Єдиний унікальний номер судової справи: 225/2323/23
Номер провадження: 3/225/841/2023
Дзержинський міський суд Донецької області
ПОСТАНОВА

Іменем України

18 грудня 2023 року

Суддя Дзержинського міського суду Донецької області Мигалевич В.В., розглянув матеріали, які надійшли з ВП № 1 Бахмутського районного відділу поліції ГУНП в Донецькій області про притягнення до адміністративної відповідальності

ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , працюючого в СШМД м. Костянтинівки ВСП КНП «Обласний центр екстреної медичної допомоги та медицини катастроф» підстанції м.Торецьк на посаді водія, зареєстрованого за адресою: АДРЕСА_1 , проживаючого за адресою: АДРЕСА_2 ,

за ч. 1 ст. 164-5 Кодексу України про адміністративні правопорушення,

в с т а н о в и в :

Відповідно до протоколу про адміністративне правопорушення від 18.11.2023 серії ВАВ № 976802, 18.11.2023 о 15.10 год. біля будинку №20 по вул.Квіткова м.Торецька Донецької області ОСОБА_1 на автомобілі ГАЗ 3302, державний номерний знак НОМЕР_1 здійснював транспортування тютюнових виробів без марок акцизного податку встановленого зразку, чим вчинив адміністративне правопорушення, передбачене ч. 1 ст. 164-5 КУпАП.

Особа, яка притягається до адміністративної відповідальності ОСОБА_1 скористався правом на захист, який здійснював захисник - адвокат Саєнко О.М., у судове засідання не прибув.

Захисник Саєнко О.М. надав до суду письмові пояснення, в яких зазначив, що притягнення особи де адміністративної відповідальності можливе за умови наявності в її діянні складу адміністративного правопорушення. Зазначив, що ОСОБА_1 в своїх письмових поясненнях, які містяться в матеріалах справи про притягнення його до адміністративної відповідальності, вказав, що він разом з ОСОБА_2 в зазначеному в протоколі час та місці, здійснювали перевірку доставлених вранці того ж дня предметів, у вигляді цигарок. Зазначені тютюнові вироби було доставлено на територію міста Торецька транспортним засобом представників постачальника тютюнових виробів. Тютюнові вироби було придбано за ціною, що влаштувала ОСОБА_1 через мережу інтернет. Обставину відсутності марок акцизного податку на тютюнових виробах ОСОБА_1 встановив лише після доставки цигарок на територію Торецької громади. Так, вилучені у ОСОБА_1 тютюнові вироби були взагалі без марок акцизного податку, що не є тотожним з вимогами ч. 1 ст. 164-5 КУпАП, яка передбачає відповідальність за транспортування тютюнових виробів з підробленими чи фальсифікованими марками акцизного податку. Матеріали справи не містять доказів на підтвердження того, що вилучені у ОСОБА_1 тютюнові вироби містять на собі підроблені або фальсифіковані марки акцизного податку. Таким чином, передбачене правопорушення у своєму складі має спеціального суб`єкта: посадові особи підприємств виробників, імпортерів і продавців, а його предметом є товари (алкогольні напої чи тютюнові вироби) з підробленими чи фальсифікованими марками акцизного податку. Крім цього, в матеріалах справи взагалі відсутні докази того, що ОСОБА_1 є посадовою особою підприємств - виробників, імпортерів і продавців алкогольних напоїв чи тютюнових виробів. Відсутні також будь-які документальні відомості про те, що ОСОБА_1 здійснює підприємницьку діяльність. Натомість, після доопрацювання матеріалів справи про притягнення ОСОБА_1 до адміністративної відповідальності за ч. 1 статті 164-5 КУпАП суду надано відомості, що ОСОБА_1 є водієм СШМД м. Костянтинівки - ВСП КНП «Обласний центр екстреної медичної допомоги та медицини катастроф» підстанції Торецьк, що відповідає дійсності. Враховуючи зазначене, ОСОБА_1 не є суб`єктом адміністративного правопорушення, передбаченого ч. 1ст. 164-5 КУпАП, просив провадження у справі закрити.

У судовому засіданні захисник Саєнко О.М. просив закрити провадження у справі.

Статтею 164-5 ч.1 КУпАП передбачена відповідальність за зберігання або транспортування алкогольних напоїв чи тютюнових виробів з підробленими чи фальсифікованими марками акцизного податку посадовими особами підприємств - виробників, імпортерів і продавців таких товарів.

Відповідно до п.п.14.1.252 п.14.1 ст.14 Податкового кодексу України тютюнові вироби - сигарети з фільтром або без фільтру, цигарки, сигари, сигарили, а також люльковий, нюхальний, смоктальний, жувальний тютюн, махорка та інші вироби з тютюну чи його замінників для куріння, нюхання, смоктання, жування чи вдихання без горіння шляхом нагрівання.

У відповідності до абз. третього пункту 215.1 ст.215 Податкового Кодексу України до підакцизних товарів належать: тютюнові вироби, тютюн, промислові замінники тютюну.

Частиною 1 статті 204 КК України передбачена кримінальна відповідальність за незаконне придбання з метою збуту або зберігання з цією метою, а також збут чи транспортування з метою збуту незаконно виготовлених алкогольних напоїв, тютюнових виробів або інших підакцизних товарів.

Об`єктивна сторона злочину полягає у таких діях: 1) придбання незаконно виготовлених алкогольних напоїв, тютюнових виробів або інших підакцизних товарів; 2) зберігання таких товарів; 3) їх транспортування; 4) збут незаконно виготовлених підакцизних товарів (ч.1 ст.204); 5) незаконне виготовлення алкогольних напоїв, тютюнових виробів або інших підакцизних товарів (ч.2 ст.204).

На підставі викладеного під предметом цього злочину розуміється незаконно виготовлені: 1) алкогольні напої; 2) тютюнові вироби; 3) інші підакцизні товари, які відповідають певним економічним властивостям, зазначеним у цій статті.

При цьому незаконне виготовлення підакцизних товарів тягне відповідальність за ч.2 ст.204 лише за умови, що таке виготовлення здійснюється: а) шляхом відкриття підпільних цехів; б) з використанням обладнання, що забезпечує масове виробництво таких товарів, або в) особою, яка раніше була засуджена за ст.204.

Придбання підакцизних товарів означає, що особа у будь-який спосіб (купівля, обмін тощо) дістає фактичну можливість володіти, користуватись і розпоряджатись відповідними предметами.

Під зберіганням потрібно розуміти будь-які умисні дії, пов`язані з перебуванням підакцизних товарів у володінні винного (при собі, у будь-якому приміщенні, транспортному засобі, спеціальній схованці тощо). Зберігання - триваючий злочин, який має визнаватись закінченим з моменту, коли особа за власною ініціативою (знищила, викинула або збула товар) або всупереч своїй волі (наприклад, підакцизні товари вилучені працівниками міліції) фактично припинила володіти відповідними предметами.

Збут означає будь-які сплатні чи безоплатні форми реалізації підакцизних товарів, внаслідок чого вони переходять у володіння і розпорядження іншої особи (наприклад, дарування, обмін, передача в рахунок погашення боргу, відшкодування завданих збитків або як оплата виконаної роботи чи наданих послуг). Поняттям збуту охоплюється оптова і роздрібна торгівля підакцизними товарами, у т.ч. на розлив.

Під час збуту незаконно виготовлених алкогольних напоїв і тютюнових виробів можуть використовуватись незаконно виготовлені, незаконно отримані або підроблені марки акцизного збору, у зв`язку з чим дії винних потребують додаткової кваліфікації за ст.216. Збут товарів, виготовлених із недоброякісної сировини, що призвело до отруєння людей чи інших тяжких наслідків, тягне посилену кримінальну відповідальність (ч.3 ст. 204).

Транспортування - це переміщення підакцизних товарів транспортом (наземним, водним, повітряним) з одного місця в інше в межах України. Незаконне переміщення зазначених товарів через митний кордон України за наявності до цього підстав може розглядатись як контрабанда (ст.201). Поняттям транспортування охоплюється також пересилання.

Придбання, зберігання, збут чи транспортування утворюють склад цього злочину за умови, що вони вчинюються незаконно, тобто з порушенням вимог законодавства, що регулює питання обігу підакцизних товарів. Наприклад, законодавство забороняє роздрібну торгівлю етиловим, коньячним і плодовим спиртом, а також роздрібну торгівлю алкогольними напоями або тютюновими виробами з рук та в не пристосованих для цього приміщеннях, на території дошкільних, навчальних і лікувальних закладів та на прилеглих територіях, у місцях проведення спортивних змагань, гуртожитках і в інших місцях, визначених місцевими органами влади.

За своєю конструкцією склад злочину, передбаченого ч.1 ст. 204, є формальним. Злочин вважається закінченим з моменту вчинення хоча б однієї з дій, які альтернативне становлять його об`єктивну сторону.

Дії особи, яка спочатку незаконно виготовила підакцизні товари, а потім з метою збуту зберігає чи транспортує їх або здійснює збут незаконно виготовлених предметів, потрібно кваліфікувати за сукупністю злочинів, передбачених ч.1 і ч.2 ст.204.

Виготовлення підакцизних товарів - це діяльність, пов`язана з випуском відповідної продукції і включає всі стадії технологічного процесу. Характер і механізм злочинних дій, спрямованих на отримання готової до реалізації підакцизної продукції, визначається її видом. Скажімо, виготовлення фальсифікованих алкогольних напоїв може здійснюватись шляхом розведення харчових або технічних спиртів водою та добавлення різних компонентів для поліпшення смакових властивостей продукту.

З огляду на те, що поняттям виготовлення у ч.2 ст.204 охоплюється саме технологічний процес створення товарів, на кваліфікацію за цією нормою не впливає кількість фактично виробленої продукції, а також те, чи розпочала винна особа її реалізацію.

Виготовлення підакцизних товарів має кваліфікуватись за ч.2 ст.204 лише за умови його незаконності (без державної реєстрації особи як суб`єкта підприємництва, без ліцензії, у разі фальсифікації таких товарів).

Якщо підакцизні товари (алкогольні напої, тютюнові вироби) виготовляються шляхом їх фальсифікації, дії винного за наявності для цього підстав слід кваліфікувати за сукупністю злочинів, передбачених ст.ст.204 і 229.

Обладнання, що забезпечує масове виробництво підакцизних товарів, - це відповідні технічні пристосування (апарати, пристрої, прилади, агрегати, спиртосховища тощо), які використовуються на різних етапах технологічного процесу і забезпечують промислове виготовлення відповідної продукції у великих розмірах, товарних партіях. Питання про те, чи є виробництво підакцизних товарів масовим, вирішується у кожному конкретному випадку.

У разі незаконного виготовлення підакцизних товарів особою, яка раніше була засуджена за цією статтею, спосіб їх виготовлення (домашні умови, кустарне виробництво, відкриття підпільного цеху тощо) на кваліфікацію за ч.2 ст.204 не впливає.

Якщо в незаконному виготовленні підакцизних товарів відсутні ознаки, вказані у ч.2 або ч.3 ст.204, дії винного за наявності підстав можуть кваліфікуватися за ч.1 ст.202 або за ст.203. У разі, коли у вчиненому немає ознак того чи іншого складу злочину, особа, яка займається незаконним виготовленням підакцизної продукції, повинна притягуватись до адміністративної відповідальності (наприклад, за ст.164 або ст.177-2 КУпАП).

Відмежовуючи передбачений ст.177-2 КУпАП проступок від злочину, передбаченого ст.204, слід виходити з того, що адміністративна відповідальність має наставати лише у разі, коли правопорушення за своїм характером не тягне кримінальної відповідальності (ч.2 ст.9 КУпАП).

Як вбачається з рапорту співробітника поліції, 18.11.2023 було зупинено транспортний засіб автомобіль марки ГАЗ 3302, державний номерний знак НОМЕР_1 під керуванням ОСОБА_1 , який у транспортному засобі перевозив сигарети без марок акцизного податку близько 6000 пачок (ЄО 5260 від 18.11.2023).

Відповідно до протоколу огляду від 18.11.2023, проведеного на відкритій ділянці місцевості біля будинку №20 по вул. Квітковій м.Торецька у транспортному засобі автомобілі марки ГАЗ 3302, державний номерний знак НОМЕР_1 , яким користується ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , було виявлено та вилучено 14 картонних коробок з 7210 пачками сигарет без марок акцизного податку.

Аналізуючи викладене, перевіривши матеріали справи, враховуючи, що в діях ОСОБА_1 відсутній склад адміністративного правопорушення передбаченого ст.164-5 ч.1 КУпАП України, інкриміноване ОСОБА_1 правопорушення за своїм характером тягне кримінальну відповідальність, передбачену ст.204 ч.1 КК України, а тому провадження по адміністративній справі у відношенні ОСОБА_1 підлягає закриттю, а матеріали справи направленню прокурору для внесення в ЄРДР відомостей відносно ОСОБА_1 за ст. 204 ч.1 КК України - незаконне придбання з метою збуту або зберігання з цією метою, а також збут чи транспортування з метою збуту незаконно виготовлених тютюнових виробів, та проведення досудового розслідування.

Відповідно до п.1 ст.247 КУпАП провадження в справі про адміністративне правопорушення не може бути розпочате, а розпочате підлягає закриттю, зокрема, за обставини відсутності складу адміністративного правопорушення.

Керуючись ст. 24,27,164-5,247,268,283,284 КУпАП, -

постановив:

Адміністративне провадження по справі за ст.164-5 ч.1 КУпАП відносно ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 - закрити, у зв`язку з відсутністю складу адміністративного правопорушення.

Копію постанови та матеріали справи направити прокурору для внесення відомостей до ЄРДР за ст. 204 ч.1 КК України відносно ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 та проведення досудового розслідування.

На постанову суду може бути подана апеляційна скарга до Дніпровського апеляційного суду через Дзержинський міський суд Донецької області протягом 10 (днів) з моменту винесення постанови.

Суддя: В.В. Мигалевич