справа № 388/671/23
провадження № 3/388/647/2023
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

08.06.2023м. Долинська

Долинський районний суд Кіровоградської області у складі: головуючого судді Кнурова О.А., розглянувши матеріали справи про адміністративне правопорушення, які надійшли з Управління Східного офісу Держаудитслужби в Кіровоградській області про притягнення до адміністративної відповідальності

ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , працюючої начальником відділу освіти, культури, молоді та спорту Гурівської сільської ради Кропивницького району Кіровоградської області, зареєстрованої та проживаючої за адресою: АДРЕСА_1 , РНОКПП НОМЕР_1 ,

за ч. 3 ст. 164-14 Кодексу України про адміністративні правопорушення,

за участю:

особи, яка притягається

до адміністративної відповідальності ОСОБА_1 ,

встановив:

до Долинського районного суду Кіровоградської області з Управління Східного офісу Держаудитслужби в Кіровоградській області надійшов протокол про адміністративне правопорушення № 04-11/30/2023пр від 17.04.2023 про притягнення до адміністративної відповідальності ОСОБА_1 за ч. 3 ст. 164-14 КУпАП.

Зі змісту протоколу вбачається таке.

Відділом освіти, культури, молоді та спорту Гурівської сільської ради Кропивницького району Кіровоградської області (далі - Замовник) під час закупівлі «Електрична енергія» (інформація оприлюднена в інформаційно-телекомунікаційній системі закупівель Prozorro за номером ID: UA-2022-01-24-016601-b) змінено істотні умови договору про постачання електричної енергії споживачу від 23.02.2022 № 1, укладеного між Замовником та товариством з обмеженою відповідальністю «ВІМК» (далі - ТОВ «ВІМК», Договір) після його підписання до виконання зобов`язань в повному обсязі в частині збільшення ціни за одиницю товару до 10 відсотків при відсутності коливання ціни товару на ринку.

Так, за результатами торгів укладено Договір. Згідно з пунктом 2.1 розділу 2 «Предмет Договору» та пунктом 5.1. розділу 5 «Ціна, порядок обліку та оплата електричної енергії та порядок зміни ціни» Договору з урахуванням змін, внесених додатковою угодою від 23.02.2022 № 1 до Договору, предметом Договору є товар - електрична енергія, сума Договору становить 867 162,76 грн. (в т.ч. ПДВ).

Відповідно до пункту 5.1 розділу «Ціна, порядок обліку та оплата електричної енергії та порядок зміни ціни» Договору, споживач розраховується за електричну енергію за цінами, що визначаються відповідно до механізму визначення ціни електричної енергії, згідно з обраною споживачем комерційною пропозицією, яка є додатком № 2 до цього Договору.

Згідно з пунктом 1 «Ціна (тариф) електричної енергії» Додатку № 2 до Договору «Комерційна пропозиція про постачання електричної енергії споживачу» (далі - Додаток № 2 до Договору), ціна та умови постачання електричної енергії визначаються на умовах тендерної документації та за результатами проведення процедури закупівлі згідно з чинним Законом України «Про публічні закупівлі» (далі - Закон) з урахуванням актуального тарифу передачі, встановленого НКРЕКП на момент підписання договору та становить 3,3 (в т.ч. ПДВ).

Обсяг постачання електричної енергії споживачу за Договором становить 257 558 кВт/год.

Згідно з пунктом 16 «Порядок зміни ціни» Додатку № 2 до Договору у випадку коливання ціни електричної енергії на ринку, постачальник має право письмово звернутись до споживача з відповідною пропозицією, при цьому, така пропозиція в кожному окремому випадку, коли на ринку відбувається коливання ціни за одиницю товару, повинна бути обґрунтована і документально підтверджена. Постачальник разом з письмовою пропозицією щодо внесення змін до договору надає документальне підтвердження щодо коливання ціни за одиницю товару на одному із сегментів ринку.

Документ, що підтверджує збільшення ціни товару, повинен бути наданий у формі належним чином оформленої довідки (висновку), виданої торгово-промисловою палатою України, регіональною торгово-промисловою палатою, органом державної статистики, ДП «Держзовнішінформ», біржами та іншими уповноваженими органами та організаціями. При наявності зазначеного обґрунтування сторони вносять зміни в договір корегуючи ціну в тому розрахунковому періоді в якому підтверджено коливання ціни, та в пропорції до підтвердження коливання.

При цьому сторони застосовують п. 2 ч. 5 статті 41 Закону в редакції чинній на момент укладення Договору.

Крім того, пунктом 7 розділу «Порядок внесення змін до умов договору про закупівлю» Договору визначено, що істотні умови договору про закупівлю не можуть змінюватися після його підписання до виконання зобов`язань сторонами в повному обсязі, крім випадків, що передбачені статтею 41 Закону.

Згідно з умовами додаткової угоди від 17.08.2022 № 2 до Договору збільшено ціну 1 кВт/год електричної енергії до 3,437568 грн (з ПДВ) на підставі частини 5 статті 41 Закону. Згідно з пунктом 5 додаткової угоди від 17.08.2022 № 2 до Договору, умови цієї додаткової угоди застосовуються до відносин, які виникли між сторонами з 17.08.2022 і діють до 31.12.2022.

Відповідно до пункту 7 додаткової угоди від 17.08.2022 № 2 до Договору, ця додаткова угода є невід`ємною частиною Договору.

Згідно з поясненням, наданим Замовником в електронній системі закупівель, підставою для вищезазначених змін є лист ТОВ «ВІМК» від 11.07.2022 № 287 «Про виконання договірних відносин» щодо зміни ціни товару. Також, ТОВ «ВІМК» надано Замовнику цінову довідку Харківської торгово-промислової палати (далі - Цінова довідка) від 19.07.2022 № 405/22, складену на замовлення ТОВ «ВІМК».

Цінова довідка від 19.07.2022 № 405/22 свідчить про середньозважену ціну РДН в ОЕС України за ІМВт/год за періоди 05-06 червня 2022 року - 2 221,69 грн, 05-06 липня 2022 року - 2 519,53 грн та наявність відсотку коливання ціни між вищезазначеними періодами в розмірі +13,41%.

Цінова довідка від 19.07.2022 № 405/22 підтверджує наявність коливання ціни на електричну енергію за період між укладенням договору та додаткової угоди від 17.08.2022 № 2 до Договору. Підстава щодо підняття ціни на електричну енергію згідно з умовами додаткової угоди 17.08.2022 № 2 відповідає вимогам пункту 2 частини 5 статті 41 Закону (в редакції від 05.12.2021), пункту 7 розділу «Порядок внесення змін до умов договору про закупівлю» Договору, пункту 16 Додатку № 2 до Договору та визначена Замовником правомірно.

Згідно з умовами додаткової угоди від 22.08.2022 № 3 до Договору збільшено ціну 1 кВт/год електричної енергії до 3,739546 грн (з ПДВ) на підставі частини 5 статті 41 Закону. Згідно з пунктом 4 додаткової угоди від 22.08.2022 № 3 до Договору, умови цієї додаткової угоди застосовуються до відносин, які виникли між сторонами з 22.08.2022 і діють до 31.12.2022.

Відповідно до пункту 6 додаткової угоди від 22.08.2022 № 3 до Договору, ця додаткова угода е невід`ємною частиною Договору. Згідно з поясненням, наданим Замовником в електронній системі закупівель, підставою для вищезазначених змін є лист ТОВ «ВІМК» від 09.08.2022 № 356, яким повідомлено про наявність коливання ціни на ринку електричної енергії та наявність права споживача щодо розірвання Договору у разі незгоди зі змінами умов Договору.

Із вищевказаним листом надано Цінову довідку від 28.07.2022 № 443/22, складену на замовлення ТОВ «ВІМК», яка містить інформацію про середньозважену ціну РДН в ОЕС України за ІМВт/год за періоди 07-08 червня 2022 року - 2 230,12 грн, 07-08 липня 2022 року - 2 848,81 грн та наявність відсотку коливання ціни на електричну енергію між вищевказаними періодами в розмірі +27,74%.

Відповідно до умов пункту 7 розділу «Порядок внесення змін до умов договору про закупівлю» Договору та пункту 16 Додатку № 2 до Договору, цінова довідка від 28.07.2022 № 443/22 не може слугувати підставою для підвищення ціни за 1 кВт/год електроенергії, оскільки не відповідає вимогам пункту 2 частини 5 статті 41 Закону (в редакції від 05.12.2021), а саме - вона не містить інформацію щодо коливання ціни електричної енергії на ринку в період після підписання додаткової угоди від до Договору.

З урахуванням вищезазначеного, підвищення ціни на електричну енергію згідно з умовами Додаткової угоди від 22.08.2022 № 3 до Договору здійснено без наявності документів, підтверджуючих коливання ціни на електричну енергію на ринку.

Згідно з умовами додаткової угоди від 12.09.2022 № 4 до Договору збільшено ціну 1 кВт/год електричної енергії до 4,038768 грн (з ПДВ) на підставі частини 5 статті 41 Закону. Згідно з пунктом 4 додаткової угоди від 12.09.2022 № 4 до Договору, умови цієї додаткової угоди застосовуються до відносин, які виникли між сторонами з 12.09.2022 і діють до 31.12.2022.

Відповідно до пункту 6 додаткової угоди від 12.09.2022 № 4 до Договору, ця додаткова угода є невід`ємною частиною Договору.

Згідно з поясненням, наданим Замовником в електронній системі закупівель, підставою для вищезазначених змін є лист ТОВ «ВІМК» від 15.08.2022 № 397, яким повідомлено про можливу зміну ціни електричної енергії по Договору у бік збільшення та надано Цінову довідку від 15.08.2022 № 516/22, складену на замовлення ТОВ «ВІМК».

Цінова довідка від 15.08.2022 № 516/22 містить інформацію про середньозважену ціну РДН в ОЕС України за 1 МВт/год за періоди 09-10 липня 2022 року - 2 491,31 грн, 09-10 серпня 2022 року - 3 020,08 грн та наявність відсотку коливання ціни на електричну енергію між вищевказаними періодами в розмірі +21,22%.

Відповідно до умов пункту 7 розділу «Порядок внесення змін до умов договору про закупівлю» Договору та пункту 16 Додатку № 2 до Договору, цінова довідка від 15.08.2022 № 516/22 не може слугувати підставою для підвищення ціни за 1 кВт/год електроенергії, оскільки не відповідає вимогам пункту 2 частини 5 статті 41 Закону (в редакції від 05.12.2021), а саме - вона не містить інформацію щодо коливання ціни електричної енергії на ринку в період після підписання додаткової угоди від 22.08.2022 № 3 до Договору.

З урахуванням вищезазначеного, підвищення ціни на електричну енергію згідно з умовами Додаткової угоди від 12.09.2022 № 4 до Договору здійснено без наявності документів, підтверджуючих коливання ціни на електричну енергію на ринку.

Згідно з умовами додаткової угоди від 21.09.2022 № 5 до Договору збільшено ціну 1 кВт/год електричної енергії до 4,400806 грн (з ПДВ) на підставі частини 5 статті 41 Закону. Згідно з пунктом 4 додаткової угоди від 21.09.2022 № 5 до Договору, умови цієї додаткової угоди застосовуються до відносин, які виникли між сторонами з 21.09.2022 і діють до 31.12,2022.

Відповідно до пункту 6 додаткової угоди від 21.09.2022 № 5 Договору, ця додаткова угода є невід`ємною частиною Договору.

Згідно з поясненням, наданим Замовником в електронній системі закупівель, підставою для вищезазначених змін є лист ТОВ «ВІМК» від 01.09.2022 № 449, яким повідомлено про можливу зміну ціни електричної енергії по Договору у бік збільшення та надано Цінову довідку від 01.09.2022 № 592/22, складену на замовлення ТОВ «ВІМК».

Цінова довідка від 01.09.2022 № 592/22 містить інформацію про середньозважену ціну РДН в ОЕС України за ІМВт/год за періоди 30-31 липня 2022 року - 2 746,83 грн, 30-31 серпня 2022 року - 3 326,43 грн та наявність відсотку коливання ціни на електричну енергію між вищевказаними періодами в розмірі +21,10%.

Відповідно до умов пункту 7 розділу «Порядок внесення змін до умов договору про закупівлю» Договору та пункту 16 Додатку № 2 до Договору, цінова довідка від 01.09.2022 № 592/22 не може слугувати підставою для підвищення ціни за 1 кВт/год електроенергії, оскільки не відповідає вимогам пункту 2 частини 5 статті 41 Закону (в редакції від 05.12.2021), а саме - вона не містить інформацію щодо коливання ціни електричної енергії на ринку в період після підписання додаткової угоди від 12.09.2022 № 4 до Договору.

З урахуванням вищезазначеного, підвищення ціни на електричну енергію згідно з умовами Додаткової угоди від 21.09.2022 № 5 до Договору здійснено без наявності документів, підтверджуючих коливання ціни на електричну енергію на ринку.

Згідно з умовами додаткової угоди від 30.09.2022 № 6 до Договору збільшено ціну 1 кВт/год електричної енергії до 4,799010 грн (з ПДВ) на підставі частини 5 статті 41 Закону. Згідно з пунктом 4 додаткової угоди від 30.09.2022 № 6 до Договору, умови цієї додаткової угоди застосовуються до відносин, які виникли між сторонами з 01.10.2022 і діють до 31.12.2022.

Відповідно до пункту 6 додаткової угоди від 22.08.2022 № 4 до Договору, ця додаткова угода є невід`ємною частиною Договору.

Згідно з поясненням, наданим Замовником в електронній системі закупівель, підставою для вищезазначених змін є лист ТОВ «ВІМК» від 09.09.2022 № 493 яким повідомлено про можливу зміну ціни електричної енергії по Договору у бік збільшення та наявність права споживача щодо розірвання Договору у разі незгоди зі змінами умов Договору.

Із вищевказаним листом надано цінову довідку від 20.09.2022 № 682/22, складену на замовлення ТОВ «ВІМК», яка містить інформацію про середньозважену ціну РДН в ОЕС України за ІМВт/год за періоди 14-15 серпня 2022 року - 2 760,75 грн, 14-15 вересня 2022 року - 3,681,36 грн та наявність відсотку коливання ціни на електричну енергію між вищевказаними періодами в розмірі +33,35%.

Відповідно до умов пункту 7 розділу «Порядок внесення змін до умов договору про закупівлю» Договору та пункту 16 Додатку № 2 до Договору, цінова довідка від 20.09.2022 № 682/22 не може слугувати підставою для підвищення ціни за 1 кВт/год електроенергії згідно з умовами додаткової угоди від 30.09.2022 № 6 до Договору, оскільки не відповідає вимогам п. 2 ч. 5 ст. 41 Закону (в редакції від 05.12,2021), а саме - вона не містить інформацію щодо коливання ціни електричної енергії на ринку в період після підписання додаткової угоди від 21.09.2022 № 5 до Договору.

Посилаючись на вище зазначене посадова особа, якою було порушено провадження у справі про адміністративне правопорушення зазначає, що підвищення ціни на електричну енергію згідно з умовами Додаткової угоди від 30.09.2022 № 6 до Договору здійснено без наявності документів, підтверджуючих коливання ціни на електричну енергію на ринку, що є порушенням вимог п. 2 ч. 5 ст. 41 Закону України «Про публічні закупівлі» і передбачає відповідальність згідно з ч. 3 ст. 164-14 КУпАП.

У судовому засіданні ОСОБА_1 , якій було роз`яснено зміст ст. 63 Конституції України та права особи, яка притягається до адміністративної відповідальності, передбачені ст. 268 КУпАП, вину у вчиненні адміністративного правопорушення за обставин, зазначених у протоколі про адміністративне правопорушення, - не визнала та по суті інкримінованого правопорушення надала такі пояснення.

Між Відділом освіти, культури, молоді та спорту Гурівської сільської ради (далі - Замовник або Споживач) та ТОВ «ВІМК» (далі - Постачальник) за результатом відкритих торгів 23.02.2022 укладено договір про постачання електричної енергії № 1 (далі - Договір). До зазначеного Договору були укладені додаткові угоди від 22.08.2022 № 3, від 12.09.2022 № 4, від 21.09.2022 № 5, від 30.09.2022 № 6, якими внесені зміни в частині збільшення ціни за одиницю предмету закупівель на підставі пункту 2 частини 5 статті 41 Закону.

Відповідно до пункту 1 «Ціна (тариф) електричної енергії» Комерційної пропозиції про постачання електричної енергії споживачу, яка є додатком 2 до Договору, ціна електричної енергії за 1 кВт/год на момент підписання договору та становить 3,3 грн., в т. ч. ПДВ 20%.

Ціна електропостачальника включає в себе наступні складові:

- закупівельна ціна на електричну енергію як товар (ціна, за якою електропостачальник закупив електричну енергії на ринку електричної енергії);

- тариф на послуги з передачі електричної енергії (який у загальному випадку оплачується електропостачальником оператору системи передачі, і складає за 1 кВт/год 0,34564 грн. без ПДВ відповідно до Постанови НКРЕКП 01.12.2021 р. №2454);

- тариф (ціна) на послуги електропостачальника. У разі постачання електричної енергії за вільними цінами, ціна на послуги електропостачальника визначається електропостачальником самостійно;

- податок на додану вартість (ПДВ).

Відповідно до укладеної додаткової угоди від 17.08.2022 № 2 до істотних умов Договору внесено зміни в частині збільшення ціни за одиницю предмету закупівель і таким чином ціпа електричної енергії за 1кВт/год зросла на 0,7 грн. (2,1 %) і склала 3,437568 грн. з ПДВ. У відповідності до умов Договору, постачальник повідомив про підвищення ціни листом № 287 від 11.07.2022. Підвищення ціни обґрунтовується ціновою довідкою Харківської торгово-промислової палати від 19.07.2022 № 405/22, в якій зазначається наявність відсотку коливання цін +13,41%, відповідно до інформації з офіційного сайту ДП «Оператор ринку» про середньозважені ціни РДН в ОЕС України, які склалися в період 05-06 червня 2022 року - 2221,69 грн. за 1 МВт/год та 05-06 липня 2022 року - 25 19,53 грн. за 1 МВт/год.

Додатковою угодою від 22.08.2022 № 3 до істотних умов Договору внесено зміни в частині збільшення ціни за одиницю предмету закупівель і таким чином ціна електричної енергії за 1кВт/год зросла в порівнянні з ціною встановленою додатковою угодою № 2 на 0,301978 грн. (8,8%) і склала 3,739546 грн. з ПДВ.

Разом з тим, аналізуючи показники, що оприлюднені на офіційному веб-сайті ДП «Оператор ринку», середньозважена ціна (РДН в ОЕС України) на електричну енергію за період 17-22 серпня 2022 року становила 2846,77 грн. за 1 МВт/год, що з урахуванням тарифу на послуги з передачі електричної енергії та податку на додану вартість становить 3,830892 грн. за 1 кВт/год.

Додатковою угодою від 12.09.2022 № 4 до істотних умов Договору внесено зміни в частині збільшення ціни за одиницю предмету закупівель і таким чином ціна електричної енергії за 1кВт/год зросла в порівнянні з ціною встановленою додатковою угодою № 3 на 0,299222 грн. (8 %) і склала 4,038768 грн. з ПДВ.

Разом з тим, аналізуючи показники, що оприлюднені на офіційному веб-сайті ДП «Оператор ринку», середньозважена ціна (РДН в ОЕС України) на електричну енергію за період з 22 серпня по 12 вересня 2022 року становила 3245,73 грн / за 1 МВт/год, що з урахуванням тарифу на послуги з передачі електричної енергії та податку на додану вартість становить 4,309644 грн. за 1 кВт/год.

Додатковою угодою від 21.09.2022 № 5 до істотних умов Договору внесено зміни в частині збільшення ціни за одиницю предмету закупівель і таким чином ціна електричної енергії за 1кВт/год зросла в порівнянні з ціною встановленою додатковою угодою № 4 на 0,362038 грн. (8,96%) і склала 4,400806 грн. з ПДВ.

Разом з тим, аналізуючи показники, що оприлюднені на офіційному веб-сайті ДП «Оператор ринку», середньозважена ціна (РДН в ОЕС України) на електричну енергію за період 12-21 вересня 2022 року становила 3337,39 грн. за 1 МВт/год, що з урахуванням тарифу на послуги з передачі електричної енергії та податку на додану вартість становить 4,419636 грн. за 1 кВт/год.

Додатковою угодою від 30.09.2022 № 6 до істотних умов Договору внесено зміни в частині збільшення ціни за одиницю предмету закупівель і таким чином ціна електричної енергії за 1кВт/год зросла в порівнянні з ціною встановленою додатковою угодою № 5 на 0,398204 грн. (9 %) і склала 4,799010 грн. з ПДВ.

Разом з тим, аналізуючи показники, що оприлюднені на офіційному веб-сайті Дії «Оператор ринку», середньозважена ціна (РДН в ОЕС України) на електричну енергію за період 21-30 вересня 2022 року становила 3548,27 грн. за 1 МВт/год, що з урахуванням тарифу на послуги з передачі електричної енергії та податку на додану вартість становить 4,672692 грн. за 1 кВт/год.

З оприлюднених на офіційному веб-сайті ДП «Оператор ринку» середньозважених цін (РДН в ОЕС України) на електричну енергію за період з 23.02.2022 (2455,01 грн. за 1 МВт/год) по 30.09.2022 (3539,92 грн. за 1 МВт/год) вбачається, що сталося підвищення ціни на 1084,91 грн. за 1 МВт/год, що складає 44,19 %.

Зазначила, що ні Законом України «Про публічні закупівлі», ні умовами Договору не визначено період, за який має відбутися коливання ціни на ринку і що таке коливання має відбутися виключно в період після підписання додаткової угоди.

При укладанні додаткових угод замовник зважав на те, що відповідно до пункту 13.2 Договору у разі, якщо Споживач не приймає умови щодо збільшення ціни, Постачальник має право припинити дію договору. У такому разі, відповідно до Правил роздрібного ринку електричної енергії, затверджених постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг, від 14.03.2018 №312 (далі - ПРРЕЕ), Споживач перейшов би до «Постачальника останньої надії» (далі - ПОН), ціни якого вище цін встановлених додатковими угодами, і що призвело б до нераціонального витрачання коштів.

Ціни ПОН оприлюднені на офіційному веб-сайті ДПЗД «Укрінтеренерго» https://uie.kiev.ua/ та з урахуванням тарифу на послуги з передачі електричної енергії та податку на додану вартість становили:

- з 01 по 31 серпня 2022 року - 4,3036 грн. за 1 кВт/год;

- з 01 по 30 вересня 2022 року - 4,80782 грн. за 1 кВт/год;

- з 01 по 31 жовтня 2022 року - 5,61774 грн. за 1 кВт/год.

Заслухавши пояснення особи, яка притягається до адміністративної відповідальності та дослідивши матеріали справи, оцінивши всі докази у справі, як кожен окремо, так і в їх сукупності, встановивши дійсні обставини справи, суд дійшов висновку про відсутність у діях ОСОБА_1 складу адміністративного правопорушення, передбаченого ч. 4 ст. 164-14 КУпАП, з огляду на таке.

Посадовою особою, яка порушила провадження у справі про адміністративне правопорушення шляхом складання протоколу про адміністративне правопорушення висувається у вину ОСОБА_1 порушення вимог п. 2 ч. 5 ст. 41 Закону України «Про публічні закупівлі» у зв`язку із чим останній інкримінується вчинення адміністративного правопорушення, передбаченого ч. 4 ст. 164-14 КУпАП.

Положеннями ч. 4 ст. 164-14 КУпАП встановлено адміністративну відповідальність за придбання товарів, робіт і послуг до/без проведення процедур закупівель/спрощених закупівель відповідно до вимог закону; застосування конкурентного діалогу або торгів з обмеженою участю, або переговорної процедури закупівлі на умовах, не передбачених законом; невідхилення тендерних пропозицій, які підлягали відхиленню відповідно до закону; відхилення тендерних пропозицій на підставах, не передбачених законом або не у відповідності до вимог закону (безпідставне відхилення); укладення з учасником, який став переможцем процедури закупівлі, договору про закупівлю, умови якого не відповідають вимогам тендерної документації та/або тендерної пропозиції переможця процедури закупівлі; внесення змін до істотних умов договору про закупівлю у випадках, не передбачених законом; внесення недостовірних персональних даних до електронної системи закупівель та неоновлення у разі їх зміни; порушення строків оприлюднення тендерної документації.

Об`єктивна сторона зазначеного правопорушення виражається, зокрема у формі внесення змін до істотних умов договору про закупівлю у випадках, не передбачених законом.

Відповідно до положень п. 2 ч. 5 ст. 41 Закону України «Про публічні закупівлі» істотні умови договору про закупівлю не можуть змінюватися після його підписання до виконання зобов`язань сторонами в повному обсязі, крім випадків, зокрема, збільшення ціни за одиницю товару до 10 відсотків пропорційно збільшенню ціни такого товару на ринку у разі коливання ціни такого товару на ринку за умови, що така зміна не призведе до збільшення суми, визначеної в договорі про закупівлю, - не частіше ніж один раз на 90 днів з моменту підписання договору про закупівлю/внесення змін до такого договору щодо збільшення ціни за одиницю товару. Обмеження щодо строків зміни ціни за одиницю товару не застосовується у випадках зміни умов договору про закупівлю бензину та дизельного пального, природного газу та електричної енергії.

Завданням провадження в справах про адміністративні правопорушення відповідно до ст. 245 КУпАП, зокрема, є: своєчасне, всебічне, повне і об`єктивне з`ясування обставин кожної справи, вирішення її в точній відповідності з законом.

Згідно з вимогами ст. 280 КУпАП орган (посадова особа) при розгляді справи про адміністративне правопорушення зобов`язаний з`ясувати: чи було вчинено адміністративне правопорушення, чи винна дана особа в його вчиненні, чи підлягає вона адміністративній відповідальності, чи є обставини, що пом`якшують і обтяжують відповідальність, чи заподіяно майнову шкоду, чи є підстави для передачі матеріалів про адміністративне правопорушення на розгляд громадської організації, трудового колективу, а також з`ясувати інші обставини, що мають значення для правильного вирішення справи.

Таким чином, вказаною нормою передбачено, що необхідною умовою для притягнення особи до адміністративної відповідальності є встановлення на підставі належних та допустимих доказів факту вчинення адміністративного правопорушення та наявності у діянні особи, що є суб`єктом правопорушення, всіх обов`язкових ознак складу такого адміністративного правопорушення.

Положеннями ч. 1 ст. 251 КУпАП передбачено, що доказами в справі про адміністративне правопорушення, є будь-які фактичні дані, на основі яких у визначеному законом порядку орган (посадова особа) встановлює наявність чи відсутність адміністративного правопорушення, винність даної особи в його вчиненні та інші обставини, що мають значення для правильного вирішення справи. Ці дані встановлюються протоколом про адміністративне правопорушення, поясненнями особи, яка притягається до адміністративної відповідальності, потерпілих, свідків, висновком експерта, речовими доказами, показаннями технічних приладів та технічних засобів, що мають функції фото- і кінозйомки, відеозапису, у тому числі тими, що використовуються особою, яка притягається до адміністративної відповідальності, або свідками, а також працюючими в автоматичному режимі, чи засобів фото- і кінозйомки, відеозапису, у тому числі тими, що використовуються особою, яка притягається до адміністративної відповідальності, або свідками, а також працюючими в автоматичному режимі або в режимі фотозйомки (відеозапису), які використовуються при нагляді за виконанням правил, норм і стандартів, що стосуються забезпечення безпеки дорожнього руху, безпеки на автомобільному транспорті та паркування транспортних засобів, актом огляду та тимчасового затримання транспортного засобу, протоколом про вилучення речей і документів, а також іншими документами.

Відповідно до вимог ч. 2 ст. 251 КУпАП обов`язок щодо збирання доказів покладається на осіб, уповноважених на складання протоколів про адміністративні правопорушення, визначених ст. 255 КУпАП.

На підставі досліджених у судовому засіданні доказів судом встановлено такі обставини.

Між Відділом освіти, культури, молоді та спорту Гурівської сільської ради Кропивницького району Кіровоградської області та товариством з обмеженою відповідальністю «ВІМК» 23.02.2022 було укладено договір про постачання електричної енергії споживачу за № 1.

За змістом п. 1 «Ціна (тариф) електричної енергії» Додатку № 2 до зазначеного Договору (далі - Додаток № 2 до Договору) ціна електричної енергії на момент підписання договору становила 3,3 грн. (в т.ч. ПДВ) за 1 кВ/год.

Згідно з пунктом 16 «Порядок зміни ціни» Додатку № 2 до Договору у випадку коливання ціни електричної енергії на ринку, постачальник має право письмово звернутись до споживача з відповідною пропозицією, при цьому, така пропозиція в кожному окремому випадку, коли на ринку відбувається коливання ціни за одиницю товару, повинна бути обґрунтована і документально підтверджена. Постачальник разом з письмовою пропозицією щодо внесення змін до договору надає документальне підтвердження щодо коливання ціни за одиницю товару на одному із сегментів ринку.

Документ, що підтверджує збільшення ціни товару, повинен бути наданий у формі належним чином оформленої довідки (висновку), виданої торгово-промисловою палатою України, регіональною торгово-промисловою палатою, органом державної статистики, ДП «Держзовнішінформ», біржами та іншими уповноваженими органами та організаціями. При наявності зазначеного обґрунтування сторони вносять зміни в договір корегуючи ціну в тому розрахунковому періоді в якому підтверджено коливання ціни, та в пропорції до підтвердження коливання.

Зазначені обставини та умови сторонами у справі не заперечувалися.

Згодом між сторонами зазначеного договору на підставі повідомлення Постачальника про зміну ціни електричної енергії від 11.07.2022 № 287 та цінової довідки Харківської торгово-промислової палати від 19.07.2022 № 405/22 було укладено Додаткову угоди № 2 від 17.08.2022 за змістом якої ціна (тариф) електричної енергії було змінено з 3,3 грн. на 3,437568 грн. за 1 кВ/год, тобто збільшено на 2,1 %.

Згодом між сторонами зазначеного договору на підставі повідомлення Постачальника про зміну ціни електричної енергії від 09.08.2022 № 356 та цінової довідки Харківської торгово-промислової палати від 28.07.2022 № 443/22 було укладено Додаткову угоди № 3 від 22.08.2022 за змістом якої ціна (тариф) електричної енергії було змінено з 3,437568 грн. на 3,739546 грн. за 1 кВ/год, тобто збільшено на 8,8 %.

Згодом між сторонами зазначеного договору на підставі повідомлення Постачальника про зміну ціни електричної енергії від 15.08.2022 № 397 та цінової довідки Харківської торгово-промислової палати від 15.08.2022 № 516/22 було укладено Додаткову угоди № 4 від 12.09.2022 за змістом якої ціна (тариф) електричної енергії було змінено з 3,739546 грн. на 4,038768 грн. за 1 кВ/год, тобто збільшено на 8 %.

Згодом між сторонами зазначеного договору на підставі повідомлення Постачальника про зміну ціни електричної енергії від 01.09.2022 № 449 та цінової довідки Харківської торгово-промислової палати від 01.09.2022 № 592/22 було укладено Додаткову угоди № 5 від 21.09.2022 за змістом якої ціна (тариф) електричної енергії було змінено з 4,038768 грн. на 4,400806 грн. за 1 кВ/год, тобто збільшено на 8,96 %.

Згодом між сторонами зазначеного договору на підставі повідомлення Постачальника про зміну ціни електричної енергії від 09.09.2022 № 493 та цінової довідки Харківської торгово-промислової палати від 20.09.2022 № 682/22 було укладено Додаткову угоди № 6 від 30.09.2022 за змістом якої ціна (тариф) електричної енергії було змінено з 4,400806 на 4,799010 грн. за 1 кВ/год, тобто збільшено на 9 %.

Таким чином, після підписання договору від 23.02.2022 № 1 про постачання електричної енергії споживачу сторонами було змінено його істотні умови, а саме ціну (тариф) шляхом укладання на підставі повідомлень постачальника та довідок регіональної торгово-промислової палати додаткових угод № 2 від 17.08.2022, № 3 від 22.08.2022, № 4 від 12.09.2022, № 5 від 21.09.2022. При цьому, ціну за одиницю товару не було збільшено понад 10 % та не було перевищено пропорційного збільшення ціни такого товару на ринку. Поряд з цим слід відзначити, що заборона зміни істотних умов договору частіше ніж один раз на 90 днів у даному випадку не застосовується оскільки договір стосувався закупівлі електричної енергії.

З огляду на встановлені обставини суд констатує відсутність у наведених правовідносинах порушення умов п. 2 ч. 5 ст. 41 Закону України «Про публічні закупівлі».

Щодо позиції посадової особи, якою було ініційоване провадження у справі про адміністративне правопорушення про те, що підвищення ціни на електричну енергію згідно з умовами Додаткових угод № 3 від 22.08.2022, № 4 від 12.09.2022, № 5 від 21.09.2022, № 6 від 30.09.2022 здійснено без наявності документів, підтверджуючих коливання ціни на електричну енергію на ринку у період після підписання попередньої додаткової угоди відповідно, судом відзначається таке.

Положення п. 2 ч. 5 ст. 41 Закону України «Про публічні закупівлі» порушення яких інкримінується ОСОБА_1 не містять умов, які б регламентували можливість зміни істотних умов договору - ціни виключно у разі коливання цін на такий товар після попередньої змін істотних умов, а не з моменту укладання основного (первинного) договору.

Поряд з цим, суд звертає увагу на те, що положеннями пп. 2 п. 19 Особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України «Про публічні закупівлі», на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 (далі - Особливості), передбачено, що істотні умови договору про закупівлю не можуть змінюватися після його підписання до виконання зобов`язань сторонами в повному обсязі, крім випадків: погодження зміни ціни за одиницю товару в договорі про закупівлю у разі коливання ціни такого товару на ринку, що відбулося з моменту укладення договору про закупівлю або останнього внесення змін до договору про закупівлю в частині зміни ціни за одиницю товару. Зміна ціни за одиницю товару здійснюється пропорційно коливанню ціни такого товару на ринку (відсоток збільшення ціни за одиницю товару не може перевищувати відсоток коливання (збільшення) ціни такого товару на ринку) за умови документального підтвердження такого коливання та не повинна призвести до збільшення суми, визначеної в договорі про закупівлю на момент його укладення

Тобто, наведеними положеннями регламентовано можливість зміни істотних умов договору у разі коливання ціни такого товару на ринку, що відбулося з моменту:

- укладення договору про закупівлю;

- останнього внесення змін до договору про закупівлю в частині зміни ціни за одиницю товару.

Поряд з цим, суд наголошує, що Особливості були затвердженні Урядом 12.10.2022, тобто після правовідносин, які стали підставою для ініціювання провадження у справі про адміністративне правопорушення, а тому дія положень Особливостей на такі правовідносини не розповсюджується.

Отже, за відсутності у період укладення Додаткових угод № 3 від 22.08.2022, № 4 від 12.09.2022, № 5 від 21.09.2022, № 6 від 30.09.2022 чіткої регламентації дій учасників публічних закупівель щодо урахування моменту коливання цін на ринку відносно дати укладення основного договору чи моменту внесення до нього змін не може бути підставою для притягнення ОСОБА_1 до адміністративної відповідальності за ч. 3 ст. 164-14 КУпАП за дії, які на час їх вчинення не суперечили чинному законодавству, зокрема, положенням п. 2 ч. 5 ст. 41 Закону України «Про публічні закупівлі».

Надаючи оцінку позиціям учасників справи при ухваленні рішення, суд щодо його умотивованості відзначає, що доводи учасників у цій справі оцінені судом на предмет їх відповідності критеріям конкретності, доречності та важливості у рамках відповідних правовідносин, а відтак, інші доводи ними озвучені та зазначені у письмових документах по суті справи, окрім проаналізованих вище, ґрунтуються на довільному трактуванні ними фактичних обставин справи і норм матеріального права та процесуального закону, а тому такі доводи не вимагають детальної відповіді або спростування.

Відповідно до ст. 62 Конституції України обвинувачення не може ґрунтуватися на доказах, одержаних незаконним шляхом, а також на припущеннях. Усі сумніви щодо доведеності вини особи тлумачаться на її користь.

Згідно зі ст. 7 КУпАП провадження в справах про адміністративні правопорушення здійснюється на основі суворого додержання законності. Ніхто не може бути підданий заходу впливу в зв`язку з адміністративним правопорушенням інакше як на підставах і в порядку, встановлених законом.

Відповідно до п. 1 ч. 1 ст. 247 КУпАП провадження в справі про адміністративне правопорушення не може бути розпочато, а розпочате підлягає закриттю за відсутністю події і складу адміністративного правопорушення.

З огляду на викладене, враховуючи не доведення порушення ОСОБА_1 положень п. 2 ч. 5 ст. 41 Закону України «Про публічні закупівлі», суд констатує недоведеність об`єктивної сторони інкримінованого адміністративного правопорушення, на підставі чого суд дійшов висновку про відсутність події адміністративного правопорушення, передбаченого ч. 3 ст. 164-14 КУпАП та складу вказаного правопорушення у діях ОСОБА_1 у зв`язку з чим провадження у даній справі підлягає закриттю на підставі п. 1 ч. 1 ст. 247 КУпАП.

Керуючись статтями 247, 251, 280, 283, 284, 287 КУпАП, -

постановив:

провадження у справі про адміністративне правопорушення про притягнення до адміністративної відповідальності ОСОБА_1 за ч. 3 ст. 164-14 Кодексу України про адміністративні правопорушення, - закрити на підставі п. 1 ч. 1 ст. 247 Кодексу України про адміністративні правопорушення у зв`язку з відсутністю події та складу вказаного адміністративного правопорушення.

Постанова може бути оскаржена до Кропивницького апеляційного суду через Долинський районний суд Кіровоградської області протягом десяти днів з дня її винесення.

Постанова набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги постанова, якщо її не скасовано, набирає законної сили у день її перегляду судом апеляційної інстанції у разі залишення апеляційної скарги без задоволення, а постанови без змін, чи зміні постанови.

Суддя О.А. Кнуров