Справа № 3/593/346/2023
П О С Т А Н О В А

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

"18" липня 2023 р. СУДДЯ Бережанського районного суду Тернопільської області Крамар В.М., розглянувши матеріали справи про адміністративне правопорушення, які надійшли від відділу поліції №1 (м. Бережани) Тернопільського РУП ГУНП в Тернопільській області про притягнення до адміністративної відповідальності гр. ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , громадянки України, уродженки с. Рогачин Бережанського району, жительки АДРЕСА_1 , працюючої продавцем в магазині «Любисток», що належить ФОП « ОСОБА_2 », одруженої, освіта середня спеціальна, до адміністративної відповідальності за ст. 164 КУпАП протягом року не притягувалася, -

за ст. 164 ч. 1 Кодексу України про адміністративні правопорушення,

ВСТАНОВИВ:

01 червня 2023 року відносно гр. ОСОБА_1 , складено протокол про адміністративне правопорушення серії ВАБ № 979794, відповідно до якого 01.06.2023 року о 11 год. 00 хв. виявлено, що продавець магазину «Любисток», по вул. Чорновола, 1, м. Бережани на прилавку даного магазину здійснювала торгівлю, а саме рідинами для електронних засобів куріння марки «Cush man» ємністю 120 мл в кількості 6 (шість) штук по 250 грн. кожна, марки «Humble» 8 вісім штук по 250 грн. шт., марки «Naked» ємністю 60 мл 8 (вісім) штук по 200 грн. за шт., одноразовими електронними сигаретами марки «Elfbar» 1500 в кількості 9 (дев`ять) штук по 430 грн. за шт., Elfbar BC 4000 1 (одна) штука ціна 680 (шістсот вісімдесят) грн., «Glage Pen Plus» 4 (чотири) штуки по 260 грн. штука, чим порушила вимоги п. 7 ст. 73 ЗУ «Про ліцензування видів господарської діяльності», ст. 3 ЗУ «Про державне регулювання виробництва, і обігу спирту етилового, коньячного, плодового, алкогольних напоїв, тютюнових виробів, рідин, що використовуються», - тобто здійснювала господарську діяльність без отримання ліцензії на провадження даного виду.

ОСОБА_1 під час розгляду справи про адміністративне правопорушення пояснила, що вона працює продавцем у ФОП « ОСОБА_2 », який здійснює свою підприємницьку діяльність в магазині « ІНФОРМАЦІЯ_2 », вона не є фізичною особою підприємцем. 01 червня 2023 року вона була на робочому місці, в магазин зайшли працівники поліції і виявили, що в магазині є електронні засоби для куріння. Вона вказані засоби не продавала. Просить закрити провадження по справи про адміністративне правопорушення, оскільки вона не може отримати ліцензію на певний виді діяльності, оскільки не є суб`єктом підприємницької діяльності.

Допитаний під час розгляду справи поліцейський ОСОБА_3 не зміг пояснити у зв`язку з чим він склав протокол про адміністративне правопорушення передбачене ч.1 ст. 164 КУпАП щодо ОСОБА_1 і чому вважав, що останньою вчинено вказане адміністративне правопорушення.

Відповідно до ст. 7 КУпАП встановлено, що ніхто не може бути підданий заходу впливу в зв`язку з адміністративним правопорушенням інакше як на підставах і в порядку, встановлених законом. Провадження в справах про адміністративні правопорушення здійснюється на основі суворого додержання законності.

Відповідно до ч.1 ст. 9 КУпАП адміністративним правопорушенням (проступком) визнається протиправна, винна (умисна або необережна) дія чи бездіяльність, яка посягає на громадський порядок, власність, права і свободи громадян, на встановлений порядок управління і за яку законом передбачено адміністративну відповідальність.

Згідно з ч.1 та 2 ст. 7 та ст. 245 КУпАП ніхто не може бути підданий заходу впливу у зв`язку з адміністративним правопорушенням інакше як на підставах і в порядку, встановлених законом, а провадження у справах про адміністративні правопорушення здійснюється на основі додержання принципу законності; завданнями провадження у справах про адміністративні правопорушення є, зокрема, своєчасне, всебічне, повне і об`єктивне з`ясування обставин кожної справи, вирішення її в точній відповідності з законом.

Ч.1 ст. 164 КУпАП передбачено відповідальність за провадження господарської діяльності без державної реєстрації як суб`єкта господарювання або без подання повідомлення про початок здійснення господарської діяльності, якщо обов`язковість подання такого повідомлення передбачена законом, або без отримання ліцензії на провадження виду господарської діяльності, що підлягає ліцензуванню відповідно до закону, або у період зупинення дії ліцензії, у разі якщо законодавством не передбачені умови провадження ліцензійної діяльності у період зупинення дії ліцензії, або без одержання документа дозвільного характеру, якщо його одержання передбачене законом (крім випадків застосування принципу мовчазної згоди).

Відповідно до п. 7 ч.1 ст. 7 Закону України «Про ліцензування видів господарської діяльності» виробництво і торгівля спиртом етиловим, коньячним і плодовим та зерновим дистилятом, біоетанолом, алкогольними напоями та тютюновими виробами, рідинами, що використовуються в електронних сигаретах, і пальним, зберігання пального, яка ліцензується відповідно до Закону України "Про державне регулювання виробництва і обігу спирту етилового, коньячного і плодового, алкогольних напоїв, тютюнових виробів, рідин, що використовуються в електронних сигаретах, та пального", як вид господарської діяльності підлягає ліцензуванню. Однак посилання на вказану норму Закон у протоколі про адміністративне правопорушення відсутнє.

Ст. 3 Закону України «Про державне регулювання виробництва і обігу спирту етилового, коньячного і плодового, алкогольних напоїв, тютюнових виробів, рідин, що використовуються в електронних сигаретах, та пального» має назву порядок видачі, анулювання ліцензій на виробництво спирту етилового, коньячного і плодового та зернового дистиляту, спирту етилового ректифікованого виноградного, спирту етилового ректифікованого плодового, дистиляту виноградного спиртового, спирту-сирцю плодового, біоетанолу, алкогольних напоїв, тютюнових виробів, рідин, що використовуються в електронних сигаретах, і пального, - вказана стаття регулює лише ліцензування виробництва спирту етилового, коньячного і плодового та зернового дистиляту, спирту етилового ректифікованого виноградного, спирту етилового ректифікованого плодового, дистиляту виноградного спиртового, спирту-сирцю плодового, біоетанолу, алкогольних напоїв, тютюнових виробів, рідин, що використовуються в електронних сигаретах, і пального.

Відповідно до п. 11, 5 ч.1 ст. 1 Закону України «Про ліцензування видів господарської діяльності» встановлено, що: видача ліцензії це - надання суб`єкту господарювання права на провадження виду господарської діяльності або частини виду господарської діяльності, що підлягає ліцензуванню, шляхом прийняття органом ліцензування рішення про видачу ліцензії, про що робиться запис у ліцензійному реєстр; ліцензія це - право суб`єкта господарювання на провадження виду господарської діяльності або частини виду господарської діяльності, що підлягає ліцензуванню, - таким чином ліцензія на провадження певного виду діяльності може бути видана лише суб`єкту господарювання.

Згідно з ч.1 ст. 1 Закону України «Про дозвільну систему у сфері господарської діяльності» суб`єкт господарювання це - зареєстрована в установленому законодавством порядку юридична особа України або іншої держави незалежно від її організаційно-правової форми та форми власності, яка здійснює господарську діяльність, крім органів державної влади та органів місцевого самоврядування, а також фізична особа - підприємець, у тому числі інвестор, що є стороною угоди про розподіл продукції відповідно до Закону України "Про угоди про розподіл продукції", його підрядник, субпідрядник, постачальник та інший контрагент, що виконує роботи, передбачені угодою про розподіл продукції, на підставі договорів з інвестором.

Виходячи з наведеного, необхідною умовою наявності складу правопорушення, передбаченого ч.1 ст. 164 КУпАП, яка полягає у провадженні господарської діяльності без отримання ліцензії на провадження виду господарської діяльності, що підлягає ліцензуванню відповідно до закону є наявність спеціального суб`єкта: суб`єкта господарювання.

Такий висновок суду підтверджується положеннями ст. 20 Закону України «Про ліцензування видів господарської діяльності», де вказано, що за провадження виду господарської діяльності, що підлягає ліцензуванню, без ліцензії чи у період зупинення дії ліцензії повністю або частково, невиконання ліцензіатом розпорядження про усунення порушень ліцензійних умов, порушення ліцензіатом строку повідомлення про всі зміни даних, зазначених у заяві та документах, а також за наявності контролю за діяльністю ліцензіата у значенні, наведеному у статті 1 Закону України "Про захист економічної конкуренції", резидентами держав, що здійснюють збройну агресію проти України, у значенні, наведеному у статті 1 Закону України "Про оборону України", суб`єкти господарювання притягаються до адміністративної відповідальності, передбаченої Кодексом України про адміністративні правопорушення.

Не зважаючи на вказані вимоги законодавства, поліцейський встановивши, що ОСОБА_1 працює продавцем в магазині «Любисток», маючи змогу встановити, суб`єкта господарювання, який провадить господарську діяльність в магазині « ІНФОРМАЦІЯ_2 » за адресою: АДРЕСА_2 , - поліцейський склав протокол про адміністративне правопорушення на ОСОБА_1 , яка не є суб`єктом відповідальності за таке правопорушення.

За таких обставин, провадження по справі слід закрити за відсутністю події і складу адміністративного правопорушення в діях ОСОБА_1 , оскільки остання не є суб`єктом господарювання.

Враховуючи обставини справи про адміністративне правопорушення та керуючись ст. ст. 247, 283, 284 КУпАП, -

ПОСТАНОВИВ:

закрити провадження по справі про адміністративне правопорушення відносно гр. ОСОБА_1 за ч. 1 ст. 164 КУпАП в зв`язку з відсутністю у її діях події і складу адміністративного правопорушення.

Постанова може бути оскаржена прокурором у випадках, передбачених частиною п`ятою статті 7 Кодексу України про адміністративні правопорушення, особою, щодо якої її винесено, а також потерпілим, протягом десяти днів з дня винесення постанови.

Суддя: