Справа № 458/989/23
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

04.12.2023 м. Турка

Суддя Турківського районного суду Львівської області Кшик О.І., розглянувши матеріали справи, які надійшли від Відділення поліції № 2 Самбірського районного відділу поліції ГУНП у Львівській області про притягнення до адміністративної відповідальності

- ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , яка проживає в АДРЕСА_1 , громадянки України, продавця продовольчих товарів ФОП ОСОБА_2 ,

- за ч. 1 ст. 164 КУпАП,

встановив:

Згідно з протоколом про адміністративне правопорушення серії ВАБ № 949737 від 04.10.2023, 04.10.2023 о 17.00 год. у АДРЕСА_2 ОСОБА_1 , будучи продавцем магазину ФОП ОСОБА_2 , здійснила продаж двох пачок сигарет марки "Compliment" в кількості двох пачок без отримання ліцензії на провадження виду господарської діяльності, що підлягає ліцензуванню відповідно до закону, чим порушила ст. 15 Закону України "Про державне регулювання напоїв, тютюнових виробів, алкогольних напоїв, пального", та вчинила адміністративне правопорушення, передбачене ч. 1 ст. 164 КУпАП.

У судове засідання особа, яка притягається до адміністративної відповідальності, ОСОБА_1 , не з`явилася, хоч була належним чином повідомлена про дату час та місце розгляду справи. Подала через канцелярію суду клопотання про закриття провадження у справі на підставі п. 1 ст. 247 КУпАП оскільки не є суб`єктом адміністративного правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 164 КУпАП.

Перевіривши матеріали справи та оцінивши надані докази, суд дійшов такого висновку.

Відповідно до ст. 9 КУпАП адміністративним правопорушенням (проступком) визнається протиправна, винна (умисна або необережна) дія чи бездіяльність, яка посягає на громадський порядок, власність, права і свободи громадян, на встановлений порядок управління і за яку законом передбачено адміністративну відповідальність.

Згідно зі ст. 245 КУпАП завданнями провадження у справах про адміністративні правопорушення є: своєчасне, всебічне, повне і об`єктивне з`ясування обставин кожної справи, вирішення її у точній відповідності з законом.

Як видно з положень ст. 251 КУпАП, доказами в справі про адміністративне правопорушення, є будь-які фактичні дані, на основі яких у визначеному законом порядку орган (посадова особа) встановлює наявність чи відсутність адміністративного правопорушення, винність даної особи в його вчиненні та інші обставини, що мають значення для правильного вирішення справи. Ці дані встановлюються протоколом про адміністративне правопорушення, поясненнями особи, яка притягається до адміністративної відповідальності, потерпілих, свідків, висновком експерта, речовими доказами, показаннями технічних приладів та технічних засобів, що мають функції фото- і кінозйомки, відеозапису, у тому числі тими, що використовуються особою, яка притягається до адміністративної відповідальності, або свідками, а також працюючими в автоматичному режимі, чи засобів фото- і кінозйомки, відеозапису, у тому числі тими, що використовуються особою, яка притягається до адміністративної відповідальності, або свідками, а також працюючими в автоматичному режимі або в режимі фотозйомки (відеозапису), які використовуються при нагляді за виконанням правил, норм і стандартів, що стосуються забезпечення безпеки дорожнього руху, безпеки на автомобільному транспорті та паркування транспортних засобів, актом огляду та тимчасового затримання транспортного засобу, протоколом про вилучення речей і документів, а також іншими документами.

Обов`язок щодо збирання доказів покладається на осіб, уповноважених на складання протоколів про адміністративні правопорушення, визначених статтею 255 цього Кодексу.

Згідно з протоколом про адміністративне правопорушення серії ВАБ № 949737 від 04.10.2023, 04.10.2023 о 17.00 год. у АДРЕСА_2 ОСОБА_1 , будучи продавцем магазину ФОП ОСОБА_2 , здійснила продаж двох пачок сигарет марки "Compliment" в кількості двох пачок без отримання ліцензії на провадження виду господарської діяльності, що підлягає ліцензуванню відповідно до закону.

На підтвердження винуватості ОСОБА_1 , уповноваженою особою, яка склала вказаний вище адміністративний протокол, подано також копію виписки з Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб підприємців, копію наказу про прийняття ОСОБА_1 на роботу, акт вилучення від 04.10.2023, копію рапорта ЧЧ ВП №2 Самбірського РВП ГУНП у Львівській області про виявлене порушення, письмові пояснення ОСОБА_1 , ОСОБА_2 .

Адміністративним правопорушенням за ч. 1 ст. 164 КУпАП є провадження господарської діяльності без державної реєстрації як суб`єкта господарювання або без одержання ліцензії на провадження певного виду господарської діяльності, що підлягає ліцензуванню відповідно до закону, чи здійснення таких видів господарської діяльності з порушенням умов ліцензування, а так само без одержання дозволу, іншого документа дозвільного характеру, якщо його одержання передбачене законом (крім випадків застосування принципу мовчазної згоди).

Згідно зі ст. 3, 42 ГК України господарською діяльністю є діяльність суб`єктів господарювання у сфері суспільного виробництва, спрямована на виготовлення та реалізацію продукції, виконання робіт чи надання послуг вартісного характеру, що мають цінову визначеність.

Відповідно до ч. 1 ст. 1 Закону України «Про підприємництво» підприємництво - це безпосередня самостійна, систематична, на власний ризик діяльність по виробництву продукції, виконанню робіт, наданню послуг з метою отримання прибутку, яка здійснюється фізичними та юридичними особами, зареєстрованими як суб`єкти підприємницької діяльності у порядку, встановленому законодавством.

Суб`єктом правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 164 КУпАП, в даному випадку, є суб`єкт господарювання, який проводить господарську діяльність без одержання ліцензії на провадження певного виду господарської діяльності, що підлягає ліцензуванню відповідно до закону.

Відповідно до ст. 55 ГК України, суб`єктами господарювання визнаються учасники господарських відносин, які здійснюють господарську діяльність, реалізуючи господарську компетенцію (сукупність господарських прав та обов`язків), мають відокремлене майно і несуть відповідальність за своїми зобов`язаннями в межах цього майна, крім випадків, передбачених законодавством.

Суб`єктами господарювання є: 1) господарські організації - юридичні особи, створені відповідно до Цивільного кодексу України, державні, комунальні та інші підприємства, створені відповідно до цього Кодексу, а також інші юридичні особи, які здійснюють господарську діяльність та зареєстровані в установленому законом порядку; 2) громадяни України, іноземці та особи без громадянства, які здійснюють господарську діяльність та зареєстровані відповідно до закону як підприємці.

Як видно з письмових пояснень ОСОБА_1 та ОСОБА_2 від 04.10.2023, наказу про прийняття на роботу від 01.02.2021 та виписки з Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб підприємців, ОСОБА_1 є найманим працівником - продавцемпродовольчиз товарів у фізичної особи - підприємця ОСОБА_2 .

Відомостей про те, що ОСОБА_1 є суб`єктом господарювання, тобто є особою, яка систематично, на власний ризик здійснює підприємницьку діяльність з метою отримання прибутку, в матеріалах справи немає.

За таких обставин, ОСОБА_1 як продавець продовольчих товарів у ФОП ОСОБА_2 , не є суб`єктом адміністративного правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 164 КУпАП.

Відтак, надані суду докази в своїй сукупності не доводять факту здійснення ОСОБА_1 провадження господарської діяльності без отримання ліцензії на провадження виду господарської діяльності, що підлягає ліцензуванню відповідно до закону, а також не доводять, що вона є суб`єктом адміністративного правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 164 КУпАП, а тому в її діях відсутній склад вказаного адміністративного правопорушення.

Як зазначив Верховний Суд у складі колегії суддів Касаційного адміністративного суду у постанові у справі № 463/1352/16-а від 08.07.2020 у силу принципу презумпції невинуватості, що підлягає застосуванню у справах про адміністративні правопорушення, всі сумніви щодо події порушення та винності особи, що притягується до відповідальності, тлумачаться на її користь. Недоведені подія та вина особи мають бути прирівняні до доведеної невинуватості цієї особи.

Відповідно до ч. 1 ст. 7 КУпАП ніхто не може бути підданий заходу впливу в зв`язку з адміністративним правопорушенням інакше як на підставах і в порядку, встановлених законом. Провадження в справах про адміністративні правопорушення здійснюється на основі суворого додержання законності.

Відповідно до п. 1 ч. 1 ст. 247 КУпАП провадження в справі про адміністративне правопорушення не може бути розпочато, а розпочате підлягає закриттю за відсутності події і складу адміністративного правопорушення.

Відтак, з урахуванням встановлених обставин у цій справі, суд дійшов висновку про відсутність підстав для притягнення до адміністративної відповідальності ОСОБА_1 у зв`язку із відсутністю події і складу адміністративного правопорушення, передбаченого ч.1 ст. 164 КУпАП, а тому провадження у справі необхідно закрити на підставі п. 1 ст. 247 КУпАП.

Згідно з ст. 265 КУпАП залежно від результатів розгляду адміністративної справи вилучені речі у встановленому законом порядку конфіскують, або повертають володільцеві, або знищують, а при оплатному вилученні речей - реалізують.

Згідно з ч. 4 ст. 11 Закону України "Про державне регулювання виробництва і обігу спирту етилового, коньячного і плодового, алкогольних напоїв, тютюнових виробів, рідин, що використовуються в електронних сигаретах, та пального" алкогольні напої і тютюнові вироби, які виробляються в Україні, а також такі, що імпортуються в Україну, позначаються марками акцизного податку в порядку, визначеному законодавством.

Відповідно до п.п. 14.1.107 п. 14.1 ст. 14 Податкового кодексу України марка акцизного податку - це спеціальний знак для маркування алкогольних напоїв, тютюнових виробів та рідин, що використовуються в електронних сигаретах, віднесений до документів суворого обліку, який підтверджує сплату акцизного податку, легальність ввезення та реалізації на території України цих виробів.

Згідно з п. 6 ч. 1 ст.1 Закону України "Про вилучення з обігу, переробку, утилізацію, знищення або подальше використання неякісної та небезпечної продукції" до неякісної та небезпечної продукції відноситься продукція, на яку немає передбачених законодавством відповідних документів, що підтверджують якість та безпеку продукції.

Відповідно до ст. 5 Закону України "Про вилучення з обігу, переробку, утилізацію, знищення або подальше використання неякісної та небезпечної продукції" неякісна та небезпечна продукція підлягає обов`язковому вилученню з обігу.

Беручи до уваги те, що вилучені тютюнові вироби згідно з актом вилучення від 04.10.2023, а саме: сигарети "Compliment Red" - 10 пачок без марок акцизного податку, сигарети "Compliment Blue" - 9 пачок без марок акцизного податку, сигарети "Пріма" - 15 пачок без марок акцизного податку, сигарети "Марк" - 1 пачка без марок акцизного податку, сигарети "Compliment блу" - 8 пачок без марок акцизного податку, сигарети "Compliment Mentol" - 2 пачки без марок акцизного податку, не містять марок акцизного податку, які б підтверджували якість та безпеку продукції, відтак вилучений товар підлягає вилученню з обігу шляхом конфіскації у власність держави, а в разі неможливості звернення цього майна в дохід держави - знищенню.

Тютюнові вироби: сигарети "LM" - 19 пачок; алкогольні напої пиво "Закарпатське" 0.5 л - 20 пляшок, пиво "Закарпатське" 0.9 л - 24 пляшки, горілка "Первак" 0.5 л - 12 пляшок, які не є предметом правопорушення - повернути фізичній особі-підприємцю ОСОБА_2 .

Оскільки адміністративне стягнення не застосовується, тому судовий збір до стягнення не підлягає.

Керуючись п. 1 ст. 247, 245, 251, 283, 284 КУпАП,

постановив:

Провадження у справі про притягнення до адміністративної відповідальності ОСОБА_1 за ч. 1 ст. 164 КУпАП закрити у зв`язку із відсутністю події і складу адміністративного правопорушення.

Вилучені згідно з актом вилучення від 04.10.2023 тютюнові вироби: сигарети "Compliment Red" - 10 пачок без марок акцизного податку, сигарети "Compliment Blue" - 9 пачок без марок акцизного податку, сигарети "Пріма" - 15 пачок без марок акцизного податку, сигарети "Марк" - 1 пачка без марки акцизного податку, сигарети "Compliment блу" - 8 пачок без марок акцизного податку, сигарети "Compliment Mentol" - 2 пачки без марок акцизного податку, - конфіскувати у власність держави, а в разі неможливості звернення цього майна в дохід держави - знищенню.

Вилучені згідно з актом вилучення від 04.10.2023: тютюнові вироби - сигарети "LM"- 19 пачок; алкогольні напої: пиво "Закарпатське" 0.5 л - 20 пляшок, пиво "Закарпатське" 0.9 л - 24 пляшки, горілка "Первак" 0.5 л - 12 пляшок - повернути законному володільцю - фізичній особі-підприємцю ОСОБА_2 .

Постанова у справі про адміністративне правопорушення набирає законної сили після закінчення строку оскарження цієї постанови.

Постанова по справі про адміністративне правопорушення може бути оскаржена протягом десяти днів з дня її винесення до Львівського апеляційного суду прокурором у випадках, передбачених частиною 5 статті 7 КУпАП, особою, щодо якої її винесено.

Суддя О.І. Кшик