ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"05" липня 2023 р. Справа № 596/563/23

Провадження № 3/596/462/2023

Суддя Гусятинського районного суду Тернопільської області Митражик Е.М., розглянувши матеріали, які надійшли від військової частини НОМЕР_1 про притягнення до адміністративної відповідальності ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , жителя АДРЕСА_1 , громадянина України, військовослужбовець військової частини НОМЕР_1 , за ч.3 ст.172-20 Кодексу України про адміністративні правопорушення,-

ВСТАНОВИВ:

Згідно протоколу про військове адміністративне правопорушення серії А7147 №163 від 29 березня 2023 року, 29 березня 2023 року приблизно о 17 год. 30 хв. в період дії в Україні воєнного стану, на території військової частини НОМЕР_1 було виявлено головного сержанта ОСОБА_1 , який виконував обов`язки військової служби з ознаками алкогольного сп`яніння, а саме, запах алкоголю з порожнини рота, порушення координації рухів, поведінка, що не відповідає обстановці. Від проходження огляду на стан алкогольного сп`яніння відмовився, чим вчинив правопорушення, передбачене ч.3 ст.172-20 КУпАП.

Особа, яка притягається до адміністративної відповідальності ОСОБА_1 , його захисник адвокат Печінка П.В. в судове засідання не з`явилися. До канцелярії суду надійшло клопотання від адвоката Печінки П.В. про розгляд справи без їхньої участі.

В судовому засіданні 07.06.2023 року адвокат Печінка П.В. вказував про те, що провадження у даній справі відносно ОСОБА_1 підлягає до закриття у зв`язку із відсутністю події та складу адміністративного правопорушення, передбаченого ч.3 ст. 172-20 КУпАП.

Як слідує із письмових пояснень ОСОБА_1 від 25.05.2023 року, вини у вчиненні адміністративного правопорушення, передбаченого ч.3 ст.172-20 КУпАП він не визнає повністю. Посилається на те, що 29.03.2023 року він перебував на території ВЧ НОМЕР_1 і виконував обов`язки військової служби. У вечірній час, приблизно в проміжок часу з 19 по 21 години, до нього підійшов командир роти забезпечення ОСОБА_2 та почав ставити різні завдання, які не відносяться до сфери його обов`язків. На вказану ситуацію зреагував схвильовано, оскільки вважає, що останній відноситься до нього упереджено та не вперше. Відбувся конфлікт, після якого ОСОБА_2 пригрозив, що поставить його на місце та заявив, що від нього чути спиртним. Заперечивши вживання алкоголю, ОСОБА_2 повідомив що йому необхідно їхати на медобстеження, після чого він, у супроводі військовослужбовців ОСОБА_3 та ОСОБА_4 , автомобілем поїхали у м.Теребовлю, де в приміщенні лікарні він пройшов огляд. З результатами не ознайомлювала, акту обстеження, встановленого чинним законодавством, лікар в його присутності не складала та не видавала військовослужбовцям які його супроводжували. 31 березня 2023 року його викликав ОСОБА_2 та вручив для підпису два адміністративні протоколи, один із яких датований 29 березня 2023 року (№163), а другий - 30 березня 2023 року (№164). У протоколі за 29.03.2023 року вказано, що о 17:30 год. він перебував у стані алкогольного сп`яніння та від медичного обстеження відмовився. У протоколі за 30.03.2023 рік зазначено, що він о 00:30 год. перебував на службі у стані сп`яніння. Оскільки належних та допустимих доказів його вини, матеріали справи не містять, тому просить провадження закрити за недоведеністю на підставі п.1 ст.247 КУпАП.

Дослідивши письмові докази в справі, приходжу до наступних висновків.

Як встановлено, відносно ОСОБА_1 складено протокол №163 про військове адміністративне правопорушення за ч.3 ст.172-20 КУпАП від 29 березня 2023 року, що надано для ознайомлення 31.03.2023 року.

Відповідальність за ч.3 ст. 172-20 настає за дії передбачені частинами першою або другою цієї статті, вчинені особою, яку протягом року було піддано адміністративному стягненню за такі самі порушення, або в умовах особливого періоду.

Згідно ч.1, ч.2 ст.172-20 КУпАП відповідальність настає за розпивання алкогольних, слабоалкогольних напоїв або вживання наркотичних засобів, психотропних речовин чи їх аналогів військовослужбовцями, військовозобов`язаними та резервістами під час проходження зборів на території військових частин, військових об`єктів, або поява таких осіб на території військової частини в нетверезому стані, у стані наркотичного чи іншого сп`яніння, або виконання ними обов`язків військової служби в нетверезому стані, у стані наркотичного чи іншого сп`яніння, а також відмова таких осіб від проходження огляду на стан алкогольного, наркотичного чи іншого сп`яніння; участь начальників (командирів) та інших керівників у розпиванні з підлеглими військовослужбовцями, а також військовозобов`язаними та резервістами під час проходження зборів алкогольних, слабоалкогольних напоїв або вживання наркотичних засобів, психотропних речовин чи їх аналогів під час виконання ними обов`язків військової служби, або невжиття ними заходів для відсторонення від обов`язків військової служби осіб, які перебувають у нетверезому стані, стані наркотичного чи іншого сп`яніння, або приховування випадків розпивання алкогольних, слабоалкогольних напоїв, вживання наркотичних засобів, психотропних речовин чи їх аналогів, появи на території військової частини в нетверезому стані, стані наркотичного чи іншого сп`яніння підлеглих військовослужбовців, а також військовозобов`язаних та резервістів під час проходження зборів.

Таким чином, нормами законодавства передбачено, що адміністративна відповідальність за ч.3 ст. 172-20 настає також за відмову військовослужбовця від проходження огляду на стан алкогольного сп`яніння. Тобто відмова від проходження огляду на стан алкогольного сп`яніння військовослужбовцем в умовах особливого періоду, утворює закінчений склад адміністративного правопорушення, передбаченого ч. 3 ст. 172-20 КУпАП.

Процедура огляду військовослужбовців Збройних Сил України на стан алкогольного, наркотичного чи іншого сп`яніння або щодо перебування під впливом лікарських препаратів, що знижують їх увагу та швидкість реакції регламентовано ст. 266-1 КУпАП, Інструкції про порядок оформлення і складання матеріалів про військові адміністративні правопорушення, передбачені статтею 172-20 Кодексу України про адміністративні правопорушення, затвердженої наказом Служби зовнішньої розвідки України 14.08.2018 № 300, зареєстровано в Міністерстві юстиції України 06 вересня 2018 р. за № 1018/324707.

Так, згідно приписів ст.266-1 КУпАП, огляд військовозобов`язаних та резервістів під час проходження зборів, а також військовослужбовців Збройних Сил України на стан алкогольного, наркотичного чи іншого сп`яніння або щодо перебування під впливом лікарських препаратів, що знижують їх увагу та швидкість реакції, щодо яких є підстави вважати, що вони у стані алкогольного, наркотичного чи іншого сп`яніння або під впливом лікарських препаратів, що знижують їх увагу та швидкість реакції, виконують обов`язки військової служби або перебувають на території військових частин, проводиться посадовою особою, уповноваженою на те начальником органу управління Військової служби правопорядку у Збройних Силах України або командиром (начальником) військової частини (установи, організації, підприємства, закладу, підрозділу), іншого утвореного відповідно до законів України військового формування, а також правоохоронного органу спеціального призначення, з використанням спеціальних технічних засобів та тестів.

Огляд на стан алкогольного, наркотичного чи іншого сп`яніння військовозобов`язаних та резервістів під час проходження зборів, а також військовослужбовців Збройних Сил України, щодо яких є підстави вважати, що вони у стані сп`яніння перебувають на вулицях, у закритих спортивних спорудах, у скверах, парках, у всіх видах громадського транспорту (включаючи транспорт міжнародного сполучення) та в заборонених законом інших місцях, проводиться посадовою особою, уповноваженою на те начальником органу управління Військової служби правопорядку у Збройних Силах України, з використанням спеціальних технічних засобів та тестів. У разі незгоди військовозобов`язаного та резервіста під час проходження зборів, а також військовослужбовця Збройних Сил України на проведення огляду на стан алкогольного, наркотичного чи іншого сп`яніння або щодо перебування під впливом лікарських препаратів, що знижують їх увагу та швидкість реакції, уповноваженими особами з використанням спеціальних технічних засобів та тестів або у разі незгоди з його результатами огляд проводиться в закладах охорони здоров`я. Перелік закладів охорони здоров`я, яким надається право проведення огляду осіб на стан алкогольного, наркотичного чи іншого сп`яніння або щодо перебування під впливом лікарських препаратів, що знижують їх увагу та швидкість реакції, затверджується управліннями охорони здоров`я місцевих державних адміністрацій. Проведення огляду осіб на стан алкогольного, наркотичного чи іншого сп`яніння або щодо перебування під впливом лікарських препаратів, що знижують їх увагу та швидкість реакції, в інших закладах забороняється.

Складення висновків у закладі охорони здоров`я за результатами огляду військовозобов`язаних та резервістів під час проходження зборів, а також військовослужбовців Збройних Сил України на стан алкогольного, наркотичного чи іншого сп`яніння або щодо перебування під впливом лікарських препаратів, що знижують їх увагу та швидкість реакції, проводиться у присутності посадової особи, уповноваженої на те начальником органу управління Військової служби правопорядку у Збройних Силах України або командиром (начальником) військової частини (установи, організації, підприємства, закладу, підрозділу), іншого утвореного відповідно до законів України військового формування, а також правоохоронного органу спеціального призначення. Під час проведення огляду військовозобов`язаних та резервістів під час проходження зборів, а також військовослужбовців Збройних Сил України на стан алкогольного, наркотичного чи іншого сп`яніння або щодо перебування під впливом лікарських препаратів, що знижують їх увагу та швидкість реакції, з використанням спеціальних технічних засобів та тестів уповноважена посадова особа застосовує спеціальні технічні засоби відеозапису, а в разі їх відсутності або неможливості застосування таких засобів огляд проводиться у присутності двох свідків. У випадку застосування спеціальних технічних засобів відеозапису матеріали відеозапису обов`язково долучаються до протоколу про адміністративне правопорушення.

Порядок направлення військовозобов`язаних та резервістів під час проходження зборів, а також військовослужбовців Збройних Сил України для огляду на стан алкогольного, наркотичного чи іншого сп`яніння або щодо перебування під впливом лікарських препаратів, що знижують їх увагу та швидкість реакції, та проведення такого огляду здійснюється в порядку, визначеному Кабінетом Міністрів України.

Огляд військовослужбовців Збройних Сил України, які виконують обов`язки військової служби у складі національного контингенту (національного персоналу), може проводитися в медичних закладах, що входять до складу міжнародних операцій з підтримання миру і безпеки, в яких бере участь національний контингент (національний персонал).

Огляд військовозобов`язаних та резервістів під час проходження зборів, а також військовослужбовців Збройних Сил України на стан алкогольного, наркотичного чи іншого сп`яніння або щодо перебування під впливом лікарських препаратів, що знижують їх увагу та швидкість реакції, проведений з порушенням вимог цієї статті, вважається недійсним.

Всі викладені в протоколі про адміністративне правопорушення обставини повинні бути належним чином перевірені та доводитися сукупністю належних і допустимих доказів.

Сам по собі протокол про адміністративне правопорушення без підтвердження іншими належними та допустимими доказами, не є безумовним та беззаперечним доказом доведення вини особи у вчиненні адміністративного правопорушення, а являє собою лише початковий правовий висновок щодо дій певної особи, в якому фактично формулюється обвинувачення особи у вчиненні певного правопорушення.

Доказами у справі про адміністративне правопорушення є будь-які фактичні дані, на основі яких у визначеному законом порядку орган встановлює наявність або відсутність адміністративного правопорушення, винність особи в його вчиненні та інші, обставини, що мають значення для вирішення справи. Ці дані встановлюються, в тому числі, поясненнями свідків, потерпілих, висновками експерта, показаннями технічних приладів, що мають функції фото-, кінозйомки, відеозапису. (ст.251 КУпАП)

Як встановлено, в провадженні Гусятинського районного суду Тернопільської області перебувала на розгляді справа № 608/873/23 про притягнення ОСОБА_1 до адміністративної відповідальності за ч.3 ст. 172-20 КУпАП (Протокол №164 від 30 березня 2023 року), що надійшла з Чортківського районного суду Тернопільської області згідно постанови від 03.05.2023 року для розгляду(а.с.47).

Постановою Гусятинського районного суду Тернопільської області від 26 травня 2023 року, яка набрала законної сили (06.06.2023 року) провадження в справі про притягнення ОСОБА_1 до адміністративної відповідальності передбаченої ч.3 ст.172-20 КУпАП закрито у зв`язку із відсутністю події і складу адміністративного правопорушення(а.с.41-43). Судом встановлено: «із змісту протоколів №163 від 29 березня 2023 року та №164 від 30 березня 2023 року слідує, що відносно військовослужбовця ОСОБА_1 складено два протоколи про адміністративне правопорушення за фактами перебування на території військової частини в стані алкогольного сп`яніння (з ознаками алкогольного сп`яніння) на протязі семи годин ( 29 березня о 17 годин 30 хвилин та 30 березня о 00 годині 30 хвилин)». Те, що ніхто не може бути двічі притягнений до юридичної відповідальності одного виду за одне й те саме правопорушення, гарантується ст. 61 Конституції України; цю ж засаду закріплює ст. 4 Протоколу №7 до Конвенції про захист прав людини й основоположних свобод, ч. 3 ст. 2 КК України та ст. 19 КПК України.

Згідно із частиною 2 статті 251 КУпАП, обов`язок щодо збирання доказів покладається на осіб, уповноважених на складання протоколів про адміністративне правопорушення, визначених статтею 255 цього Кодексу.

З долучених до матеріалів даної справи рапорту командира роти забезпечення ВЧ НОМЕР_1 від 29 березня 2023 року(а.с.8) та Акту засвідчення факту відмови від проходження освідчення на стан алкогольного сп`яніння від 29.03.2023 року (а.с.14)не зазначено конкретний час вказаних подій, тобто, не конкретизовано якому саме протоколу відповідають викладені в них події вчинення військового адміністративного правопорушення, враховуючи те, що 29 березня 2023 року стосовно ОСОБА_1 було складено два протоколи за вчинення правопорушень, передбачених ч.3 ст. 172-20 КУпАП.

Як видно із матеріалів, долучених до протоколу на підтвердження вини ОСОБА_1 , підтвердження того, що останньому було запропоновано пройти огляд на стан сп`яніння у зв`язку з виявленими ознаками алкогольного сп`яніння, з використанням спеціальних технічних засобів та тестів відповідно до ч.2 ст. 266-1 КУпАП, а останній не погодився на проведення такого огляду уповноваженими особами, матеріали справи не містить.

Зокрема, із письмових пояснень свідків ОСОБА_5 від 29.03.2023 року та ОСОБА_6 від 29.03.2023 року слідує, що останні були свідками того, що 29 березня 2023 року приблизно о 17 год. 30 хв. в період дії в Україні воєнного стану, на території військової частини НОМЕР_1 було виявлено головного сержанта ОСОБА_1 , з явними ознаками алкогольного сп`яніння, а саме, запах алкоголю з порожнини рота, порушення координації рухів, нечітка вимова. Від проходження медичного огляду на стан алкогольного сп`яніння відмовився.

Окрім того, з матеріалів адміністративної справи слідує, що під час оформлення протоколу про військове адміністративне правопорушення особа, яка притягається до адміністративної відповідальності не була опитана, протокол про адміністративне правопорушення відносно ОСОБА_1 було складеного за його відсутності, оскільки дата складання протоколу зазначено 29.03.2023 року, а особі відносно якої він складено вручено примірник під розписку 31.03.2023 року, а отже ОСОБА_1 не був ознайомлений з пред`явленим йому звинуваченням належним чином.

Наведене свідчить про те, що протокол про військове адміністративне правопорушення серії А7147 №163 від 29 березня 2023 року не відповідає вимогам статтей 254, 256 КУпАП.

Вина є основною ознакою суб`єктивної сторони правопорушення, відсутність вини свідчить про відсутність складу адміністративного правопорушення.

У силу презумпції невинуватості, що підлягає застосуванню у справах про адміністративні правопорушення, всі сумніви щодо події порушення та винності особи, що притягується до відповідальності, тлумачаться на її користь.

Недоведені подія та вина особи мають бути прирівняні до доведеної невинуватості цієї особи.

При цьому, суд не вправі самостійно відшукувати докази винуватості особи у вчиненні правопорушення. Адже діючи таким чином, суд неминуче перебиратиме на себе функції обвинувача, позбавляючись статусу незалежного органу правосуддя, що є порушенням ст.6 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод.

Згідно ст. 7 КУпАП, ніхто не може бути підданий заходу впливу в зв`язку з адміністративним правопорушенням інакше як на підставах і в порядку, встановлених законом.

Провадження в справах про адміністративні правопорушення здійснюється на основі суворого додержання законності.

Застосування уповноваженими на те органами і посадовими особами заходів адміністративного впливу провадиться в межах їх компетенції, у точній відповідності з законом.

Згідно з п.1 ст.247 КУпАП розпочате провадження в справі про адміністративне правопорушення підлягає закриттю, у разі відсутності події і складу адміністративного правопорушення.

З огляду на викладене, суд приходить до висновку, що зібрані в справі докази винуватості особи, яка притягується до адміністративної відповідальності ОСОБА_1 є суперечливими та недостатніми для доведення його винуватості за ч.3 ст. 172-20 КУпАП, тому провадження в справі про адміністративне правопорушення підлягає закриттю на підставі п.1 ст.247 КУпАП у зв`язку з відсутністю складу адміністративного правопорушення, оскільки подію та склад правопорушення можуть підтвердити чи спростувати лише належні та допустимі докази.

Керуючись ст. ст. 7, 172-20 ч.3, 247 п.1, 266-1, 284 КУпАП, -

ПОСТАНОВИВ:

Закрити провадження в справі про притягнення ОСОБА_1 до адміністративної відповідальності передбаченої ч.3 ст. 172-20 Кодексу України про адміністративні правопорушення у зв`язку із відсутністю складу адміністративного правопорушення.

Постанова суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги.

Постанова суду може бути оскаржена протягом десяти днів з дня її винесення до Тернопільського апеляційного суду через Гусятинський районний суд Тернопільської області.

Суддя Гусятинського районного суду

Тернопільської області Е.М.Митражик