Справа № 458/987/23
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

13.12.2023 м. Турка

Суддя Турківського районного суду Львівської області Кшик О.І., розглянувши матеріали справи, які надійшли від Відділення поліції № 2 Самбірського районного відділу поліції ГУНП у Львівській області про притягнення до адміністративної відповідальності

- ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , який проживає в АДРЕСА_1 , громадянина України, фізичної особи-підприємця,

- за ч. 1 ст. 164 КУпАП, якому роз`яснені права за ст. 268 КУпАП,

встановив:

Згідно з протоколом про адміністративне правопорушення серії ВАБ № 949686 від 09.10.2023, 09.10.2023 о 12.30 год у АДРЕСА_2 , ОСОБА_1 здійснив продаж без отримання ліцензії на проведення виду господарської діяльності, що підлягає ліцензуванню відповідно до закону, сигарет "Compliment" 150 пачок, горілки "Пшенична класична" 20 пляшок, 2 пляшок пива "Львівське Розливне", чим порушив ст. 15 Закону України "Про державне регулювання напоїв, тютюнових виробів та пального", чим вчинив адміністративне правопорушення, передбачене ч. 1 ст. 164 КУпАП.

У судове засідання особа, яка притягається до адміністративної відповідальності, ОСОБА_1 , не з`явився.

11.12.2023 захисник ОСОБА_1 - адвокат Федитник І.Д. подав через канцелярію суду клопотання про закриття провадження у справі на підставі п. 1 ст. 247 КУпАП з тих підстав, що матеріалами справи не доведено систематичного здійснення ОСОБА_1 господарської діяльності - реалізації тютюнових виробів без отримання відповідної ліцензії, відсутні докази реалізації ОСОБА_1 тютюнових та алкогольних виробів, перелічених у протоколі про адміністративне правопорушення.

Перевіривши матеріали справи та оцінивши надані докази, суд дійшов такого висновку.

Відповідно до ст. 9 КУпАП адміністративним правопорушенням (проступком) визнається протиправна, винна (умисна або необережна) дія чи бездіяльність, яка посягає на громадський порядок, власність, права і свободи громадян, на встановлений порядок управління і за яку законом передбачено адміністративну відповідальність.

Згідно зі ст. 245 КУпАП завданнями провадження у справах про адміністративні правопорушення є: своєчасне, всебічне, повне і об`єктивне з`ясування обставин кожної справи, вирішення її у точній відповідності з законом.

Як видно з положень ст. 251 КУпАП, доказами в справі про адміністративне правопорушення, є будь-які фактичні дані, на основі яких у визначеному законом порядку орган (посадова особа) встановлює наявність чи відсутність адміністративного правопорушення, винність даної особи в його вчиненні та інші обставини, що мають значення для правильного вирішення справи. Ці дані встановлюються протоколом про адміністративне правопорушення, поясненнями особи, яка притягається до адміністративної відповідальності, потерпілих, свідків, висновком експерта, речовими доказами, показаннями технічних приладів та технічних засобів, що мають функції фото- і кінозйомки, відеозапису, у тому числі тими, що використовуються особою, яка притягається до адміністративної відповідальності, або свідками, а також працюючими в автоматичному режимі, чи засобів фото- і кінозйомки, відеозапису, у тому числі тими, що використовуються особою, яка притягається до адміністративної відповідальності, або свідками, а також працюючими в автоматичному режимі або в режимі фотозйомки (відеозапису), які використовуються при нагляді за виконанням правил, норм і стандартів, що стосуються забезпечення безпеки дорожнього руху, безпеки на автомобільному транспорті та паркування транспортних засобів, актом огляду та тимчасового затримання транспортного засобу, протоколом про вилучення речей і документів, а також іншими документами.

Обов`язок щодо збирання доказів покладається на осіб, уповноважених на складання протоколів про адміністративні правопорушення, визначених статтею 255 цього Кодексу.

Згідно з протоколом про адміністративне правопорушення серії ВАБ № 949686 від 09.10.2023, ОСОБА_1 09.10.2023 о 12.30 год у АДРЕСА_2 , здійснив продаж без отримання ліцензії на проведення виду господарської діяльності, що підлягає ліцензуванню відповідно до закону, сигарет "Compliment" в кількості 150 пачок, горілки "Пшенична класична" в кількості 20 пляшок, пива "Львівське Розливне" в кількості 2 пляшок.

На підтвердження винуватості ОСОБА_1 , уповноваженою особою, яка склала вказаний вище адміністративний протокол, подано письмове пояснення ОСОБА_1 від 09.10.2023, акт вилучення від 09.10.2023, витяг з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань від 10.06.2016, витяг з реєстру платників Єдиного податку від 15.08.2016, 28.11.2023, пояснення ОСОБА_2 від 09.10.2023, запит до ГУ ДПС у Львівській області від 28.11.2023 № 4946/60-2023, витяг з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань від 28.11.2023, рапорт поліцейського Славича М. від 01.12.2023.

Адміністративним правопорушенням за ч. 1 ст. 164 КУпАП є провадження господарської діяльності без державної реєстрації як суб`єкта господарювання або без одержання ліцензії на провадження певного виду господарської діяльності, що підлягає ліцензуванню відповідно до закону, чи здійснення таких видів господарської діяльності з порушенням умов ліцензування, а так само без одержання дозволу, іншого документа дозвільного характеру, якщо його одержання передбачене законом (крім випадків застосування принципу мовчазної згоди).

Згідно зі ст. 3, 42 ГК України господарською діяльністю є діяльність суб`єктів господарювання у сфері суспільного виробництва, спрямована на виготовлення та реалізацію продукції, виконання робіт чи надання послуг вартісного характеру, що мають цінову визначеність.

Відповідно до ч. 1 ст. 1 Закону України «Про підприємництво» підприємництво - це безпосередня самостійна, систематична, на власний ризик діяльність по виробництву продукції, виконанню робіт, наданню послуг з метою отримання прибутку, яка здійснюється фізичними та юридичними особами, зареєстрованими як суб`єкти підприємницької діяльності у порядку, встановленому законодавством.

Тобто однією з обов`язкових ознак підприємницької діяльності є систематичність її здійснення.

Відповідно до чинного законодавства систематичною вважається діяльність у разі, коли продаж товарів здійснюється протягом календарного року більше чотирьох разів. У такому випадку громадяни зобов`язані зареєструватись як суб`єкти підприємництва. І лише при невиконанні останньої вимоги настає відповідальність за ст. 164 КУпАП, зокрема за зайняття господарською (підприємницькою) діяльністю без державної реєстрації або без одержання ліцензії на проведення певного виду господарської діяльності, що підлягає ліцензуванню відповідно до закону, чи здійснення таких видів господарської діяльності з порушенням умов ліцензування, а так само без одержання дозволу, іншого документа дозвільного характеру, якщо його одержання передбачене законом (крім випадків застосування принципу мовчазної згоди).

При складені протоколу уповноваженою на те особою не враховані зазначені норми та вимоги законодавства.

У письмовому клопотанні від 11.12.2023 захисником ОСОБА_1 - адвокатом Федитником І.Д. заперечено факт здійснення ОСОБА_1 09.10.2023 реалізаці тютюнових та алкогольних виробів, та при цьому не заперечив, що працівниками поліції була проведена перевірка в його магазині та було вилучено вказані вироби.

Так, в протоколі про адміністративне правопорушення зазначено, що ОСОБА_1 здійснив продаж тютюнових та алкогольних виробів без отримання відповідної ліцензії.

Водночас, у матеріалах справи відсутні будь-які відомості про систематичну, на особистий ризик діяльність ОСОБА_1 щодо реалізації тютюнових та алкогольних виробів; немає жодних доказів про те, що 09.10.2023 о 12.30 год у АДРЕСА_2 , ОСОБА_1 здійснив продаж сигарет "Compliment" в кількості 150 пачок, горілки "Пшенична класична" в кількості 20 пляшок та пива "Львівське Розливне" в кількості 2 пляшок, як про це зазначено у протоколі про адміністративне правопорушення.

Також, матеріали справи не містять жодних доказів на підтвердження обставин, викладених у протоколі про адміністративне правопорушення, якими можуть бути, зокрема, носії фото-відеофіксації правопорушення, відомості про вилучені грошові кошти на підтвердження продажу алкогольних та тютюнових виробів, відомостей про покупця цих виробів, та його пояснення, відомостей про свідків, за їх наявності, та їх пояснення тощо.

Відтак, достатніх, належних та допустимих доказів, які б підтверджували обставини правопорушення, які викладені в протоколі про адміністративне правопорушення відносно ОСОБА_1 уповноваженою особою, яка склала цей протокол про адміністративні правопорушення, суду не надано.

Надані уповноваженою особою, яка склала цей протокол про адміністративні правопорушення, докази: пояснення ОСОБА_1 від 09.10.2023, акт вилучення від 09.10.2023, витяг з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань від 10.06.2016, витяг з реєстру платників Єдиного податку від 15.08.2016, 28.11.2023, пояснення ОСОБА_2 від 09.10.2023, запит до ГУ ДПС у Львівській області від 28.11.2023 № 4946/60-2023, витяг з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань від 28.11.2023, рапорт поліцейського Славича М. від 01.12.2023, належним чином та в достатній мірі не доводять факту продажу ОСОБА_1 09.10.2023 о 12.30 год. у АДРЕСА_2 сигарет "Compliment" в кількості 150 пачок, горілки "Пшенична класична" в кількості 20 пляшок та пива "Львівське Розливне" в кількості 2 пляшок.

Таким чином, докази, надані уповноваженою особою, яка склала цей протокол про адміністративні правопорушення, в своїй сукупності не доводять факту здійснення ОСОБА_1 провадження господарської діяльності без отримання ліцензії на провадження виду господарської діяльності, що підлягає ліцензуванню відповідно до закону, а тому в його діях відсутній склад адміністративного правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 164 КУпАП.

Як зазначив Верховний Суд у складі колегії суддів Касаційного адміністративного суду у постанові у справі № 463/1352/16-а від 08.07.2020 у силу принципу презумпції невинуватості, що підлягає застосуванню у справах про адміністративні правопорушення, всі сумніви щодо події порушення та винності особи, що притягується до відповідальності, тлумачаться на її користь. Недоведені подія та вина особи мають бути прирівняні до доведеної невинуватості цієї особи.

Відповідно до ч. 1 ст. 7 КУпАП ніхто не може бути підданий заходу впливу в зв`язку з адміністративним правопорушенням інакше як на підставах і в порядку, встановлених законом. Провадження в справах про адміністративні правопорушення здійснюється на основі суворого додержання законності.

Відповідно до п. 1 ч. 1 ст. 247 КУпАП провадження в справі про адміністративне правопорушення не може бути розпочато, а розпочате підлягає закриттю за відсутності події і складу адміністративного правопорушення.

Відтак, з урахуванням встановлених обставин у цій справі, суд дійшов висновку про відсутність підстав для притягнення до адміністративної відповідальності ОСОБА_1 у зв`язку із відсутністю події і складу адміністративного правопорушення, передбаченого ч.1 ст. 164 КУпАП, а тому провадження у справі необхідно закрити на підставі п. 1 ст. 247 КУпАП.

Згідно з ст. 265 КУпАП залежно від результатів розгляду адміністративної справи вилучені речі у встановленому законом порядку конфіскують, або повертають володільцеві, або знищують, а при оплатному вилученні речей - реалізують.

Згідно з ч. 4 ст. 11 Закону України "Про державне регулювання виробництва і обігу спирту етилового, коньячного і плодового, алкогольних напоїв, тютюнових виробів, рідин, що використовуються в електронних сигаретах, та пального" алкогольні напої і тютюнові вироби, які виробляються в Україні, а також такі, що імпортуються в Україну, позначаються марками акцизного податку в порядку, визначеному законодавством.

Відповідно до п.п. 14.1.107 п. 14.1 ст. 14 Податкового кодексу України марка акцизного податку - це спеціальний знак для маркування алкогольних напоїв, тютюнових виробів та рідин, що використовуються в електронних сигаретах, віднесений до документів суворого обліку, який підтверджує сплату акцизного податку, легальність ввезення та реалізації на території України цих виробів.

Згідно з п. 6 ч. 1 ст.1 Закону України "Про вилучення з обігу, переробку, утилізацію, знищення або подальше використання неякісної та небезпечної продукції" до неякісної та небезпечної продукції відноситься продукція, на яку немає передбачених законодавством відповідних документів, що підтверджують якість та безпеку продукції.

Відповідно до ст. 5 Закону України "Про вилучення з обігу, переробку, утилізацію, знищення або подальше використання неякісної та небезпечної продукції" неякісна та небезпечна продукція підлягає обов`язковому вилученню з обігу.

Беручи до уваги те, що вилучені тютюнові вироби згідно з актом вилучення від 09.10.2023, а саме: 50 (п`ятдесят)пачок сигарет марки "Compliment RED", 100 (сто) пачок сигарет марки "Compliment BLUE", не містять марок акцизного податку, які б підтверджували якість та безпеку продукції, відтак вилучений товар підлягає вилученню з обігу шляхом конфіскації у власність держави, а в разі неможливості звернення цього майна в дохід держави - знищенню.

Алкогольні напої: 2 (дві) пляшки пива "Львівське Світле" ємність 0,9 л; 20 (двадцять) пляшок горілки "Пшенична класична" ємністю 0,5 л. - повернути фізичній особі-підприємцю ОСОБА_1 у зв`язку з відсутністю в його діях складу адміністративного правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 164 КУпАП.

Оскільки адміністративне стягнення не застосовується, тому судовий збір до стягнення не підлягає.

Керуючись ч. 1 ст. 164, п. 1 ст. 247, 245, 251, 283, 284 КУпАП,

постановив:

Провадження у справі про притягнення до адміністративної відповідальності ОСОБА_1 за ч. 1 ст. 164 КУпАП закрити у зв`язку із відсутністю події і складу адміністративного правопорушення.

Вилучені згідно з актом вилучення від 09.10.2023 тютюнові вироби: 50 (п`ятдесят)пачок сигарет марки "Compliment RED", 100 (сто) пачок сигарет марки "Compliment BLUE" - підлягають вилученню з обігу шляхом конфіскації у власність держави, а в разі неможливості звернення цього майна в дохід держави - знищенню.

Вилучені згідно з актом вилучення від 09.10.2023: 2 (дві) пляшки пива "Львівське Світле" ємність 0,9 л, 20 (двадцять) пляшок горілки "Пшенична класична" ємністю 0,5 л - повернути законному володільцю - фізичній особі-підприємцю ОСОБА_1 .

Постанова у справі про адміністративне правопорушення набирає законної сили після закінчення строку оскарження цієї постанови.

Постанова по справі про адміністративне правопорушення може бути оскаржена протягом десяти днів з дня її винесення до Львівського апеляційного суду прокурором у випадках, передбачених частиною 5 статті 7 КУпАП, особою, щодо якої її винесено.

Суддя О.І. Кшик