№ 3/229/2946/2023
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"23" серпня 2023 р. м. Дружківка

Суддя Дружківського міського суду Донецької області Грубник О.М., за участю захисника Соколова В.В., розглянувши матеріали справи, які надійшли з ВП № 1 Краматорського РУП ГУНП в Донецькій області про притягнення до адміністративної відповідальності:

ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця м.Дружківка Донецької області, громадянина України, працюючого ФОП магазина «Продукти», зареєстрованого та проживаючого за адресою: АДРЕСА_1 ,

за ч.3 ст.156 Кодексу України про адміністративні правопорушення,-

В С Т А Н О В И В:

До Дружківського міського суду Донецької області надійшов протокол про адміністративне правопорушення серії ВАВ №908258 від 01.08.2023 року про притягнення до адміністративної відповідальності ОСОБА_1 .

Згідно протоколу серії ВАВ №908258 від 01.08.2023 року, 01.08.2023 року о 10 годині 30 хвилин під час дії правового режиму воєнний стан в магазині « ІНФОРМАЦІЯ_2 », який розташований за адресою: АДРЕСА_2 , ФОП ОСОБА_1 здійснив продаж пляшки пива «Львівська 1715» об`ємом 2.3л міцністю 4.5% об. за ціною 150грн ОСОБА_2 чим порушив вимоги вимоги ст.15 ЗУ № 481/95-ВР від 19.12.1995 р. та п.1 наказу командувача оперативно-стратегічного угрупування військ « ІНФОРМАЦІЯ_3 » №16 від 09.07.2022 р., вчинивши правопорушення передбачене ч.3 ст. 156 КУпАП.

В судове засідання ОСОБА_1 не з`явився, про дату, час і місце розгляду справи сповіщений належним чином.

Захисник Соколов В.В. надав клопотання про закриття провадження по справі мотивуючи тим, що в діях ОСОБА_1 відсутні події і склад адміністративного правопорушення.

Відповідно до ст.268 КУпАП, присутність особи-правопорушника при розгляді справи про адміністративне правопорушення передбаченого ст.156 КУпАП не є обов`язковим, суддя вважає, що справу можливо розглядати без особи, яка притягається до адміністративної відповідальності.

Відповідно до ст.9 КУпАП адміністративним правопорушенням (проступком) визнається протиправна, винна (умисна або необережна) дія чи бездіяльність, яка посягає на громадський порядок, власність, права і свободи громадян, на встановлений порядок управління і за яку законом передбачено адміністративну відповідальність.

Згідно ст. 245 КУпАП завданнями провадження у справах про адміністративні правопорушення є: своєчасне, всебічне, повне і об`єктивне з`ясування обставин кожної справи, вирішення її у точній відповідності з законом.

За правилами ст. 252 КУпАП орган (посадова особа) оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному і об`єктивному дослідженні всіх обставин справи в їх сукупності, керуючись законом і правосвідомістю.

Відповідно до ст. 280 КУпАП, орган (посадова особа) при розгляді справи про адміністративне правопорушення зобов`язаний з`ясувати: чи було вчинено адміністративне правопорушення, чи винна дана особа в його вчиненні, чи підлягає вона адміністративній відповідальності, чи є обставини, що пом`якшують і обтяжують відповідальність, а також з`ясувати інші обставини, що мають значення для правильного вирішення справи.

Суддя, дослідивши матеріали справи про адміністративне правопорушення дійшов до висновку, що справа підлягає закриттю з наступних підстав.

Протокол від 01 серпня 2023 року серії ВАВ № 908258 не містить конкретного посилання на відповідну частину ст. 15 Закон України «Про державне регулювання виробництва і обігу спирту етилового, коньячного і плодового, алкогольних напоїв, тютюнових виробів, рідин, що використовуються в електронних сигаретах, та пального», порушення якої нібито допущено ОСОБА_1 , що робить обвинувачення не конкретним і не розкриває об`єктивної сторони правопорушення.

За змістом фабули протоколу про адміністративне правопорушення роздрібний продаж пива було здійснено ФОП ОСОБА_1 , про те матеріали справи містять письмові пояснення вищевказаного ОСОБА_1 та ОСОБА_3 .

За змістом письмового пояснення ОСОБА_1 слідує, що 27 липня 2023 року він у чоловіка, анкетні дані якого йому невідомі, на день народження ОСОБА_3 (08 серпня) придбав пиво, горілку, яку зберігав в приміщенні свого магазину ІНФОРМАЦІЯ_2 , який розташований за адресою: смт.Ол.Дружківка, вул. Шварова, буд. 1, де він здійснює торгівлю продуктами харчування. 01 серпня 2023 року, він за станом здоров`я, був відсутній на роботі в магазині. Замість нього, за усною домовленістю, там торгівлю вела ОСОБА_3 . Близько 10 год. 30 хв. 01 серпня 2023 року йому зателефонувала ОСОБА_3 , яка повідомила, що вона продала одну пляшку пива невідомому чоловікові, за що працівники поліції складають протокол про адміністративне правопорушення. Після чого він приїхав до свого магазину.

За змістом письмового пояснення ОСОБА_3 слідує, що у ОСОБА_1 є магазин ІНФОРМАЦІЯ_2 , який розташований за адресою: АДРЕСА_2 , де здійснюється торгівля продуктами харчування. 01 серпня 2023 року, ОСОБА_1 за станом здоров`я, був відсутній на роботі в магазині. Замість нього, за усною домовленістю, там торгівлю вела вона. Близько 10 год. 30 хв. 01 серпня 2023 року вона продала одну пляшку пива невідомому чоловікові, взявши її з алкогольної продукції яку ОСОБА_1 придбав для святкування її дня народження - 08 серпня, яку він зберігав в приміщенні зазначеного магазину.

Разом з цим, диспозицією ч. З ст. 156 КУпАП передбачена адміністративна відповідальність за торгівлю пивом (крім безалкогольного), алкогольними, слабоалкогольними напоями, тютюновими виробами, електронними сигаретами, рідинами, що використовуються в електронних сигаретах, пристроями для споживання тютюнових виробів без їх згоряння з рук, з лотків, у приміщеннях або на територіях, заборонених законом.

Тобто, об`єктивна сторона правопорушення, передбаченого ч. З ст.156 КУпАП полягає у торгівлі пивом (крім безалкогольного), алкогольними, слабоалкогольними напоями або тютюновими виробами у заборонених законодавством місцях, а також полягає у здійсненні торгівлі, тобто процесу обміну товарами та грошима.

Разом з цим, частиною 2 статті 156 КУпАП передбачена відповідальність за порушення працівником підприємства (організації) торгівлі або громадського харчування правил торгівлі пивом (крім безалкогольного), алкогольними, слабоалкогольними напоями, тютюновими виробами, електронними сигаретами та рідинами, що використовуються в електронних сигаретах, пристроях для споживання тютюнових виробів без їх згоряння, а саме: торгівля пивом (крім безалкогольного), алкогольними, слабоалкогольними напоями, тютюновими виробами, електронними сигаретами, рідинами, що використовуються в електронних сигаретах, пристроями для споживання тютюнових виробів без їх згоряння у приміщеннях або на територіях, заборонених законом, або в інших місцях, визначених рішенням відповідного органу місцевого самоврядування як такі, де роздрібна торгівля пивом (крім безалкогольного), алкогольними, слабоалкогольними напоями, тютюновими виробами, електронними сигаретами, рідинами, що використовуються в електронних сигаретах, пристроями для споживання тютюнових виробів без їх згоряння заборонена, або торгівля пивом (крім безалкогольного), алкогольними, слабоалкогольними напоями, тютюновими виробами, електронними сигаретами, рідинами, що використовуються в електронних сигаретах, пристроями для споживання тютюнових виробів без їх згоряння через торгові автомати чи особами, які не досягли 18-річного віку, а також продаж пива (крім безалкогольного), алкогольних, слабоалкогольних напоїв, тютюнових виробів, електронних сигарет, рідин, що використовуються в електронних сигаретах, пристроїв для споживання тютюнових виробів без їх згоряння особі, яка не досягла 18-річного віку, або продаж тютюнових виробів в упаковках, що містять менш як 20 сигарет або цигарок, чи поштучно (крім сигар), або торгівля пивом (крім безалкогольного), алкогольними, слабоалкогольними напоями, винами столовими у заборонений рішенням відповідного органу місцевого самоврядування час доби.

Законодавець за суб`єктним складом розділив ці види правопорушень, за третьою частиною до адміністративної відповідальності притягуються суб`єкти господарської діяльності, які наділені законом спеціальними, властивими йому ознаками, в той час як за другою частиною цієї статті працівники підприємства.

Протокол про адміністративне правопорушення складений стосовно ФОП ОСОБА_1 за ч. З ст. 156 КУпАП. Про те суб`єктом складання протоколу про адміністративне правопорушення під час документування правопорушення встановлено, що продаж пива фактично у вказані в протоколі день, час, місці було здійснено саме ОСОБА_3 . Стосовно ОСОБА_3 протокол про адміністративне правопорушення за фактом того, що 01.08.2023 року, о 10 годин 30 хвилин, під час дії правового режиму воєнного стану, в магазині « ІНФОРМАЦІЯ_2 », який розташований за адресою: АДРЕСА_2 , ОСОБА_3 здійснила продаж пляшки пива «Львівське 1715 об`ємом 2.3 л. міцністю 4,5%об за ціною 150 гривень громадянину ОСОБА_2 , чим порушила вимоги ст. 15 ЗУ №481/95 ВР від 19.12.1995 р. та п. 1 Наказу командувача оперативно-стратегічного угрупування військ " ІНФОРМАЦІЯ_3 " № 1 бод від 09.07.2022 р. не складався.

До матеріалів справи не долучено жодних належних та допустимих доказів щодо працевлаштування ОСОБА_3 , що вона зареєстрова суб`єктом підприємницької діяльності.

«Дата документа» обов`язковий реквізит, що надає документу юридичної сили та доказовості, що регламентовано ДСТУ 4163:2020.

Письмове пояснення свідка ОСОБА_2 не має зазначення дати проведення його опитування, як обов`язкового реквізиту цього документу, що не надає йому юридичної сили та доказовості.

В письмовому поясненні свідка ОСОБА_2 відсутні будь-які зазначення щодо документу, що посвідчують його особу, з яких поліцейським було записано відомості про цього свідка до його письмового пояснення. Фактично працівником поліції не було належним чином засвідчено факт встановлення особи свідка, що в свою чергу ставить під сумнів наявність особи свідка, та обставини, що підлягають установленню по даній справі.

Письмове пояснення цього свідка не містить вказівки на дату, коли ним ніби то було придбано пиво в магазині ІНФОРМАЦІЯ_2 , який розташований за адресою: АДРЕСА_2 . ОСОБА_2 , в своєму письмовому поясненні не може навіть вказати стать особи, яка нібито продала йому пляшку пива. Вказане ставить під сумнів придбання свідком безпосередньо пляшки пива в зазначеному магазині саме 01 серпня 2023 року, як вказано у протоколі. Відсутність даної інформації має суттєве значення, оскільки пояснення свідка може мати відношення до зовсім іншої особи, в зовсім іншу дату та інший час доби, та при інших обставинах.

До матеріалів справи не додано фото чи відеозапису, який би підтвердив, що ОСОБА_1 в зазначений в протоколі день, час, місці здійснив торгівлю пивом.

В протоколі про адміністративне правопорушення міститься посилання на те, що «проведено особистий огляд та огляд речей, передбачені ст. 264 КУпАП, що були у ОСОБА_1 , та згідно зі статтею 265 КУпАП виявлені речі вилучені для тимчасового зберігання згідно протоколу огляду від 01.08.2023».

При складанні поліцейським Дудко А.В. протоколу огляду від 01 серпня 2023 року, в ході якого ОСОБА_2 видав поліцейським одну пляшку пива Львівське 1715, об`ємом 2.3 л., яку він нібито придбав в магазині ІНФОРМАЦІЯ_2 , який розташований за адресою: АДРЕСА_2 , допущені грубі процедурні порушення щодо його оформлення, що унеможливлює вважати його належним та допустимим доказом в справі про адміністративне правопорушення, оскільки в ньому:

- не зазначено початок та тривалість проведення огляду;

не зазначено, що присутнім при огляді понятим ОСОБА_4 , ОСОБА_5 , та присутньому ОСОБА_2 було роз`яснено їх права і обов`язки, передбачені відповідними статтями Конституції України, КУпАП, оскільки посилання на відповідні статті закону, підписи у протоколі відсутні, інші матеріали справи також не містять даної інформації.

При складанні поліцейським Дудко А.В. протоколу огляду підсобного приміщення магазину ІНФОРМАЦІЯ_2 , який розташований за адресою: АДРЕСА_2 , допущені грубі процедурні порушення щодо його оформлення, що унеможливлює вважати його належним та допустимим доказом в справі про адміністративне правопорушення, оскільки в ньому:

- не зазначено початок та тривалість проведення огляду;

- не зазначено, що присутнім при огляді понятим ОСОБА_4 , ОСОБА_5 , та присутньому ОСОБА_1 було роз`яснено їх права і обов`язки, передбачені відповідними статтями Конституції України, КУпАП, оскільки посилання на відповідні статті закону, підписи у протоколі відсутні, інші матеріали справи також не містять даної інформації.

Однак, зазначені норми КУпАП ст.ст. 264, 265, регламентують порядок адміністративного затримання особи, яка вчинила адміністративне правопорушення, строки такого затримання, порядок проведення особистого огляду і огляду речей, але протоколи адміністративного затримання ОСОБА_2 , ОСОБА_1 в матеріалах справи відсутні.

Приписами ст. 30 Конституції України та ст. 13 КПК України не допускається проникнення до житла чи до іншого володіння особи, проведення в них огляду чи обшуку інакше як за вмотивованим рішенням суду.

Як виняток, Закон передбачає (ст. 30 Конституції України, ст. 233 КПК України), що слідчий, прокурор має право до постановления ухвали слідчого судді увійти до житла чи іншого володіння особи лише у невідкладних випадках, пов`язаних із врятуванням життя людей та майна чи з безпосереднім переслідуванням осіб, які підозрюються у вчиненні злочину. У такому випадку прокурор, слідчий за погодженням із прокурором зобов`язаний невідкладно після здійснення таких дій звернутися з клопотанням про проведення обшуку до слідчого судді.

До протоколу долучено заяву ОСОБА_1 від 01 серпня 2023 року, за змістом якої, він добровільно видає 9 пляшок пива Львівське 1715, об`ємом 2,25 л. 4.5%об, горілка хлібний дар 20 пляшок по 0,5 л. 40%об, 3 банки пива Баварське по 0.5 л. 5%об, які він придбав на день народження дружини ОСОБА_3 .

Порядок проведення огляду приміщення встановлено ст. 237 КПК України, і цією нормою передбачено, що огляд приміщення може проводити виключно слідчий або прокурор.

В зазначеному протоколі огляду підсобного приміщення магазину ІНФОРМАЦІЯ_2 , який розташований за адресою: смт.Ол.Дружківка, вул. Шварова, буд. 1, від 01 серпня 2023 року, вказані місце та обставини виявлення та вилучення речей: Оглядом встановлено за адресою смт.Ол.Дружківка вул. Шварова, буд. 1, у магазині Продукти, за лавкою, знаходяться пак пива маркування Львівське 1715 об`ємом 2.3 л. кожна пляшка, кількість пляшок у паку 6; 3 окремі пляшки пива Львівське 1715 об`ємом 2.3 л. кожна; 20 пляшок горілки Хлібний Дар об`ємом 0,5 л. кожна, міцністю 40%об, З з/б пива Bovarrshen світле об`ємом 0,5 л. кожна банка.

Факт зберігання в підсобному приміщенні чи вилучення звідти пива, алкогольних напоїв не становлять об`єктивної сторони складу адміністративного правопорушення, передбаченого ч. З ст.156 КупАП.

Крім того, протокол про адміністративне правопорушення, інші матеріали справи про адміністративне правопорушення не містять будь-яких даних про те, що зазначені виявлені та вилучені речі мають значення речових доказів в справі про адміністративне правопорушення, що вони є знаряддям або безпосереднім об`єктом адміністративного правопорушення, зберегли на собі його сліди або містять інші відомості, які можуть бути використані як доказ факту чи обставин, що встановлюються під час розгляду справи.

Матеріали справи не містять доказів (квитанції, акту прийому-передачі тощо) кому було передано на відповідальне зберігання зазначене вилучене у ОСОБА_2 та під час огляду приміщення магазина майно та де конкретно воно зараз знаходиться.

Відповідно до ст.265 КУпАП, речі і документи, що є знаряддям або безпосереднім об`єктом правопорушення, виявлені під час затримання, особистого огляду або огляду речей, вилучаються посадовими особами органів, зазначених у статтях 234-1, 234-2, 244-4, 262 і 264 цього Кодексу. Вилучені речі і документи зберігаються до розгляду справи про адміністративне правопорушення у порядку, встановленому Кабінетом Міністрів України за погодженням із Державною судовою адміністрацією України, а після розгляду справи, залежно від результатів її розгляду, їх у встановленому порядку конфіскують, або повертають володільцеві, або знищують, а при оплатному вилученні речей - реалізують.

Таким чином, огляд 01 серпня 2023 року приміщення магазину ІНФОРМАЦІЯ_2 , який розташований за адресою: смт.Ол.Дружківка, вул. Шварова, буд. 1, був проведений невповноваженою на це особою в порушення вимог як КУпАП, так і КПК України, а тому інформація (предмети, речі), отримані в результаті його проведення, є доказами, що отримані НЕ у визначеному законом порядку, тобто недопустимими, в зв`язку з чим вилучені під час складання протоколу про адміністративне правопорушення серії ВАВ № 908258 від 01 серпня 2023 року, протоколу огляду від 01 серпня 2023 року приміщення магазину за адресою: АДРЕСА_2 , речі необхідно повернути особі, у якої їх було вилучено.

Згідно з ч.1 ст.17 Закону України від 23.02.2006 «Про виконання рішень та застосування практики Європейського суду з прав людини» суди застосовують при розгляді справ Конвенцію та практику Суду як джерело права.

Згідно з ч. 2 ст. 6 Європейської Конвенції про захист прав і основоположних свобод людини кожен обвинувачений у вчиненні правопорушення, вважається невинуватим доти, доки його вину не буде доведено в законному порядку.

Враховуючи всі сумніви щодо доведеності вини правопорушниці суд приходить до висновку, що викладені в протоколі серії ВАВ №908258 від 01.08.2023 року обставини вчинення адміністративного правопорушення, передбаченого ч.3 ст.156 КУпАП, не підтверджуються належними, допустимими доказами, не відображають всіх істотних ознак складу адміністративного правопорушення, мають недоліки, тому протокол про адміністративне правопорушення не можна визнати доказом вини правопорушниці у розумінні ст. 251 КУпАП.

У відповідності до ч. 1 ст. 247 КУпАП провадження в справі про адміністративне правопорушення не може бути розпочато, а розпочате підлягає закриттю в разі відсутності події і складу адміністративного правопорушення.

Відповідно до ч. 6 ст. 283 КУпАП, постанова по справі повинна містити вирішення питання про вилучені речі і документи, а також вказівку про порядок і строк її оскарження.

Відповідно до ч. 1 ст. 265 КУпАП вилучені речі і документи зберігаються до розгляду справи про адміністративне правопорушення у порядку, встановленому Кабінетом Міністрів України за погодженням із Державною судовою адміністрацією України, а після розгляду справи, залежно від результатів її розгляду, їх у встановленому порядку конфіскують, або повертають володільцеві, або знищують, а при оплатному вилученні речей - реалізують.

Суддя прийшла до висновку, що вилучені речі підлягають поверненню володільцеві.

Керуючись ст.ст. 7, 247, 251, 265, 283-284, 287, 289, 291 КУпАП, суддя -

П О С Т А Н О В И В:

Провадження по справі відносно ОСОБА_1 - закрити на підставі п. 1 ч. 1 ст. 247 КУпАП, у зв`язку з відсутністю в його діях події та складу адміністративного правопорушення, передбаченого ч. 3 ст.156 КУпАП.

Вилучені речі згідно протоколу огляду від 01.08.2023 року та гроші - повернути власникам.

На постанову може бути подана апеляційна скарга протягом десяти днів з дня винесення постанови до Дніпровського апеляційного суду через Дружківський міський суд.

Постанова набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги

Суддя: О. М. Грубник