Провадження № 3/638/5803/23
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

29 листопада 2023 року м. Харків

Суддя Дзержинського районного суду м. Харкова Орос О.В., розглянувши адміністративний матеріал, який надійшов від ДОП СПД № 1 Ізюмського РУП в Харківській області про притягнення до адміністративної відповідальності

ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , громадянина України, який мешкає за адресою: АДРЕСА_1 ,

за вчинення адміністративних правопорушень, передбачених за ч. 2 ст. 164 КУпАП Кодексу України про адміністративні правопорушення, -

ВСТАНОВИВ:

До Дзержинського районного суду м. Харкова надійшли матеріали про адміністративні правопорушення у відношенні ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , за ч. 2 ст. 164 КУпАП.

Постановою Дзержинського районного суду від 28 листопада 2023 року справу про адміністративне правопорушення № 638/13735/23 (номер провадження 3/638/5803/23) про притягнення до адміністративної відповідальності ОСОБА_1 за ч. 2 ст. 164 КУпАП та справу про адміністративне правопорушення № 638/14021/23 (номер провадження 3/638/5905/23) про притягнення до адміністративної відповідальності ОСОБА_1 за ч. 2 ст. 164 КУпАП, об`єднати в одне провадження з присвоєнням єдиного унікального номеру судової справи 638/13735/23.

Відповідно до протоколу про адміністративне правопорушення серії ВАВ № 556949 від 18 вересня 2023 року ОСОБА_1 18 вересня 2023 року о 12:30 год. за адресою: АДРЕСА_2 , здійснював продаж алкогольних напоїв військовослужбовцям без ліцензії на продаж алкогольних напоїв, чим вчинив правопорушення передбачене ч. 2 ст. 164 КУпАП.

Відповідно до протоколу про адміністративне правопорушення від 20 вересня 2023 року серії ВАВ № 555519 20 вересня 2023 року о 14:30 год. в приміщенні магазину «Тисяча Дрібниць» ФОП ОСОБА_1 здійснював господарську діяльність, а саме реалізацію алкогольних напоїв без ліцензії, чим вчинив правопорушення передбачене ч. 2 ст. 164 КУпАП.

В судове засідання ОСОБА_1 не з`явився, був належним чином повідомлений про дату, час та місце розгляду справи.

Представник ОСОБА_1 адвокат Голован Я.І. надав до суду заперечення на протоколи про адміністративні правопорушення в яких просив закрити провадження у справі про адміністративні правопорушення, передбачені ч. 2 ст. 164 КУпАП, відносно ОСОБА_1 , у зв`язку з відсутністю події та складу адміністративного правопорушення.

Відповідно до ч. 2 ст. 268 КУпАП при розгляді справи про адміністративне правопорушення, передбачене ст. 164 КУпАП, присутність особи, яка притягується до адміністративної відповідальності, не є обов`язковою, у зв`язку з чим суд розглядає справу за відсутності ОСОБА_1 .

Дослідивши у судовому засіданні матеріали справи про адміністративне правопорушення, суд дійшов такого висновку.

Згідно ст. 9 КУпАП адміністративним правопорушенням визнається протиправна, винна дія чи бездіяльність, яка посягає на громадський порядок, власність, права і свободи громадян, на встановлений порядок управління і за яку законом передбачено адміністративну відповідальність.

Відповідальність за ч. 1 ст. 164 КУпАП передбачена за провадження господарської діяльності без державної реєстрації як суб`єкта господарювання або без подання повідомлення про початок здійснення господарської діяльності, якщо обов`язковість подання такого повідомлення передбачена законом, або без отримання ліцензії на провадження виду господарської діяльності, що підлягає ліцензуванню відповідно до закону, або у період зупинення дії ліцензії, у разі якщо законодавством не передбачені умови провадження ліцензійної діяльності у період зупинення дії ліцензії, або без одержання документа дозвільного характеру, якщо його одержання передбачене законом (крім випадків застосування принципу мовчазної згоди).

Частина 2 статті 164 КУпАП передбачає відповідальність за дії, передбачені частиною першою цієї статті, вчинені особою, яку протягом року було піддано адміністративному стягненню за таке саме правопорушення, або пов`язані з отриманням доходу у великих розмірах.

Відповідно до ст. 251 КУпАП доказами в справі про адміністративне правопорушення, є будь-які фактичні дані, на основі яких у визначеному законом порядку орган (посадова особа) встановлює наявність чи відсутність адміністративного правопорушення, винність даної особи в його вчиненні та інші обставини, що мають значення для правильного вирішення справи.

При розгляді справи про адміністративне правопорушення суд, відповідно до вимог ст. ст. 245, 280 КУпАП, повинен належним чином з`ясувати обставини вчиненого адміністративного правопорушення, чи винна вказана особа в його вчиненні, а також з`ясувати інші обставини, що мають значення для правильного вирішення справи.

Адміністративна відповідальність за ч. 2 ст. 164 КпАП України настає у разі повторного протягом року вчинення будь-якого з порушень, передбачених частиною першою цієї статті.

Таким чином, обов`язковою кваліфікуючою ознакою адміністративного правопорушення, передбаченого ч. 2 ст. 164 КУпАП, є повторність, тобто вчинення правопорушення повторно протягом року.

При цьому, в протоколах про адміністративні правопорушення серії ВАВ № 556949 від 18 вересня 2023 року та серії ВАВ № 555519 від 20 вересня 2023 рокуне зазначено, коли саме ОСОБА_1 притягувався до адміністративної відповідальності за ч. 1 ст. 164 КУпАП, коли і яке стягнення на нього було накладено.

Натомість до матеріалів протоколу про адміністративне правопорушення серії ВАВ № 555519 від 20 вересня 2023 рокудодано довідку, в якій зазначено, що 25 лютого 2023 року на ОСОБА_1 було складено протокол про адміністративне правопорушення за ч. 1 ст. 164 КУпАП.

У п. 3 розділу І Інструкції з оформлення поліцейськими матеріалів про адміністративні правопорушення у сфері забезпечення безпеки дорожнього руху, зафіксовані не в автоматичному режимі, затвердженої Наказом Міністерства внутрішніх справ України N 1395 від 07 листопада 2015 року зазначено, що повторність правопорушення - повторне вчинення протягом року адміністративного правопорушення, відповідальність за яке передбачена відповідними статтями КУпАП та визначається за фактами винесених постанов у справах про адміністративні правопорушення, які набрали законної сили (крім правопорушень, відповідальність за які передбачена частиною третьою статті 130 КУпАП).

За змістом ст. ст. 279, 280 КУпАП справа про адміністративне правопорушення має розглядатись судом у межах тих обставин, які зазначенні у протоколі про таке порушення.

Суд не має права у постанові за підсумками розгляду справи вказувати на кваліфікуючі ознаки правопорушення, які не зазначались у протоколі про адміністративне правопорушення, або їх виключати, здійснювати перекваліфікацію дій, адже у протилежному випадку він виходить за межі своєї компетенції, якою згідно з вимогами ст. ст. 213, 221 КУпАП, є лише розгляд справи.

З викладених вище мотивів суд вважає, що довідка в який наведено факт складення відносно ОСОБА_1 протоколу про адміністративне правопорушення є неналежним доказом вчинення ОСОБА_1 адміністративного правопорушення за ч. 2 ст. 164 КУпАП.

За таких обставин, суд дійшов висновку, що дії ОСОБА_1 неправильно кваліфіковано за ч. 2 ст. 164 КУпАП, разом з тим, з матеріалів справи в його діях вбачаються ознаки адміністративного правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 164 КУпАП. Однак норми КУпАП не передбачають перекваліфікації дій за вчинене правопорушення, передбачене КУпАП.

Виходячи з того, що дії ОСОБА_1 , які викладені у фабулі протоколів підлягають кваліфікації за ч. 1 ст. 164 КУпАП, а не за ч. 2 ст. 164 КУпАП, суд не може самостійно перекваліфікувати дії ОСОБА_1 і визнати його винним у вчиненні адміністративного правопорушення, передбаченого диспозицією ч. 1 ст. 164 КУпАП.

У зв`язку з вищевикладеними обставинами, справа підлягає закриттю за відсутністю складу адміністративних правопорушень, передбачених ч. 2 ст. 164 КУпАП, на підставі п.1 ч.1 ст.247 КУпАП.

Керуючись ст. ст. 9, 164, 247, 248, 251 КУпАП, суд,-

ПОСТАНОВИВ:

Закрити провадження у справі про адміністративні правопорушення, передбачені ч. 2 ст. 164 КУпАП, відносно ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , у зв`язку з відсутністю події та складу адміністративного правопорушення.

Вилучені речі, зазначені у протоколі вилучення від 18 вересня 2023 року та у протоколі вилучення від 20 вересня 2023 року додані до матеріалів справи - повернути власнику.

Постанова може бути оскаржена в апеляційному порядку протягом десяти днів з дня винесення постанови шляхом подання апеляційної скарги до суду апеляційної інстанції особою, яку притягнуто до адміністративної відповідальності, її законним представником, захисником, потерпілим, його представником, а також прокурором у випадках, передбачених частиною п`ятою статті 7 та частиною першою статті 287 Кодексу України про адміністративні правопорушення. Апеляційна скарга, подана після закінчення цього строку, повертається апеляційним судом особі, яка її подала, якщо вона не заявляє клопотання про поновлення цього строку, а також якщо у поновленні строку відмовлено.

Постанова набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, за винятком постанов про застосування стягнення, передбаченого статтею 32 або 32-1 Кодексу України про адміністративні правопорушення.

Суддя О.В. Орос