П О С Т А Н О В А

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

Справа № 936/1196/23

Провадження № 3/936/736/2023

20 грудня 2023 року смт.Воловець

Суддя Воловецького районного суду Закарапатської області Павлюк С.С., розглянувши матеріали, які надійшли з Управління західного офісу Держаудитслужби в Закарпатській області про притягнення до адміністративної відповідальності

ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , громадянку України, головного бухгалтера Центру надання соціальних послуг Нижньоворітської сільської ради Мукачівського роайону, мешканку за адресою: АДРЕСА_1 ,

за ч.3 ст.164-14 КУпАП,

в с т а н о в и в:

02.10.2023 до Воловецького районного суду Закарпатської області надійшли матеріали Західного офісу держаудитслужби Управління Західного офісу Держаудитслужби в Закарпатській області про притягнення ОСОБА_1 до адміністративної відповідальностіза ч. 3 ст. 164-14 КУпАП.

Згідно протоколу про адміністративне правопорушення №13-02-0085/2023 від 22.09.2023, вбачається, що в ході перевірки начальником відділу контролю у сфері закупівель Управління Західного офісу Держаудитслужби в Закарпатській області ОСОБА_2 було виявлено невідхилення тендерних пропозицій, які підлягали відхиленню відповідно до закону, головним бухгалтером Центру надання соціальних послуг Нижньоворітської сільської ради Мукачівського роайону Закарпатської області уповноваженою особою ОСОБА_1 , чим вчинено адміністративне правопорушення, передбачене ч. 3 ст. 164-14 КУпАП.

ОСОБА_1 на розгляд справи не з?явилась, подала до суду заяву про розгляд справи без її участі, провадження по справі просила закрити у зв?язку із закінченням строків притягнення до адміністративної відповідальності за вчинене правопорушення.

Дослідивши матеріали справи, оцінивши всі докази у їх сукупності, суддя дійшов наступного висновку.

Згідно із ст. 245 КУпАПзавданням провадження в справах про адміністративні правопорушення є, зокрема, своєчасне, всебічне, повне і об`єктивне з`ясування обставин кожної справи, вирішення її в точній відповідності із законом, а також забезпечення виконання винесеної постанови.

Так, підставою для притягнення особи до адміністративної відповідальності є вчинення нею адміністративного правопорушення.

За визначенням ст. 9 КУпАП адміністративним правопорушенням (проступком) визнається протиправна, винна (умисна або необережна) дія чи бездіяльність, яка посягає на громадський порядок, власність, права і свободи громадян, на встановлений порядок управління і за яку законом передбачено адміністративну відповідальність.

Відповідно до пункту 3-7 розділу Х «Прикінцеві та перехідні положення» Закону України «Про публічні закупівлі» постановлено, що на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування особливості здійснення закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених цим Законом, визначаються Кабінетом Міністрів України із забезпеченням захищеності таких замовників від воєнних загроз.

Так, постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 за №1178, затверджено Особливості здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України «Про публічні закупівлі», на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування.

Відповідно до норм Конституції України, законодавство України складається із законів та інших підзаконних нормативно-правових актів. До підзаконних нормативно-правових актів відносяться постанови Кабінету Міністрів України.

Згідно диспозиції частини 3 статті 164-14 Кодексу України про адміністративні правопорушення: «придбання товарів, робіт і послуг до/без проведення процедур закупівель/спрощених закупівель відповідно до вимог закону; застосування конкурентного діалогу або торгів з обмеженою участю, або переговорної процедури закупівлі на умовах, не передбачених законом; невідхилення тендерних пропозицій, які підлягали відхиленню відповідно до закону; відхилення тендерних пропозицій на підставах, не передбачених законом або не у відповідності до вимог закону (безпідставне відхилення); укладення з учасником, який став переможцем процедури закупівлі, договору про закупівлю, умови якого не відповідають вимогам тендерної документації та/або тендерної пропозиції переможця процедури закупівлі; внесення змін до істотних умов договору про закупівлю у випадках, не передбачених законом; внесення недостовірних персональних даних до електронної системи закупівель та неоновлення у разі їх зміни; порушення строків оприлюднення тендерної документації».

Відповідно до пункту 41 «Особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України «Про публічні закупівлі», на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування», затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 №1178 (зі змінами): «замовник відхиляє тендерну пропозицію із зазначенням аргументації в електронній системі закупівель у разі, коли: тендерна пропозиція не відповідає вимогам, установленим у тендерній документації відповідно до абзацу першої частини третьої статті 22 Закону».

Так, з протоколу про адміністративне правопорушення №13-02-0085/2023 від 22.09.2023 встановлено, що начальником відділу контролю у сфері закупівель Управління Західного офісу Держаудитслужби в Закарпатській області ОСОБА_2 при здійсненні відповідно до статті 8 Закону України «Про публічні закупівлі» від 25.12.2015 №922-VIII, моніторингу процедури закупівлі робіт "Капітальний ремонт даху будівлі ЦНСП Нижньоворітської сільської ради для тп впо по вул. Центральній буд. 93 с. Н.Ворота Мукачівського району Закарпатської області" (інформацію опубліковано в електронній системі закупівель за номером ID:UA-2023-05-17-001156-а), проведеної Центром надання соціальних послуг Нижньоворітської сільської ради Мукачівського району Закарпатської області, підпорядкованість - Нижньоворітська сільська рада, місце знаходження: 89130, Закарпатська область, с. Нижні Ворота, вул. Центральна, №93, виявлено, невідхилення тендерних пропозицій, які підлягали відхиленню відповідно до закону, а саме: в ході проведення моніторингу, за результатами аналізу питання дотримання замовником законодавства у сфері публічних закупівель під час розгляду тендерної пропозиції ТОВ "МФ УКРТЕХНОБЕЗ" та визначення його переможцем торгів встановлено наступне. Пунктом 1 розділу 3 «Інструкція з підготовки тендерної пропозиції» тендерної документації визначено, що тендерна пропозиція подається шляхом завантаження необхідних документів, що вимагаються замовником від учасника у тендерній документації, зокрема, замовником у підпункті 20 вимагається надання учасником копії чинного дозволу Держпраці на виконання робіт з підвищеної небезпеки та декларації відповідності матеріально - технічної бази вимогам законодавства з питань охорони праці. Проте, учасником ТОВ «МФ УКРТЕХНОБЕЗ» в складі тендерної пропозиції не надано копію чинного дозволу Держпраці на виконання робіт з підвищеної небезпеки та декларацію відповідності матеріально - технічної бази вимогам законодавства з питань охорони праці, чим не дотримано підпункт 20 пункту 1 розділу III «Інструкція з підготовки тендерної пропозиції» тендерної документації. Разом з тим, в складі тендерної пропозиції ТОВ «МФ УКРТЕХНОБЕЗ» наявна довідка про наявність необхідного обладнання та матеріально технічної бази від 24.05.2023 №3 ( файл «7. Наявність MTE.pdf»), в якій міститься інформація про наявність спеціального вантажного автокрану 10-20Т, на підтвердження права залучення надано договір про надання послуг технікою від 23.05.2023 №10 (файл в складі пропозиції «7. Наявність MTB.pdf»), який укладений між ТОВ «МФ УКРТЕХНОБЕЗ» та ПП «Карпат- Буд», предметом якого є надання послуг будівельною технікою з особами, які мають право на керування такою технікою. Також, надано дозвіл Держпраці на виконання робіт з підвищеної небезпеки та декларацію відповідності матеріально - технічної бази вимогам законодавства з питань охорони праці, що видані на організацію - ПП «Карпат-Буд», яка буде надавати послуги будівельною технікою (спеціальний вантажний автокран 10-20Т). При цьому, відповідно до наданої у складі тендерної пропозиції ТОВ «МФ УКРТЕХНОБЕЗ» довідки про наявність працівників відповідної кваліфікації, які мають необхідні знання та досвід від 24.05.2023 №4 (файл в складі пропозиції «8. Наявність працівників.pdf» зазначені у наданих декларації та дозволі працівники не будуть задіяні у виконанні робіт, окрім працівника, яким будуть надаватися послуги спеціальним вантажним автокраном 10-20Т. Таким чином, подані учасником ТОВ «МФ УКРТЕХНОБЕЗ» у складі тендерної пропозиції дозвіл Держпраці на виконання робіт з підвищеної небезпеки та декларація відповідності матеріально - технічної бази вимогам законодавства з питань охорони праці, видані на організацію - ПП «Карпат- Буд», не можуть слугувати відповідним підтвердженням вимог підпункту 20 пункту 1 розділу III «Інструкція з підготовки тендерної пропозиції» тендерної документації. Слід зауважити, що технічним завданням по роботах «капітальний ремонт даху будівлі ЦНСП Нижньоворітської сільської ради для тп впо по вул. Центральна, буд. 93 с.Нижні Ворота Мукачівського району Закарпатської обл.» (додаток №8 до тендерної документації) визначені не тільки роботи з використанням будівельної техніки, а і роботи, що виконуються вручну, зокрема, покрівельниками, тобто роботи, що виконуються на висоті понад 1,3 метри та передбачають наявність дозволу Держпраці на виконання робіт з підвищеної небезпеки та декларації відповідності матеріально - технічної бази вимогам законодавства з питань охорони праці у відповідності до Постанови Кабінету Міністрів України від 26.10.2011 №1107 «Про затвердження Порядку видачі дозволів на виконання робіт підвищеної небезпеки та на експлуатацію (застосування) машин, механізмів, устатковання підвищеної небезпеки». Окрім цього пунктом 1 розділу III «Інструкція з підготовки тендерної пропозиції» тендерної документації передбачено, що у разі відсутності будь- яких зазначених документів в тендерній пропозиції, учасник надає письмове пояснення щодо їх відсутності з вказанням причини та/або посиланням на відповідні нормативні акти. В складі тендерної пропозиції ТОВ «МФ УКРТЕХНОБЕЗ» відсутнє пояснення щодо відсутності дозволу Держпраці на виконання робіт з підвищеної небезпеки та декларації відповідності матеріально - технічної бази вимогам законодавства з питань охорони праці. З огляду на вищевикладене, під час здійснення моніторингу процедури закупівлі Управління Західного офісу Держаудитслужби у Закарпатській області 20.07.2023 звернулось через електронну систему закупівель до замовника з метою отримання пояснень, яким чином здійснювалася оцінка тендерної пропозиції ТОВ «МФ УКРТЕХНОБЕЗ» та було прийнято рішення про її відповідність установленим вимогам тендерної документації замовника. Надані Уповноваженою особою замовника пояснення не обґрунтовують прийняте рішення щодо відповідності тендерної пропозиції ТОВ «МФ УКРТЕХНОБЕЗ» установленим вимогам тендерної документації замовника та не спростовують виявлені під час моніторингу процедури закупівлі невідповідності, що підлягали виправленню відповідно до пункту 40 постанови Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 №1178 «Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України «Про публічні закупівлі», на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування» (в редакції від 20.04.2023, що діяла станом на період проведення процедури закупівлі, далі - Особливості), який є імперативною нормою та визначає обов`язок розміщення замовником в електронній системі закупівель повідомлення з вимогою про усунення невідповідностей, виявлених в інформації та/або документах, що подані учасником у тендерній пропозиції та/або подання яких вимагалось тендерною документацією. Проте, замовник, не виявивши невідповідність в наведених вище документах та не надавши учаснику можливість виправити вищезазначені невідповідності, порушив вимоги пункту 40 особливостей, що призвело до укладання договору з учасником ТОВ «МФ УКРТЕХНОБЕЗ», тендерна пропозиція якого не відповідає вимогам, установленим у тендерній документації відповідно до абзацу першого частини третьої статті 22 Закону № 922-VIII (абзац п`ятий підпункту 2 пункту 41 Особливостей). Таким чином, за результатами моніторингу установлено, що тендерна пропозиція учасника ТОВ «МФ УКРТЕХНОБЕЗ» не відповідає вимогам підпункту 20 пункту 1 розділу III «Інструкція з підготовки тендерної пропозиції» тендерної документації та підлягала відхиленню, відповідно до абзацу п`ятого підпункту 2 пункту 41 Особливостей, а саме: замовник відхиляє тендерну пропозицію у разі, якщо вона не відповідає вимогам, установленим у тендерній документації відповідно до абзацу першого частини третьої статті 22 Закону № 922-VIII, а укладено з ним договір від 12.06.2023 №53 на суму 1919546,40 гривень.

В протоколі про адміністративне правопорушення №13-02-0085/2023 від 22.09.2023 зазначено, що головним бухгалтером Центру надання соціальних послуг Нижньоворітської сільської ради Мукачівського роайону Закарпатської області - уповноваженою особою ОСОБА_1 , не відхилено тендерну пропозицію, яка підлягала відхиленню, в порушення п.1 ч.1 ст. 31 Закону «Про публічні закупівлі» зокрема: учасником ТОВ «МФ УКРТЕХНОБЕЗ» в складі тендерної пропозиції не надано копію чинного дозволу Держпраці на виконання робіт з підвищеної небезпеки та декларацію відповідності матеріально - технічної бази вимогам за законодавства з питань охорони праці, чим не дотримано вимоги підпункту 20 пункту 1 розділу III «Інструкція з підготовки тендерної пропозиції» тендерної документації.

Відповідно до абзацу першого частини третьої статті 22 Закону України «Про публічні закупівлі»: «Тендерна документація може містити іншу інформацію, вимоги щодо наявності якої передбачені законодавством та яку замовник вважає за необхідне включити до тендерної документації.»

Процедура видачі або відмови у видачі, переоформлення, анулювання Держпраці та її територіальними органами дозволів на виконання робіт підвищеної небезпеки та на експлуатацію (застосування) машин, механізмів, устаткування підвищеної небезпеки (далі - дозвіл), урегульована Порядком видачі дозволів на виконання робіт підвищеної небезпеки та на експлуатацію (застосування) машин, механізмів, устаткування підвищеної небезпеки, затвердженим постановою Кабміну №1107 від 26.10.2011.

Відповідно до п. 21 Порядку, виконання робіт підвищеної небезпеки, що зазначені у групі Б переліку видів робіт підвищеної небезпеки (додаток 2), експлуатація (застосування) машин, механізмів, устатковання підвищеної небезпеки, зазначених угрупі Б переліку, машин, механізмів, устатковання підвищеної небезпеки, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 03.02.2021 №77, здійснюються на підставі декларації відповідності матеріально-технічної бази вимогам законодавства з питань охорони праці за формою згідно з додатком 8.

Декларація подається роботодавцем не пізніше ніж за п`ять робочих днів до початку виконання робіт підвищеної небезпеки та/або експлуатації машин, механізмів, устаткування підвищеної небезпеки. Документи повертаються протягом п`яти робочих днів без розгляду у разі незаповнення полів, зазначення робіт підвищеної небезпеки та машин, механізмів, устаткування підвищеної небезпеки, які не включено догрупи Б переліку видів робіт підвищеної небезпеки (додаток 2) та групи Б переліку машин, механізмів, устаткування підвищеної небезпеки, затвердженим постановою Кабінету Міністрів України від 03.02.2021 за №77.

Аналізуючи вказані вимоги, приходжу до висновку, що на час проведення процедури закупівлі 02.06.2023 - 12.06.2023) не було підстав для відхилення тендерної пропозиції, у зв`язку з ненаданням декларація відповідності матеріально - технічної бази вимогам законодавства з питань охорони праці на виконання робіт підвищеної небезпеки, оскільки така декларація могла бути подана і після проведення тендеру (не пізніше ніж за п`ять робочих днів до початку виконання робіт).

Відповідно до ст. 251 КУпАП, доказами в справі про адміністративне правопорушення, є будь-які фактичні дані, на основі яких у визначеному законом порядку орган (посадова особа) встановлює наявність чи відсутність адміністративного правопорушення, винність даної особи в його вчиненні та інші обставини, що мають значення для правильного вирішення справи. Ці дані, зокрема, встановлюються протоколом про адміністративне правопорушення, а також іншими документами.

Згідно вимог ч. 3 ст. 164-14 КУпАП, відповідальність наступає, зокрема за невідхилення тендерних пропозицій, які підлягали відхиленню відповідно до закону.

На підставі викладеного, суд прийшов до переконання, що в діях ОСОБА_1 відсутній склад правопорушення, передбачений ч. 3 ст.164-14 КУпАП, оскільки вказані в протоколі про адміністративне правопорушення підстави для відхилення тендерної пропозиції відсутні.

Згідно з ст. 7 КУпАП, ніхто не може бути підданий заходу впливу в зв`язку з адміністративним правопорушенням інакше як на підставах і в порядку, встановлених законом. Провадження у справах про адміністративні правопорушення здійснюється на основі суворого додержання законності.

Відповідно до ст. 62 Конституції України обвинувачення не може ґрунтуватися на доказах, одержаних незаконним шляхом, а також на припущеннях. Усі сумніви щодо доведеності вини особи тлумачаться на її користь.

Згідно п.2 ст.129 Конституції України, однією з основних засад судочинства, є забезпечення доведеності вини.

Рішенням Конституційного Суду України від 26.05.2015 №5-рп/2015 щодо офіційного тлумачення положення ч.1 ст. 276 Кодексу України про адміністративні правопорушення визначено, що у наведених положеннях Кодексу визначено систему правових механізмів щодо забезпечення дотримання прав особи, яка притягається до адміністративної відповідальності, на стадії розгляду уповноваженим органом (посадовою особою) справи про адміністративне правопорушення, зокрема, з метою запобігти безпідставному притягненню такої особи до відповідальності.

Відповідно до п. 1 ст. 247 КУпАП провадження у справі про адміністративне правопорушення не може бути розпочате, а розпочате підлягає закриттю у разі відсутності події і складу адміністративного правопорушення.

Враховуючи те, що судом не встановлено в діях ОСОБА_1 складу адміністративного правопорушення, передбаченого ч. 3 ст. 164-14 КУпАП, провадження в справі щодо неї підлягає закриттю.

Разом із цим, судом враховується, що відповідно до ч. 3 ст. 38 КУпАП, адміністративне стягнення за вчинення правопорушення, передбаченого частинами третьою - шостою статті 164-14 цього Кодексу, може бути накладено протягом шести місяців з дня його виявлення, але не пізніше двох років з дня його вчинення.

Згідно із ст. 247 КУпАП провадження у справі про адміністративне правопорушення не може бути розпочато, а розпочате підлягає закриттю за закінченням на момент розгляду справи про адміністративне правопорушення строків, передбачених статтею 38 КУпАП.

Таким чином, оскільки діяння ОСОБА_1 , а саме невідхилення тендерних пропозицій, які підлягали відхиленню відповідно до закону було допущено з 02.06.2023 - 12.06.2023, провадження у справі про адміністративне правопорушення підлягає закриттю у зв`язку із закінченням на момент розгляду справи строків, передбачених статтею 38 цього Кодексу.

На підставі викладеного та керуючись ст. ст. 7, 9, 247, 251, 256, 279, 283, 284 КУпАП, суддя,

П О С Т А Н О В И В :

Провадження у справі про адміністративне правопорушення відносно ОСОБА_1 за ч. 3 ст. 164-14 КУпАПзакрити за відсутності в її діях складу адміністративного правопорушення.

Постанова може бути оскаржена протягом десяти днів з дня її винесення.

Суддя С.С. Павлюк