Справа №-613/2044/23 Провадження №-3/613/702/23
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

26 грудня 2023 року м. Богодухів

Суддя Богодухівського районного суду Харківської області Сеник О.С., розглянувши у відкритому судовому засіданні матеріали, що надійшли від Богодухівського районного відділу поліції Головного управління Національної поліції в Харківській області про притягнення до адміністративної відповідальності:

ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , громадянки України, не працюючої, зареєстрованої та проживаючої за адресою: АДРЕСА_1 ,

за ч. 1 ст. 164 КУпАП, -

ВСТАНОВИВ:

Як зазначено у протоколі про адміністративне правопорушення від 14.10.2023 серії ВАВ № 553358, 14.10.2023 близько 10 год. 00 хв. ОСОБА_1 у торгівельному кіоску « ІНФОРМАЦІЯ_2 » на території ТОВ «Богодухівський ринок» за адресою: м. Богодухів, вул. Кооперативна, 6 здійснювала торгівлю алкогольними напоями з вмістом спирту етилового 40% об`ємних одиниць без державної реєстрації як суб`єкта підприємницької діяльності та наявності ліцензії на даний вид господарської діяльності,чим порушила ч. 23 ст. 15 Закону України «Про державне регулювання виробництва і обігу спирту етилового, коньячного і плодового, алкогольних напоїв та тютюнових виробів, рідин, що використовуються в електронних сигаретах, та пального», чим вчинила правопорушення, передбачене частиною 1 статті 164 КУпАП.

ОСОБА_1 в судове засідання не прибула, про дату, час та місце розгляду справи повідомлена належним чином, у поданій до суду письмовій заяві просила розглянути справу за її відсутності, повідомила, що при вирішенні справи покладається на розсуд суду.

Дослідивши наявні матеріали справи про адміністративне правопорушення та оцінивши зібрані докази в їх сукупності, суддя приходить до таких висновків.

Відповідно до статті 280 КУпАП орган (посадова особа) при розгляді справи про адміністративне правопорушення зобов`язаний з`ясувати: чи було вчинено адміністративне правопорушення, чи винна дана особа в його вчиненні, чи підлягає вона адміністративній відповідальності, чи є обставини, що пом`якшують і обтяжують відповідальність.

Згідно зі ст. 251 КУпАП доказами в справі про адміністративне правопорушення, є будь-які фактичні дані, на основі яких у визначеному законом порядку орган (посадова особа) встановлює наявність чи відсутність адміністративного правопорушення, винність даної особи в його вчиненні та інші обставини, що мають значення для правильного вирішення справи. Ці дані встановлюються протоколом про адміністративне правопорушення, поясненнями особи, яка притягається до адміністративної відповідальності, потерпілих, свідків, висновком експерта, речовими доказами, показаннями технічних приладів та технічних засобів, що мають функції фото- і кінозйомки, відеозапису, актом огляду та тимчасового затримання транспортного засобу, протоколом про вилучення речей і документів, а також іншими документами.

На підтвердження вини ОСОБА_1 у вчиненні адміністративного правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 164 КУпАП, до матеріалів справи надано:

протокол про адміністративне правопорушення серії ВАВ № 553358 від 14.10.2023, відповідно до якого ОСОБА_1 14.10.2023 о 10:00 год. у кіоску « ІНФОРМАЦІЯ_2 » за адресою: АДРЕСА_2 здійснювала торгівлю алкогольними напоями без реєстрації як суб`єкта підприємницької діяльності та за відсутності ліцензії;

електронний рапорт помічника чергового Богодухівського РВП ГУНП в Харківській області про надходження повідомлення зі служби 102 про те, що на ринку в кіоску « ІНФОРМАЦІЯ_2 » за адресою: АДРЕСА_2 здійснює незаконну торгівлю алкогольними напоями;

письмові поясненнями ОСОБА_2 , який зазначив, що 14.10.2023 близько 09 год. 30 хв. він знаходився на території ринку в м. Богодухів, пішов до продуктового кіоску, розташованого на території ТОВ «Богодухівський ринок». Зайшовши до цього кіоску, він придбав у ньому пляшку горілки об`ємом 0,5 л за 70 грн.. Вийшовши з кіоску, він ніс пляшку горілки в руках, та був зупинений працівниками поліції по вул. Кооперативній в м. Богодухів;

розписку ОСОБА_2 , який засвідчив, що добровільно видав працівникам поліції пляшку горілки, яку придбав у ОСОБА_1 ;

протокол вилучення речей і документів від 14.10.2023, яким зафіксовано вилучення у ОСОБА_2 однієї пляшки ємністю 0,5 л з прозорою рідиною з характерним запахом спирту; при поміщенні у вилучену речовину спиртометр занурився до відмітки «40%». Як пояснив ОСОБА_2 , 14.10.2023 близько 09:50 год. він придбав у кіоску « ІНФОРМАЦІЯ_2 », розташованому в м. Богодухів по вул. Театральній, ТОВ «Богодухівський ринок», пляшку горілки «Народна марка» за 70 грн.;

розписку ОСОБА_1 про те, що остання дозволила в присутності понятих оглянути її торговий кіоск за адресою : АДРЕСА_2 та добровільно видала працівникам поліції алкогольні напої, реалізацію яких вона здійснила та які придбала в мережі «Інтернет»;

протокол вилучення речей і документів від 14.10.2023, якими зафіксовано виявлення та вилучення у ОСОБА_1 грошових коштів номіналом 20 грн. 1 купюра, 50 грн. 1 купюра, 13 пляшок ємністю 0,5 л з прозорою рідиною з характерним запахом спирту, 17 пляшок ємністю 0,7 л з прозорою рідиною з характерним запахом спирту; при поміщенні у вилучену рідину спиртометр занурився до відмітки «40%». Як пояснила ОСОБА_1 , вказані грошові кошти вона отримала від чоловіка, який придбав у неї 0,5 л горілки на розлив;

фототаблицею до протоколу;

письмові пояснення ОСОБА_1 , яка зазначила, що 14.10.2023 о 08 год. 00 хв. знаходилась на ринку в АДРЕСА_2 , де здійснювала торгівлю хлібом. Близько 10 год. 00 хв. 14.10.2023 до її торгівельного павільйону підійшов не відомий їй чоловік, якому вона здійснила продаж горілки на розлив, а саме скляну пляшку горілки об`ємом 0,5 л за 70 грн. Вказані горілчані алкогольні напої вона придбала в мережі «Інтернет»;

квитанцію у прийомі речових доказів від 14.10.2023, згідно з якою прийнято на зберігання вилучені кошти у сумі 70 грн. (1 купюра номіналом у 20 грн. та 1 купюра номіналом у 50 грн.);

квитанцію у прийомі речових доказів від 14.10.2023, згідно з якою прийнято на зберігання вилучені пляшки з алкогольними напоями 13 пляшок об`ємом 0,5 л та 17 пляшок об`ємом 0,7 л;

лист ГУ ДПС у Харківській області від 23.10.2023 № 20951/5/20-40-09-04-12, згідно з яким ФОП ОСОБА_1 будь-які ліцензії у ГУ ДПС у Харківській області не отримувала;

роздруківку з мережі «Інтернет» станом на 03.03.2023, згідно з якою статус фізичної особи-підприємця ОСОБА_1 (вид діяльності за КВЕД 47.89 Роздрібна торгівля з лотків і на ринках іншими товарами) «припинено».

За змістом ст.280 КУпАП необхідною умовою для притягнення особи до адміністративної відповідальності є встановлення на підставі належних та допустимих доказів факту вчинення певного діяння такою особою та наявність в діянні цієї особи, що є суб`єктом правопорушення, всіх обов`язкових ознак складу певного адміністративного правопорушення.

Стаття 7 Закону України «Про ліцензування господарської діяльності» від 02.03.2015 року № 222-VIII (зі змінами) містить перелік видів господарської діяльності, які потребують отримання ліцензії.

Відповідно до пункту 7 частини 1 статті 7 цього Закону ліцензуванню підлягає такий вид господарської діяльності як, зокрема, виробництво і торгівля спиртом етиловим, коньячним і плодовим та зерновим дистилятом, біоетанолом, алкогольними напоями та тютюновими виробами, рідинами, що використовуються в електронних сигаретах, і пальним, зберігання пального, яка ліцензується відповідно до Закону України "Про державне регулювання виробництва і обігу спирту етилового, коньячного і плодового, алкогольних напоїв, тютюнових виробів, рідин, що використовуються в електронних сигаретах, та пального".

За приписами ч. 23 ст. 15 Закону України «Про державне регулювання виробництва і обігу спирту етилового, коньячного і плодового, алкогольних напоїв, тютюнових виробів, рідин, що використовуються в електронних сигаретах, та пального» роздрібна торгівля алкогольними напоями (крім столових вин, а для малих виробників виноробної продукції алкогольних напоїв без додавання спирту: вин виноградних, вин плодово-ягідних, напоїв медових), тютюновими виробами, рідинами, що використовуються в електронних сигаретах, або пальним може здійснюватися суб`єктами господарювання (у тому числі іноземними суб`єктами господарювання, які діють через свої зареєстровані постійні представництва) всіх форм власності, у тому числі їх виробниками, за наявності у них ліцензій на роздрібну торгівлю.

Диспозицією ч. 1 ст. 164 КУпАП передбачена адміністративна відповідальність за провадження господарської діяльності без державної реєстрації як суб`єкта господарювання або без подання повідомлення про початок здійснення господарської діяльності, якщо обов`язковість подання такого повідомлення передбачена законом, або без отримання ліцензії на провадження виду господарської діяльності, що підлягає ліцензуванню відповідно до закону, або у період зупинення дії ліцензії, у разі якщо законодавством не передбачені умови провадження ліцензійної діяльності у період зупинення дії ліцензії, або без одержання документа дозвільного характеру, якщо його одержання передбачене законом (крім випадків застосування принципу мовчазної згоди).

Об`єктом цього правопорушення є суспільні відносини у сфері регулювання господарської діяльності.

Відповідно до ч. 1, ч. 2 ст. 3 Господарського кодексу України, господарською діяльністю є діяльність, спрямована на виготовлення та реалізацію продукції, виконання робіт чи надання послуг вартісного характеру, що мають цінову визначеність. Господарська діяльність, що здійснюється для досягнення економічних і соціальних результатів та з метою одержання прибутку, є підприємництвом, а суб`єкти підприємництва -підприємцями. Господарська діяльність може здійснюватися і без мети одержання прибутку (некомерційна господарська діяльність).

Правилами ст. 42 ГК України визначено, що підприємництво - це самостійна, ініціативна, систематична, на власний ризик господарська діяльність, що здійснюється суб`єктами господарювання (підприємцями) з метою досягнення економічних і соціальних результатів та одержання прибутку.

Відповідно до пункту 4 постанови Пленуму Верховного Суду України від 25.04.2003 № 3 «Про практику застосування судами законодавства про відповідальність за окремі злочини у сфері господарської діяльності», систематичною вважається діяльність у разі, коли продаж товарів здійснюється протягом календарного року не менш ніж три рази. Таким чином, істотною ознакою адміністративного правопорушення, передбаченого ч. 1ст. 164 КУпАП, є не тільки факт продажу товару чи надання послуги за винагороду, а й систематичний характер таких дій, що і становить суть господарської діяльності.

Проте, в протоколі при викладі обставин вчинення правопорушення відображено разову дію, що мала місце 14.10.2023, без надання будь-яких належних та допустимих доказів, що така діяльність була систематичною та здійснювалась протягом певного періоду часу.

Таким чином, вказаний факт не утворює складу правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 164 КУпАП.

Доказів притягнення ОСОБА_1 до адміністративної відповідальності за ст.164 КУпАП раніше або інших письмових доказів, у тому числі пояснень свідків, які б свідчили про здійснення ОСОБА_1 систематичної діяльності з продажу алкогольних напоїв матеріали справи не містять, а тому відсутня систематичність як ознака господарської діяльності, а відтак, вважати дії ОСОБА_1 з разового продажу горілки господарською діяльністю правових підстав немає.

Оскільки факт систематичного (неодноразового) здійснення ОСОБА_1 господарської діяльності не встановлений, в її діях відсутній склад адміністративного правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 164 КУпАП.

Разом з цим, порядок ліцензування роздрібної торгівлі тютюновими виробами передбачено Законом України «Про державне регулювання виробництва і обігу спирту етилового, коньячного і плодового, алкогольних напоїв, тютюнових виробів, рідин, що використовуються в електронних сигаретах, та пального».

Так, відповідно до ст.1 Закону України «Про державне регулювання виробництва і обігу спирту етилового, коньячного і плодового, алкогольних напоїв, тютюнових виробів, рідин, що використовуються в електронних сигаретах, та пального» ліцензія (спеціальний дозвіл) - документ, що засвідчує право суб`єкта господарювання (у тому числі іноземного суб`єкта господарювання, який діє через своє зареєстроване постійне представництво) на провадження одного із зазначених у цьому Законі видів діяльності протягом визначеного строку.

Відповідно до ст.15 Закону України «Про державне регулювання виробництва і обігу спирту етилового, коньячного і плодового, алкогольних напоїв, тютюнових виробів, рідин, що використовуються в електронних сигаретах, та пального» ліцензії на право роздрібної торгівлі алкогольними напоями, тютюновими виробами, рідинами, що використовуються в електронних сигаретах, видаються уповноваженими Кабінетом Міністрів України органами виконавчої влади в містах, районах, районах у містах Києві та Севастополі за місцем торгівлі суб`єкта господарювання (у тому числі іноземного суб`єкта господарювання, який діє через своє зареєстроване постійне представництво) терміном на один рік.

Аналізуючи диспозицію ч.1 ст.164 КУпАП та зазначені вище норми Закону України «Про державне регулювання виробництва і обігу спирту етилового, коньячного і плодового, алкогольних напоїв, тютюнових виробів, рідин, що використовуються в електронних сигаретах, та пального», суд приходить до висновку, що суб`єктом адміністративного правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 164 КУпАП, може бути виключно суб`єкт господарювання (спеціальний суб`єкт), оскільки саме суб`єкт господарювання наділений правом отримати відповідний дозвільний документ (у цьому випадку - ліцензію на право роздрібної торгівлі алкогольними напоями).

У відповідності до ч.1, ч.2 ст.55 ГК України суб`єктами господарювання визнаються учасники господарських відносин, які здійснюють господарську діяльність, реалізуючи господарську компетенцію (сукупність господарських прав та обов`язків), мають відокремлене майно і несуть відповідальність за своїми зобов`язаннями в межах цього майна, крім випадків, передбачених законодавством.

Суб`єктами господарювання є: господарські організації - юридичні особи, створені відповідно до Цивільного кодексу України, державні, комунальні та інші підприємства, створені відповідно до цього Кодексу, а також інші юридичні особи, які здійснюють господарську діяльність та зареєстровані в установленому законом порядку; громадяни України, іноземці та особи без громадянства, які здійснюють господарську діяльність та зареєстровані відповідно до закону як підприємці.

Суду не надано доказів того, що ОСОБА_1 станом на дату вчинення правопорушення, відображеного у протоколі, була зареєстрована відповідно до закону як підприємець, тобто є суб`єктом правопорушення, яке їй інкримінується.

Відповідно до ч. 3 ст. 62 Конституції України, обвинувачення не може ґрунтуватися на доказах, одержаних незаконним шляхом, а також на припущеннях. Усі сумніви щодо доведеності вини особи тлумачяться на її користь.

Згідно з п. 1 ч. 1 ст. 247 КУпАП, провадження по справі про адміністративне правопорушення не може бути розпочато, а розпочате підлягає закриттю за відсутністю події і складу адміністративного правопорушення.

Дослідивши та оцінивши наявні у справі докази в їх сукупності, суд доходить висновку, що факт вчинення ОСОБА_1 адміністративного правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 164 КУпАП, не підтверджується належними та допустимими доказами по справі про адміністративне правопорушення, а тому провадження по справі підлягає закриттю на підставі п. 1 ч. 1 ст. 247 КУпАП, у зв`язку з відсутністю в діях особи складу адміністративного правопорушення.

Відповідно до змісту ч. 1 ст. 265 КУпАП вилучені речі і документи зберігаються до розгляду справи про адміністративне правопорушення у порядку, встановленому Кабінетом Міністрів України за погодженням із Державною судовою адміністрацією України, а після розгляду справи, залежно від результатів її розгляду, їх у встановленому порядку конфіскують, або повертають володільцеві, або знищують, а при оплатному вилученні речей - реалізують.

Керуючись п.1 ч.1 ст.247, ст. 252, 283, 284 КУпАП, суддя,-

ПОСТАНОВИВ:

На підставі п. 1 ч. 1 ст.247 КУпАП провадження по справі про адміністративне правопорушення стосовно ОСОБА_1 за ч. 1 ст.164 КУпАП закрити.

Речові докази:

- вилучені грошові кошти в сумі 70 грн. (номіналом: одна купюра 20 грн.; она купюра 50 грн.) - повернути володільцю;

- вилучені пляшки з алкогольними напоями: 13 (тринадцять) пляшок об`ємом 0,5 л та 17 (сімнадцять) пляшок об`ємом 0,7 л - знищити.

Постанова може бути оскаржена до Харківського апеляційного суду шляхом подачі апеляційної скарги через Богодухівський районний суд Харківської області протягом 10 (десяти) днів з дня винесення постанови.

Суддя О.С. Сеник