Справа № 594/374/23
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

17 травня 2023 року

Суддя Борщівського районного суду Тернопільської області Чир П.В., з участю прокурора Бенедюка А.М., особи, яка притягається до адміністративної відповідальності ОСОБА_1 , захисника - адвоката Когута О.В., розглянувши матеріали про адміністративне правопорушення, які надійшли від Управління стратегічних розслідувань в Тернопільській області Департаменту стратегічних розслідувань Національної поліції України на:

ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , жительку АДРЕСА_1 , заступника директора з виховної роботи Борщівського агротехнічного фахового коледжу,

за ч.1, ч.2 ст.172-7 Кодексу України про адміністративні правопорушення,-

ВСТАНОВИВ:

Згідно протоколу про адміністративне правопорушення, пов`язане з корупцією №99 від 22 березня 2023 року, ОСОБА_1 , працюючи на посаді виконуючої обов`язки директора Борщівського агротехнічного фахового коледжу, будучи посадовою особою юридичної особи публічного права та відповідно до підпункту «а» пункту 2 частини 1 статті 3 Закону України «Про запобігання корупції» (далі - Закону), суб`єктом відповідальності за правопорушення, пов`язане з корупцією, всупереч інтересам держави та в порушення п.2 ч.1 ст. 28 Закону не повідомила у встановлених цим законом випадках та порядку свого безпосереднього керівника, а саме Міністерство освіти і науки України, про наявність у неї реального конфлікту інтересів перед підписанням та видачею наказу № 208-к від 16.08.2021 «Про відзначення працівників коледжу» щодо виплати премії працівникам коледжу, в тому числі собі особисто, чим вчинила адміністративне правопорушення, пов`язане з корупцією, відповідальність за яке передбачена ч.1 ст. 172-7 КУпАП неповідомлення особою у встановлених законом випадках та порядку про наявність у неї реального конфлікту інтересів.

Згідно протоколу про адміністративне правопорушення, пов`язане з корупцією №100 від 22 березня 2023 року, ОСОБА_1 , працюючи на посаді виконуючої обов`язки директора Борщівського агротехнічного фахового коледжу, будучи посадовою особою юридичної особи публічного права та відповідно до підпункту «а» пункту 2 частини 1 статті 3 Закону України «Про запобігання корупції» (далі - Закону), суб`єктом відповідальності за правопорушення, пов`язане з корупцією, всупереч інтересам держави, особисто видала та підписала наказ № 208-к від 16.12.2021 «Про відзначення працівників коледжу» щодо виплати премії працівникам коледжу, в тому числі собі особисто, тобто в порушення п.3 ч. 1 ст. 28 Закону прийняла рішення та вчинила дії в умовах реального конфлікту інтересів, чим вчинила адміністративне правопорушення, пов`язане з корупцією, відповідальність за яке передбачена ч. 2 ст. 172-7 КУпАП - вчинення дій чи прийняття рішень в умовах реального конфлікту інтересів.

Згідно протоколу про адміністративне правопорушення, пов`язане з корупцією №101 від 22 березня 2023 року, ОСОБА_1 , працюючи на посаді виконуючої обов`язки директора Борщівського агротехнічного фахового коледжу (далі - Фаховий коледж, БАТФК), будучи посадовою особою юридичної особи публічного права та відповідно до підпункту «а» пункту 2 частини 1 статті 3 Закону України «Про запобігання корупції» (далі - Закону), суб`єктом відповідальності за правопорушення, пов`язане з корупцією, всупереч інтересам держави та в порушення п.2 ч.1 ст. 28 Закону не повідомила у встановлених цим законом випадках та порядку свого безпосереднього керівника, а саме Міністерство освіти і науки України, про наявність у неї реального конфлікту інтересів перед підписанням та видачею наказу № 208-к від 16.08.2021 «Про відзначення працівників коледжу» щодо виплати премії працівникам коледжу, в тому числі своєму чоловікові ОСОБА_2 , чим вчинила адміністративне правопорушення, пов`язане з корупцією, відповідальність за яке передбачена ч.1 ст. 172-7 КУпАП неповідомлення особою у встановлених законом випадках та порядку про наявність у неї реального конфлікту інтересів.

Згідно протоколу про адміністративне правопорушення, пов`язане з корупцією №102 від 22 березня 2023 року, ОСОБА_1 , працюючи на посаді виконуючої обов`язки директора Борщівського агротехнічного фахового коледжу, будучи посадовою особою юридичної особи публічного права та відповідно до підпункту «а» пункту 2 частини 1 статті 3 Закону України «Про запобігання корупції» (далі - Закону), суб`єктом відповідальності за правопорушення, пов`язане з корупцією, всупереч інтересам держави, особисто видала та підписала наказ № 208-к від 16.12.2021 «Про відзначення працівників коледжу» щодо виплати премії працівникам коледжу, в тому числі своєму чоловікові ОСОБА_2 , тобто в порушення п.3 ч. 1 ст. 28 Закону прийняла рішення та вчинила дії в умовах реального конфлікту інтересів, чим вчинила адміністративне правопорушення, пов`язане з корупцією, відповідальність за яке передбачена ч. 2 ст. 172-7 КУпАП - вчинення дій чи прийняття рішень в умовах реального конфлікту інтересів.

Постановами Борщівського районного суду Тернопільської області від 17.05.2023 прийнято до сумісного розгляду справи: №594/377/23, №594/376/23, №594/375/23, №594/374/23 про адміністративне правопорушення щодо ОСОБА_1 за ч.1 ч.2 ст.172-7 КУпАП, і об`єднано їх в одне провадження, присвоївши об`єднаним справам №594/374/23.

Під час розгляду справи в судовому засіданні ОСОБА_1 вину у вчиненому не визнала та повністю підтримала письмові пояснення, подані її захисником. Зокрема, пояснила, що відповідно до наказу №180-к виконуючий обов`язки директора БАТФК вибув у щорічну відпустку з 02 по 26 серпня 2021 і на час його відпустки обов`язки директора покладено на неї. 16.08.2021 вона видала та підписала наказ №208-к «Про відзначення працівників коледжу». Перед видачею та підписанням цього наказу відбулось наступне. До виходу в.о. директора коледжу ОСОБА_3 у відпустку останнім 28 липня 2021 року було видано та підписано проект наказу про відзначення працівників коледжу, відповідно до якого було вирішено виплатити премію за активну участь у проведенні збирання зернових культур, в тому числі і їй та її чоловікові ОСОБА_2 . Прийняттю цього проекту передувало те, що 30.07.2021 року в.о. директора коледжу Блозва І.И. направив до профспілкового комітету коледжу подання про преміювання її та чоловіка ОСОБА_2 . Це подання було погоджено із ОСОБА_4 , який є уповноваженою особою з питань запобігання та виявлення корупції. 04.08.2021 року головою профспілкової організації працівників Борщівського АТФК ОСОБА_5 на ім`я т.в.о. директора коледжу, в той час її ім`я, було направлено подання про преміювання її та чоловіка ОСОБА_2 . Вказане подання погоджено із ОСОБА_4 , який є уповноваженою особою з питань запобігання та виявлення корупції. Окрім того, 04.08.2021 завідувач господарства коледжу Стецишин О. звернувся із поданням до т.в.о. директора коледжу, в той час до неї, про преміювання її та чоловіка ОСОБА_1 . Це подання також погоджено із ОСОБА_4 , який є уповноваженою особою з питань запобігання та виявлення корупції.

Таким чином, вона не приймала особистих рішень щодо видачі та підписання наказу про преміювання себе особисто та свого чоловіка та щодо визначення конкретних сум премії. Цей наказ було видано нею на підставі вищевказаних подань та проекту наказу з метою посилення матеріального заохочення, кваліфікованого і чіткого виконання працівниками навчального закладу своїх службових обов`язків, а не з метою власного протиправного забезпечення, тому вона була вимушена підписувати цей наказ про преміювання, щоб разом із заробітною платою працівники навчального закладу отримали визначений їм розмір премії. В її діях відсутній умисел на скоєння адміністративних правопорушень передбачених ч.1, 2 ст. 172-7 КУпАП. Вона не заперечує факту підписання цього наказу, однак наголошує, що видала такий наказ на виконання проекту в.о. директора коледжу від 27.07.2021 та інших подань.

Відповідно до п. 2.20 розділу II Колективного договору, укладеного між адміністрацією і профспілковим комітетом Борщівського АТФК на 2018-2023 роки, умови оплати праці, матеріального заохочення, преміювання директора коледжу встановлюються в контракті за рішенням Органу управління майном. Проте, покладаючи на неї обов`язки директора Борщівського АТФК, Міністерство освіти і науки України не уклали з нею будь-якого контракту.

Захисник адвокат Когут О.В. просить закрити провадження в справі щодо ОСОБА_1 за ч.1, 2 ст. 172-7 КУпАП у зв`язку з відсутністю в її діях події та складу адміністративного правопорушення.

Прокурор в судовому засіданні просить притягнути ОСОБА_1 до адміністративної відповідальності, так як вважає, що в її діях наявний склад адміністративних правопорушень, передбачених ч. 1, ч. 2 ст. 172-7 КУпАП.

Під час розгляду справи встановлено, що відповідно до витягу з наказу Борщівського агротехнічного коледжу №114-к від 17.08.2009 року ОСОБА_1 , переведено на посаду заступника директора з виховної роботи, звільнено від обов`язків педагога-організатора з 17 серпня 2009 року.

Згідно витягу з наказу Борщівського агротехнічного коледжу № 180-к від 26 липня 2021 року «Про надання відпустки ОСОБА_3 », ОСОБА_3 , в.о. директора коледжу, заступник директора з навчальної роботи відбув у щорічну основну відпустку тривалістю 24 календарних дні з 02 серпня по 26 серпня 2021 року. Обов`язки в.о. директора, на час його відпустки, виконувати ОСОБА_1 , заступнику директора з виховної роботи.

ОСОБА_1 , працюючи на посаді виконуючого обов`язки директора Борщівського агротехнічного коледжу видала та підписала наказ № 208-к від 16.08.2021 «Про відзначення працівників коледжу», щодо виплати премії працівникам коледжу, в тому числі собі особисто в розмірі 1500 грн та своєму чоловікові ОСОБА_2 в розмірі 1500 грн.

Відповідно до листа Міністерства освіти і науки України №1/1740-23 від 07.02.2023, у системі електронного документообігу МОН повідомлень про можливі факти виникнення конфлікту інтересів, відповідно до вимог ЗУ «Про запобігання корупції», зі сторони посадових осіб Борщівського фахового агротехнічного коледжу, за запитуваний період 2021-2022 роки, не зареєстровано. Аналогічна відповідь надійшла із Департаменту освіти і науки Тернопільської ОВА за № 2.1-24/311-08.07 від 02.02.2023.

Статуту Борщівського агротехнічного коледжу, в редакції яка діяла станом на 16.08.2021 року до протоколу не долучено, а надано Статут Борщівського агротехнічного фахового коледжу, який затверджений наказом Міністерства освіти і науки України 19.08.2021 №921.

Отже, ОСОБА_1 станом на 16.08.2021 року не працювала на посаді виконуючого обов`язки директора Борщівського агротехнічного фахового коледжу, а з 02 серпня по 26 серпня 2021 року виконувала обов`язки директора Борщівського агротехнічного коледжу.

Згідно Статуту Борщівського агротехнічного фахового коледжу (нова редакція), затвердженого наказом Міністерства освіти і науки України 19.08.2021 №921 (далі Статут) Фаховий коледж є юридичною особою публічного права, що заснований на державній власності, здійснює свою діяльність на засадах неприбутковості і є бюджетною установою, що належить до сфери управління Міністерства освіти і науки України.

Фаховий коледж має самостійний баланс і кошторис, рахунки у територіальному органі Державної казначейської служби України, печатку і штамп з власним найменуванням, може від свого іменні набувати майнових та особистих немайнових прав, бути позивачем і відповідачем у суді, може запроваджувати власну символіку та атрибутику.

Відповідно до п. 5.1, 5.2, пп. 1, 2, 4, 6, 25 п. 5.3 розділу 5 Статуту «Права та обов`язки директора Фахового коледжу» безпосереднє управління діяльністю Фахового коледжу здійснює директор Фахового коледжу. Права, обов`язки та відповідальність директора Фахового коледжу визначено законодавством і цим Статутом.

Директор Фахового коледжу є представником Фахового коледжу у відносинах з державними органами, органами місцевого самоврядування, юридичними та фізичними особами і діє без довіреності в межах повноважень передбачених законодавством та цим Статутом. Директор Фахового коледжу організовує діяльність коледжу, вирішує питання фінансово-господарської діяльності коледжу, формує його структуру, штатний розпис та подає на затвердження у встановленому законодавством порядку, є розпорядником майна і коштів, забезпечує дотримання штатно-фінансової дисципліни, забезпечує дотримання законодавства, Статуту, виконання рішень загальних зборів трудового колективу коледжу, педагогічної ради коледжу. Видає накази і розпорядження, надає доручення, обов`язкові для виконання усіма учасниками освітнього процесу і структурними підрозділами коледжу. Здійснює інші повноваження, передбаченні законодавством України та цим Статутом.

Згідно з п. 6.5, 6.6 розділу 6 Статуту «Трудовий колектив Фахового коледжу», оплата праці в коледжі здійснюється згідно з Кодексом законів про працю України, законами України «Про освіту», «Про фахову передвищу освіту», за схемами посадових окладів і тарифними ставками, встановленими Кабінетом Міністрів України, іншими нормативно-правовими актами та договорами.

Умови і показники преміювання працівників коледжу, порядок встановлення надбавок за високі досягнення у праці або на період виконання особливо важких робіт, доплат для працівників за суміщення посад, розширення зон обслуговування, виконання обов`язків тимчасово відсутніх працівників визначаються окремими положеннями, що розробляються трудовим колективом Фахового коледжу у встановленому законодавством порядку.

Відповідно до п. 2.20 розділу II Колективного договору, укладеного між адміністрацією і профспілковим комітетом Борщівського АТФК на 2018-2023 роки, умови оплати праці, матеріального заохочення, преміювання директора коледжу встановлюються в контракті за рішенням Органу управління майном. Вказаний колективний договір затверджено наказом директора 07.02.2018.

Згідно п.п.2-4 «Положення про преміювання працівників Борщівського агротехнічного коледжу» (додаток №3 до зазначеного вище Колективного договору) преміювання проводиться з метою матеріального стимулювання, підвищення рівня підготовки і, своєчасного і якісного забезпечення освітнього процесу, впровадження в навчальний процес найновіших досягнень науки, техніки та передового досвіду, раціонального використання грошових коштів і матеріальних ресурсів, своєчасного і якісного побутового обслуговування студентів. Преміюванню підлягають працівники коледжу, які безпосередньо приймають участь у здійсненні освітнього процесу, в його забезпеченні і обслуговуванні. Директор коледжу в межах фонду заробітної плати, затвердженого в кошторисах доходів і видатків має право надавати та встановлювати розміри преміювання працівників відповідно до їх особистого внеску в загальні результати роботи. Максимальний розмір премій не обмежується. Премії надаються директором за поданням керівників структурних підрозділів.

Згідно ст.9 КУпАП адміністративним правопорушенням (проступком) визнається протиправна, винна (умисна або необережна) дія чи бездіяльність, яка посягає на громадський порядок, власність, права і свободи громадян, на встановлений порядок управління і за яку законом передбачено адміністративну відповідальність.

Відповідно до статті 251 КУпАП, доказами в справі про адміністративне правопорушення, є будь-які фактичні дані, на основі яких у визначеному законом порядку орган (посадова особа) встановлює наявність чи відсутність адміністративного правопорушення, винність даної особи в його вчиненні та інші обставини, що мають значення для правильного вирішення справи. Ці дані встановлюються протоколом про адміністративне правопорушення, поясненнями особи, яка притягається до адміністративної відповідальності, потерпілих, свідків, висновком експерта, речовими доказами, показаннями технічних приладів та технічних засобів, що мають функції фото - і кінозйомки, відеозапису чи засобів фото- і кінозйомки, відеозапису, які використовуються при нагляді за виконанням правил, норм і стандартів, що стосуються забезпечення безпеки дорожнього руху, протоколом про вилучення речей і документів, а також іншими документами.

Отже, притягнення особи до адміністративної відповідальності, можливе лише за наявності події адміністративного правопорушення та вини особи у його вчиненні, яка підтверджена належними доказами.

Частина 1 статті 172-7 КУпАП передбачає відповідальність за неповідомлення особою у встановлених законом випадках та порядку про наявність у неї реального конфлікту інтересів, а частина 2 цієї ж статті - за вчинення дій чи прийняття рішень в умовах реального конфлікту інтересів.

Згідно примітки до вказаної статті, під реальним конфліктом інтересів слід розуміти суперечність між приватним інтересом особи та її службовими чи представницькими повноваженнями, що впливає на об`єктивність або неупередженість прийняття рішень, або на вчинення чи невчинення дій під час виконання вказаних повноважень.

Тобто, сама лише наявність суперечності між особистими інтересами та службовими повноваженнями не утворює реального конфлікту інтересів. Він має місце тоді, коли вказана суперечність фактично впливає на об`єктивність або неупередженість прийняття рішень, на вчинення чи не вчинення дій під час виконання наданих особі службових повноважень.

Разом з тим в діяннях особи, щодо якої складається протокол, повинна існувати суб`єктивна сторона правопорушення у формі умислу, що є невід`ємною складовою частиною складу умисного правопорушення взагалі.

Це встановлено ст. 10 КУпАП - адміністративне правопорушення визнається вчиненим умисно, коли особа, яка його вчинила усвідомлювала протиправний характер своєї дії чи бездіяльності, передбачала її шкідливі наслідки і бажала їх або свідомо допускала настання цих наслідків.

При цьому, дослідивши матеріали справи суд не вбачає в діях ОСОБА_1 умислу у скоєнні адміністративних правопорушень, передбачених ч.1, 2 ст. 172-7 КУпАП, з огляду на наступне.

Так, відповідно до абз. 5 ч. 1 ст. 1 Закону України «Про запобігання корупції», корупційним правопорушенням є - діяння, що містить ознаки корупції, вчинене особою, зазначеною у частині першій статті 3 цього Закону, за яке законом встановлено кримінальну, дисциплінарну та/або цивільно-правову відповідальність.

Згідно зі ст. 1 Закону України «Про запобігання корупції»:

- потенційний конфлікт інтересів- наявність у особи приватного інтересу у сфері, в якій вона виконує свої службові чи представницькі повноваження, що може вплинути на об`єктивність чи неупередженість прийняття нею рішень, або на вчинення чи невчинення дій під час виконання зазначених повноважень;

- реальний конфлікт інтересів - суперечність між приватним інтересом особи та її службовими чи представницькими повноваженнями, що впливає на об`єктивність або неупередженість прийняття рішень, або на вчинення чи невчинення дій під час виконання зазначених повноважень;

- приватний інтерес - будь-який майновий чи немайновий інтерес особи, у тому числі зумовлений особистими, сімейними, дружніми чи іншими позаслужбовими стосунками з фізичними чи юридичними особами, у тому числі ті, що виникають у зв`язку з членством або діяльністю в громадських, політичних, релігійних чи інших організаціях.

Отже, для реального конфлікту інтересів необхідна наявність трьох об`єктивних компонентів: 1) приватний інтерес; 2) службове повноваження, представницьке повноваження; 3) протиріччя між ними, що впливає на об`єктивність або неупередженість рішення, діяння службової особи.

Відповідно до розпорядження Кабінету Міністрів України від 11.12.2019 № 1412-р «Питання управління окремими категоріями закладів освіти державної форми власності, що належать до сфери управління Міністерства освіти і науки» обласним державним адміністраціям передано певні повноваження щодо призначення на посаду керівника закладів освіти, а також їх заохочення і преміювання, питання оголошення та проведення конкурсів (конкурсного відбору) на заміщення вакантних посад керівників закладів освіти; призначення на посаду керівників закладів освіти за результатами конкурсів (конкурсного відбору) шляхом укладення контракту, укладення додаткових угод до таких контрактів; заохочення, преміювання та притягнення до дисциплінарної відповідальності керівників закладів освіти, в тому числі і Борщівського АТФК передано обласній державній адміністрації.

Відповідно до ст. 2 Закону України «Про оплату праці» від 24 березня 1995 року № 108/95-ВР основна заробітна плата це - винагорода за виконану роботу відповідно до встановлених норм праці (норми часу, виробітку, обслуговування, посадові обов`язки). Вона встановлюється у вигляді тарифних ставок (окладів) і відрядних розцінок для робітників та посадових окладів для службовців. Додаткова заробітна плата це - винагорода за працю понад установлені норми, за трудові успіхи та винахідливість і за особливі умови праці. Вона включає доплати, надбавки, гарантійні і компенсаційні виплати, передбачені чинним законодавством; премії, пов`язані з виконанням виробничих завдань і функцій.

Отже премія є частиною заробітної плати та передбачена Законом України «Про оплату праці», зазначеним вище «Положенням про преміювання працівників Борщівського агротехнічного коледжу».

Наказ № 208-к від 16.08.2022 про відзначення працівників коледжу щодо виплати премії виданий виконуючою обов`язки директора ОСОБА_1 на підставі проекту наказу від 28.07.2021 в.о. директора І. Блозви за поданням голови первинної профспілкової організації працівників Борщівського АТФК В.Поплети та поданням завідувача господарством Борщівського АТФК О.Стецишина.

Подання були погоджені з ОСОБА_4 , який є уповноваженою особою з питань запобігання та виявлення корупції в коледжі.

ОСОБА_1 підписала та видала наказ № 208-к від 16.08.2022 про преміювання себе особисто в межах економії фонду заробітної плати, за активну участь у проведенні збирання зернових культур на посаді заступника директора з виховної роботи Борщівського агротехнічного коледжу, а не за виконання обов`язків директора Борщівського агротехнічного фахового коледжу.

Для притягнення особи до адміністративної відповідальності за ч. 1 та ч. 2 ст. 172-7 КУпАП, необхідно отримати докази того, що вона усвідомлювала суспільну небезпечність не повідомляючи у встановлених законом випадках та порядку про наявність у неї реального конфлікту інтересів та вчиняючи дії чи приймаючи рішення в умовах реального конфлікту інтересів, та бажала настання таких наслідків (прямий умисел), або байдуже ставилася до їх настання чи свідомо допускала їх настання.

Таких доказів до протоколів не надано та під час розгляду справи не встановлено.

Відповідно до ст. 62 Конституції України обвинувачення не може ґрунтуватися на доказах, одержаних незаконним шляхом, а також на припущеннях. Усі сумніви щодо доведеності вини особи тлумачаться на її користь.

Отже, в судовому засіданні встановлено, що станом на 16.08.2021 року юридичної особи публічного права Борщівський агротехнічний фаховий коледж ще не було зареєстровано, а тому ОСОБА_1 не могла працювати на посаді виконуючої обов`язки директора Борщівського агротехнічного фахового коледжу, як зазначено в протоколах, а виконувала обов`язки директора Борщівського агротехнічного коледжу.

Відповідно до вимог п.1 ст.247 КУпАП, провадження в справі про адміністративне правопорушення не може бути розпочато, а розпочате підлягає закриттю у випадку відсутності складу адміністративного правопорушення.

Виходячи з встановлених під час розгляду справи обставин, за відсутності будь-яких беззаперечних доказів про наявність в діяннях ОСОБА_1 умислу на неповідомлення у встановлених законом випадках та порядку про наявність у неї реального конфлікту інтересів та на вчинення дій чи прийняття рішень в умовах реального конфлікту інтересів і керуючись положеннями і вимогами ст. 62 Конституції України вважаю, що в діях ОСОБА_1 відсутній склад адміністративних правопорушень, передбачених ч.1, 2 ст. 172-7 КУпАП, а тому провадження по справі підлягає до закриття у відповідності до п.1 ст.247 КУпАП в зв`язку з відсутністю події і складу адміністративного правопорушення.

Керуючись ст. 245, п.1 ст.247, ст.ст. 251-252, 284 КУпАП, суддя-

ПОСТАНОВИВ:

Провадження в справі про адміністративне правопорушення щодо ОСОБА_1 за ч.1 та ч.2 ст.172-7 КУпАПзакрити за відсутністю події та складу адміністративного правопорушення.

Постанова набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги та може бути оскаржена до Тернопільського апеляційного суду через Борщівський районний суд Тернопільської області протягом десяти днів з дня її винесення.

Суддя Чир П. В.