Єдиний унікальний номер 759/1592/23
Апеляційне провадження № 33/824/2227/2023
КИЇВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
____________________________________________________________________
П О С Т А Н О В А

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

08 червня 2023 року суддя Київського апеляційного суду Журба С.О., розглянувши апеляційну скаргу ОСОБА_1 на постанову Святошинського районного суду міста Києва від 24 березня 2023 року, прийняту відносно

ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , проживаючого за адресою: АДРЕСА_1 ,

за ч.1 ст. 130 КУпАП,

В С Т А Н О В И В :

Відповідно до протоколу про адміністративне правопорушення серії ААД №379161, 23.01.2023 року приблизно о 06:20 на автомобільній дорозі М-06 Київ-Чоп, 19 км, керував транспортним засобом Volkswagen Passat д.н.з. НОМЕР_1 в стані алкогольного сп`яніння. Огляд водія на стан сп`яніння у встановленому законом порядку зі згоди водія проводився із застосуванням газоаналізатора «Драгер» Alcotest 7510, що підтверджується тестом №604 від 23.01.2023 року, результат якого позитивний 0,65%, чим порушив п.2.9.а ПДР.

Постановою Святошинського районного суду міста Києва від 24 березня 2023 року ОСОБА_1 визнано винним у вчиненні правопорушення передбаченого ч.1 ст.130 Кодексу України про адміністративні правопорушення та накладено на нього адміністративне стягнення у вигляді штрафу на користь держави у розмірі 1000 неоподатковуваних мінімумів доходів громадян, що становить 17000 грн. з позбавленням права керування транспортними засобами строком на один рік та стягнуто з ОСОБА_1 на користь держави судовий збір в розмірі 536, 80 грн.

Не погоджуючись із таким судовим рішенням, ОСОБА_1 направив апеляційну скаргу, в якій просить постанову Святошинського районного суду міста Києва від 24 березня 2023 року скасувати, провадження у справі закрити за відсутності події і складу адміністративного правоворушення.

Переглянувши справу, перевіривши матеріали справи та доводи апеляційної скарги, апеляційний суд приходить до висновку про те, що апеляційна скарга підлягає до задоволення з наступних підстав:

Висновок про наявність чи відсутність в діях особи складу адміністративного правопорушення повинен бути обґрунтований, тобто зроблений на підставі всебічного, повного та об`єктивного дослідження всіх обставин і доказів, які підтверджують факт вчинення адміністративного правопорушення. Притягнення особи до адміністративної відповідальності можливе лише за умови наявності юридичного складу адміністративного правопорушення, в тому числі встановлення вини особи у його вчиненні, яка підтверджена належними та допустимими доказами.

Не погоджуючись із вищевказаною постановою суду першої інстанції апелянт зазначав, що при застосуванні працівниками поліції приладу Alcotest Drager 7510 був використаний мундштук, який не передбачений інструкцією. Вказує, що за інформацією компанії-представника виробника вказаного приладу це є недопустимим та всі вимірювання з іншими мундштуками, ніж зазначені в інструкції з використання приладу Drager Alcotest 7510, є недійсними.

На підтвердження своєї позиції апелянтом було надано до суду лист компанії ТОВ «АТЗТ Компанія «Сатурн Дейта Інтернешенл», яка була надана на адвокатський запит представника апелянта. Згідно наданої відповіді ТОВ «АТЗТ Компанія «Сатурн Дейта Інтернешенл» є офіційним ексклюзивним дистриб`ютором в Україні концерну Drager Safety AG & Co. KGaA (Німеччина), який є виробником газоаналізатора Drager Alcotest 7510, компанія «Сатурн Дейта Інтернешенл» отримала відповідні сертифікати та надає послуги ексклюзивного сертифікованого сервісного центру для висококваліфікованого гарантійного та післягарантійного сервісного технічного обслуговування газоаналізаторів для вимірювання вмісту алкоголю у видихуваному повітрі Drager Alcotest 7510 OIML.

Згідно з положенням п. 4 розділу II Інструкції про порядок виявлення у водіїв транспортних засобів ознак алкогольного, наркотичного чи іншого сп`яніння або перебування під впливом лікарських препаратів, що знижують увагу та швидкість реакції, яка затверджена спільним наказом МВС/МОЗ №1452/735 від 09.11.2015, огляд на стан сп`яніння проводиться з дотриманням інструкції з експлуатації спеціального технічного засобу.

Експлуатаційним документом на газоаналізатори Drager Alcotest 7510 OIML є його Настанова (інструкція) з експлуатації, якою визначено умови використання зазначеного приладу. Настановою з експлуатації газоаналізатора Drager Alcotest 7510 OIML визначено, що умовою правильної роботи приладу є суворе дотримання вимог експлуатації.

З приладами Drager Alcotest 7510 OIML можливо використовувати виключно мундштуки Drager Alcotest Mouthpieces Standard зі зворотним клапаном, які унеможливлюють маніпулювання зі зворотним потоком повітря.

Відповідно п. 8.2 європейського стандарту OIML R 126, який наказом Міністерства економічного розвитку і торгівлі України № 1494 від 30.12.2014 прийнятий як національний стандарт ДСТУ OIML R 126 «Доказові аналізатори видихуваного повітря», аналізатор алкоголю у видихуваному повітрі повинен бути розроблений таким чином, щоб суб`єкт вимірювання не міг вдихнути забруднене повітря від попередніх застосувань.

Газоаналізатори Drager Alcotest 7510 OIML є надчутливими прецизійними вимірювальними приладами, в яких для отримання вищезазначених високих метрологічних та санітарно-епідеміологічних характеристик використані запатентовані конструктивні, матеріалознавчі, механічні, електронні рішення як безпосередньо в самих приладах, так і при розробці та виробництві аксесуарів, що використовуються разом з приладами, зокрема, мундштуків.

Прилади Drager Alcotest 7510 OIML та мундштуки до них є єдиною загальною вимірювальною системою «мундштук-прилад».

При експлуатації газоаналізаторів для вимірювання вмісту алкоголю у видихуваному повітрі Drager Alcotest 7510 OIML повинні використовуватись виключно ті аксесуари, які перераховані в розділі Настанови з експлуатації «Специфікація замовлення» та дозволені до використання виробником, інакше правильне функціонування виробу може бути порушено.

Відповідно до Настанови з експлуатації прилад Drager Alcotest 7510 OIML використовується виключно з мундштуками Drager Alcotest Mouthpieces Standard зі зворотним клапаном.

Drager виробляє ще один тип мундштуків - Drager Alcotest Mouthpieces Standard без зворотного клапана, з якими зовнішньо відносно легко сплутати мундштуки Drager Alcotest Mouthpieces Standard зі зворотним клапаном.

Мундштуки Drager Alcotest Mouthpieces Standard зі зворотним клапаном та мундштуки Drager Alcotest Mouthpieces Standard без зворотного клапана мають однаковий корпус, зовнішні конструкцію та геометричні розміри і відрізняються внутрішнім зворотним клапаном, який унеможливлює маніпулювання зі зворотним потоком повітря та є обов`язковим для застосування з моделями за стандартом OIMLR 126 («Доказові аналізатори видихуваного повітря») Drager Alcotest 7510 OIML.

З метою забезпечення чутливості та точності вимірювання, додержання санітарно-гігієнічних вимог, інших важливих параметрів до матеріалу та конструкції мундштуків Drager Alcotest Mouthpieces Standard висувається чимало суттєвих вимог, зокрема: спеціально розроблена та випробувана конструкція мундштука для забезпечення необхідних напряму та швидкості потоку повітря, щільності контакту ніпеля приладу та мундштука; стійкість та інертність полімерного матеріалу мундштука до газової суміші, що містить спирт щоб убезпечити абсорбцію; відсутність викидів сторонніх газів при експлуатації пластика мундштука; тощо.

Мундштуки Drager Alcotest Mouthpieces Standard зі зворотним клапаном разом з газоаналізаторами Drager Alcotest 7510 OIML як єдиною загальною вимірювальною системою «мундштук-прилад» пройшли процедури оцінки відповідності вимогам Технічного регламенту законодавчо регульованих засобів вимірювальної техніки, що затверджений Постановою КМУ №94 від 13.01.2016 та Технічного регламенту щодо медичних виробів, що затверджений постановою Кабінету Міністрів України №753 від 02.10.2013.

При експлуатації газоаналізаторів Drager Alcotest 7510 OIML повинні використовуватись виключно оригінальні мундштуки Drager Alcotest Mouthpieces Standard зі зворотним клапаном, що мають відповідний сертифікат якості та офіційно легально постачаються від виробника через свого уповноваженого представника в Україні.

Пристрої для тестування алкоголю у видихуваному повітрі повинні виключати можливість вдихання забрудненого повітря від попередніх користувачів.

Відповідно до розділу «Встановлення мундштука» Настанови з експлуатації газоаналізатора для контролю вмісту алкоголю у видихуваному повітрі Drager Alcotest 7510 OIML визначено наступний порядок:

Відкрийте упаковку. З гігієнічних міркувань не знімайте упаковку з ділянки, що контактує з ротом, поки мундштук ще не встановлено в прилад.

Прикладіть мундштук Drager Alcotest Mouthpieces Standard зі зворотним клапаном під кутом (рифленим маркуванням вгору) і втисніть в тримач. При встановленні мундштука буде чутно виразне клацання.

Усі вимірювання, виконані з іншими типами мундштуків, ніж зазначені в інструкціях з використання приладу Drager Alcotest 7510 OIML, є недійсними, оскільки ці вимірювання не виконуються згідно з положеннями, стандартами чи дозволами для пристроїв Drager Alcotest 7510 OIML.

Тому використання оригінальних мундштуків Drager Alcotest Mouthpieces Standard зі зворотним клапаном є обов`язковим, щоб уникнути непорозумінь щодо правильності результатів вимірювань.

В ході розгляду справи в суді першої інстанції за клопотанням представника ОСОБА_1 - адвоката Вичікова В.В. копію вищевказаного адвокатського запиту, відповіді на нього та зразків обох видів мундштуків було долучено до матеріалів справи як докази.

Також в ході розгляду справи апелянтом були подані пояснення, які ґрунтуються на адвокатському запиті та поясненнях «АТЗТ Компанія «Сатурн Дейта Інтернешенл».

З наданих апелянтом до апеляційного суду пояснень вбачається, що компанія ТОВ «АТЗТ Компанія «Сатурн Дейта Інтернешенл» має право надавати офіційні роз`яснення щодо порядку та технічних умов використання газоаналізаторів Drager Alcotest 7510 OIML, які реалізує та здійснює сервісне забезпечення ТОВ «АТЗТ Компанія «Сатурн Дейта Інтернешенл» як офіційний дистриб`ютор.

Вказане підтверджується відповіддю ТОВ «АТЗТ Компанія «Сатурн Дейта Інтернешенл» від 30.05.2023 року на додатковий адвокатський запит адвоката Вичікова В.В. надіслана інформація, у якій сказано, що :

Право надавати офіційні роз`яснення щодо порядку та технічних умов використання газоаналізаторів для вимірювання вмісту алкоголю у видихуваному повітрі Drager Alcotest, в тому числі приладів Drager Alcotest 7510 OIML, TOB «АТЗТ Компанія «Сатурн Лей та Інтернешенл» реалізує та здійснює в рамках виконання функцій Уповноваженого Представника Виробника концерну Drager Safety AG &Со. KGaA на території України на підставі наданих Виробником концерном Drager Safety AG &Со. KGaA повноважень, що підтверджено офіційним листом Виробника концерну DragerSafety AG &Co. KGaA від 21.05.2021».

Доказами того, що при проведенні 23.01.2023 року огляду ОСОБА_1 на стан сп`яніння був використаний саме прилад Ргааег Alcotest 7510 OIML є:

- долучена до матеріалів справи копія інформаційного бюлетеня компанії TOB «АТЗТ Компанія «Сатурн Дейта Інтернешенл» (Saturn® Data International) щодо пристрою Drager Alcotest 7510 OIML, у якому е зображення конкретно саме цього пристрою - Drager Alcotest 7510 OIML;

- відеозапис проведення 23.01.2023 року огляду ОСОБА_1 на стан сп`яніння, наданий до суду працівниками поліції разом з протоколом, де чітко видно, що при цьому був використаний саме пристрій, зображення якого повністю відповідає зображенню. наявному у вказаному вище інформаційному бюлетені, а саме пристрій Drager Alcotest 7510 OIML.

У заяві від 16 лютого 2021 року компанії Drager Safety AG & Co. KGaA про мундштуки Drager для пристроїв Drager Alcotest зазначено, що виробником пристроїв Drager Alcotest та Drager Mouthpieces є компанія Drager Safety AG & Co. KGaA».

Також там зазначено, що: «Дозвіл на використання пристроїв та мундштуків завжди відбувається відповідно до національних і міжнародних норм та правил.

Інструкція з експлуатації для пристрою завжди є частиною сертифікаційної документації.

Усі вимірювання, виконані з іншими типами мундштуків, ніж зазначені в інструкиіях з використання приладу, є недійсними, оскільки ці вимірювання не виконуються згідно з положеннями, стандартами чи дозволами для пристроїв. Тому використання оригінальних мундштуків Drager Alcotest Mouthpieces є обов`язковим, щоб уникнути непорозумінь щодо правильності результатів вимірювань».

Компанією ТОВ «АТЗТ Компанія «Сатурн Дейта Інтернешенл» 30.05.2023 року на додатковий адвокатський запит адвоката Вичікова В.В. надіслана інформація, у якій сказано, що :

«Торгові марки Drager® і Alcotest® є зареєстрованими торговими марками Виробника концерну Drager Safety AG &Со. KGaA (Ревальштрассе, 1, місто Любек, Німеччина) і дозвіл на їх використання для випуску подібних газоаналізаторів жодним іншим компаніям не надавався».

Обов`язковість використання разом з пристроями Drager Alcotest 7510 OIML виключно мундштуків Drager Alcotest Mouthpieces Standard зі зворотним клапаном також підтверджується:

відомостями з інформаційного бюлетеня компанії ТОВ «АТЗТ Компанія «Сатурн Дейта Інтернешенл» (Saturn® Data International) щодо мундштука для алкотестеру концерну Drager зі зворотнім клапаном, у якому зазначено, що:

«При експлуатації Drager Alcotest 7510 OIML повинні використовуватися оригінальні мундштуки Drager Alcotest Mouthpieces Standard зі зворотним клапаном, що мають відповідний сертифікат та офіційно легально постачаються від виробника через уповноваженого представника виробника в Україні, що виключає епідеміологічні ризики та гарантує отримання достовірного результату»;

Інструкцією (Настановою) з експлуатації газоаналізатора Drager Alcotest 7510 OIML (надіслана на 30.05.2023 року на додатковий адвокатський запит адвоката Вичікова В.В.), у якій у розділі «Для Вашої безпеки» у підрозділі «Аксесуари» вказано: «Використовуйте тільки приналежності, наведені у специфікації замовлення, див. стор. 26», а на сторінці 26 в розділі «Аксесуари, запасні частини та витратні матеріали» перелічені виключно мундштуки Drager Alcotest 7510 OIML зі зворотним клапаном.

Компанією «АТЗТ Компанія «Сатурн Дейта Інтернешенел» 30.05.2023 року на додатковий адвокатський запит надіслана інформація, у якій сказано, що :

«Настановою з експлуатації газоаналізаторів для вимірювання вмісту алкоголю у видихуваному повітрі Drager Alcotest 7510 01ML у розділі «Для Вашої безпеки. Аксесуари» передбачено, що «Використовуйте тільки приналежності, наведені у специфікації замовлення». Відповідно до «Специфікації замовлення». Настанови з експлуатації прилад Drager Alcotest 7510 01ML використовується виключно з мундштуками Drager Alcotest Mouthpieces Standard зі зворотним клапаном: (коди замовлення: №6811055 - упаковка 100 шт., №6811060 - упаковка 250 шт., №6811065 - упаковка 1000 шт.), що мають Декларацію про відповідність медичних виробів вимогам Технічного регламенту щодо медичних виробів, що затверджений Постановою КМУ №753 від 02.10.2013, сертифікат якості та офіційно легально постачаються від виробника через уповноваженого представника виробника в Україні».

Отже, Настановою (Інструкцією) з експлуатації газоаналізатора Drager Alcotest 7510 OIML не дозволяється використання з цим приладом мундштуків Drager Alcotest® Mouthpieces Standard без зворотного клапану».

Використання мундштуків Drager Alcotest Mouthpieces Standard без зворотного клапана можливе лише з газоаналізаторами Drager Alcotest 5820 та Drager Alcotest 6820 (котрі при проведенні огляду громадянина ОСОБА_1 не використовувалися).

Вказане підтверджується копією долученого до матеріалів справи інформаційного бюлетеня компанії ТОВ «АТЗТ Компанія «Сатурн Дейта Інтернешенл» (Saturn® Data International) щодо пристроїв Drager Alcotest 5820 та Drager Alcotest 6820, у якому вказано, що «При експлуатації газоаналізаторів Drager Alcotest 5820 та Drager Alcotest 6820 повинні використовуватися оригінальні мундштуки Drager Alcotest Mouthpieces Standard.

Як встановлено судом при вирішенні справи, долученим до матеріалів справи відеозаписом з нагрудної боді-камери працівника поліції чітко підтверджується, що при проведенні огляду ОСОБА_1 на стан сп`яніння, застосовувався мундштук для газоаналізатора без зворотного клапану, що згідно інформації TOB «АТЗТ Компанія «Сатурн Дейта Інтернешенл» - офіційного ексклюзивного дистриб`ютора виробника цього аналізатора, є недопустимим.

Оскільки представлені до суду стороною захисту докази чітко і недвозначно підтверджують заборону виробника газоаналізатора Drager Alcotest 7510 використовувати при проведенні огляду за допомогою вказаного приладу будь-якї інші мундштуки, окрім Drager Alcotest Mouthpieces Standard, чого при проведенні огляду ОСОБА_1 забезпечено не було, апеляційний суд встановлює факт порушення процедури проведення вимірювання даним приладом, відтак неналежність отриманого результату такого вимірювання та неможливість використання таких результатів при вирішенні справи.

Оскільки інших доказів керування ОСОБА_1 автомобілем в стані алкогольного сп`яніння матеріали справи не містять, апеляційний суд констатує, що органом, який склав адміністративний протокол, не було належним чином доведено наявності в діях ОСОБА_1 складу адміністративного правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 130 КУпАП, що в свою чергу є підставою для закриття провадження у справі.

Відповідно до п.1 ст. 247 КУпАП провадження в справі про адміністративне правопорушення не може бути розпочато, а розпочате підлягає закриттю за відсутності події і складу адміністративного правопорушення.

Керуючись ст. 294 КУпАП, суд

П О С Т А Н О В И В:

Апеляційну скаргу ОСОБА_1 задовольнити.

Постанову Святошинського районного суду міста Києва від 24 березня 2023 року, прийняту відносно ОСОБА_1 скасувати, провадження у справі закрити за відсутності складу адміністративного правопорушення.

Постанова апеляційного суду є остаточною й оскарженню не підлягає.

Суддя С.О. Журба