії ОСОБА_1 , встановлює відповідальність виключно за зберігання або транспортування алкогольних напоїв чи тютюнових виробів з підробленими чи фальсифікованими марками акцизного податку, що не є тотожним поняттю зберігання тютюнових виробів без марок акцизного податку.

Із вказаної у протоколі фабули правопорушення дії ОСОБА_1 щодо зберігання речовин, на яких немає належним чином розміщених марок акцизного збору, не утворюють склад зазначеного адміністративного правопорушення, будь-яких доказів не підтвердження того, що вилучені у ОСОБА_1 речовини містять на собі підроблені або сфальсифіковані марки акцизного податку, матеріали справи не містять, тобто відсутня об`єктивна сторона правопорушення, передбачена ч. 1 ст. 164-5 КУпАП.

Разом з цим слід вказати, що власником торгової точки VAPE MY - ТОВ «Південний Буг Україна», яка знаходиться за адресою: м. Вінниця, вул. Пирогова, 39, ще 31.05.2023 було сплачено кошти за видачу ліцензії на право роздрібної торгівлі рідинами, що використовуються в електронних сигаретах.

Відповідно до чого, 02.06.2023 подана ТОВ «Південний Буг Україна» заява на видачу ліцензії на право роздрібної торгівлі рідинами, що використовуються в електронних сигаретах була зареєстрована в контролюючому органі. За результатом розгляду якої, було видано Ліцензію з терміном дії: з 10.06.2023 по 10.06.2024

Таким чином, жодного порушення порядку провадження господарської діяльності, ані суб`єктом господарювання ТОВ «Південний Буг Україна», ані найманим працівником ОСОБА_1 вчинено не було.

Заслухавши пояснення захисника Люлика Р.І., дослідивши протокол про адміністративне правопорушення та надані суду матеріали справи, суд приходить до наступного висновку.

Відповідно до статті 280 КУпАП, орган (посадова особа) при розгляді справи про адміністративне правопорушення зобов`язаний з`ясувати: чи було вчинено адміністративне правопорушення, чи винна дана особа в його вчиненні, чи підлягає вона адміністративній відповідальності, чи є обставини, що пом`якшують і обтяжують відповідальність, чи заподіяно майнову шкоду, чи є підстави для передачі матеріалів про адміністративне правопорушення на розгляд громадської організації, трудового колективу, а також з`ясувати інші обставини, що мають значення для правильного вирішення справи.

Так, відповідно до Закону України «Про державне регулювання виробництва і обігу спирту етилового, коньячного і плодового, алкогольних напоїв та тютюнових виробів», алкогольні напої та тютюнові вироби, які виробляються в Україні, а також такі, що імпортуються в Україну, позначаються марками акцизного податку в порядку, визначеному законодавством. У разі зміни зразка марок акцизного податку вже закуплені марки попереднього зразка застосовуються у виробництві алкогольних напоїв та тютюнових виробів до їх повного використання, а марковані такими марками алкогольні напої та тютюнові вироби знаходяться в обігу до їх повної реалізації в межах терміну придатності для споживання.

Відповідальність за ч. 1 ст. 164-5 КУпАП передбачена за зберігання або транспортування алкогольних напоїв чи тютюнових виробів з підробленими чи фальсифікованими марками акцизного податку посадовими особами підприємств - виробників, імпортерів і продавців таких товарів.

Будь-яких доказів на підтвердження того, що вилучені у ОСОБА_1 , нікотиновмісні речовини містять на собі підроблені або фальсифіковані марки акцизного податку, матеріали справи не містять, відтак відсутня об`єктивна сторона правопорушення, передбаченого ч. 1ст. 164-5 КУпАП.

Отже, зберігання тютюнових виробів з підробленими чи фальсифікованими марками акцизного податку та зберігання таких без марок акцизного податку є не тотожними поняттями, на що органи поліції уваги не звернули.

Окрім того, суб`єкт правопорушення за ч. 1ст. 164-5 КУпАП є спеціальний, тобто до відповідальності за ч. 1ст. 164-5 КУпАП можуть бути притягнуті лише особи, що прямо визначені диспозицією статті, а саме: посадові особи підприємств - виробників, імпортерів і продавців алкогольних напоїв чи тютюнових виробів.

За таких обставин ОСОБА_1 не може бути суб`єктом адміністративного правопорушення, передбаченого ч. 1ст. 164-5 КУпАП.

Таким чином, всупереч вимог ст. 251 КУпАП, посадовою особою, яка склала протокол про адміністративне правопорушення, не надано жодних доказів на підтвердження вини ОСОБА_1 .

Відповідно до ч. 2 ст. 7 КУпАП, провадження в справах про адміністративні правопорушення здійснюється на основі суворого додержання законності.

При цьому слід виходити з вимог статті 62 Конституції України та передбаченого у ній принципу презумпції невинуватості, згідно якого обвинувачення особи не може ґрунтуватись на припущеннях.

Згідно п. 1 ч. 1 ст. 247 КУпАП, провадження в справі про адміністративне правопорушення не може бути розпочато, а розпочате підлягає закриттю за умови відсутності події і складу адміністративного правопорушення.

Враховуючи викладене, провадження у даній справі підлягає закриттю на підставі п. 1 ч. 1 ст. 247 КУпАПу зв`язку з відсутністю в діях ОСОБА_1 складу адміністративного правопорушення, передбаченого ч. 1ст. 164-5 КУпАП.

Вилучені в процесі огляду магазину « ІНФОРМАЦІЯ_2 », що розташований ТРЦ «Анастасія» за адресою: м. Вінниця, вул. Пирогова, 39, нікотиновмісні речовини підлягають поверненню законному власнику або володільцю.

На підставі викладеного та керуючись ст.ст. 164-5, 247, 283, 284 КУпАП, -

ПОСТАНОВИВ:

Провадження у справі про притягнення ОСОБА_1 до адміністративної відповідальності за ч. 1 ст. 164-5 КУпАП, закрити на підставі п.1 ч. 1 ст. 247 КУпАП, у зв`язку з відсутністю в його діях складу адміністративного правопорушення.

Речові докази, а саме: нікотиновмісні речовини, які вилучено згідно акту видачі від 04.06.2023 року, повернути за належністю законному власнику або володільцю.

Постанова може бути оскаржена до Вінницького апеляційного суду, шляхом подання апеляційної скарги через Вінницький міський суд Вінницької області, протягом десяти днів з дня її винесення.

Суддя: