Справа № 713/1221/23
Провадження №3/713/512/23
ПОСТАНОВА

іменем України

18.05.2023 м. Вижниця

Вижницький районний суд Чернівецької області у складі головуючого судді Кириляк А.Ю., за участі секретаря судових засідань Матейчук-Степан Л.Ю , особи яка притягаєься до адміністративної відповідальності ОСОБА_1 розглянувши справу про адміністративне правопорушення, яка надійшла з управління Західного офісу Держаудитслужби в Чернівецькій області про притягнення до адміністративної відповідальності:

ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , ідентифікаційний номер НОМЕР_1 , місце проживання АДРЕСА_1 , громадянина України, директора Вижницького фахового коледжу мистецтв та дизайну ім. Василя Шкрібляка,-

у вчиненні адміністративного правопорушення передбаченого ст. 164-14 ч.3 Кодексу України про адміністративні правопорушення, -

ВСТАНОВИВ:

Директором коледжу ОСОБА_2 та директором ТзОВ «Чернівецька обласна енергопостачальна компанія» ОСОБА_3 укладено Договір про закупівлю електричної енергії на 2021 календарний рік з ТзОВ «Чернівецька обласна енергопостачальна компанія» від 25.01.2021 року № 1/21 з порушенням, які виявлені при перевірці заступником начальника відділу контролю за місцевими бюджетами Управління Західного офісу Держаудитслужби в Чернівецькій області ОСОБА_4 під час перевірки закупівель у Вижницькому фаховому коледжі мистецтв та дизайну імені Василя Шкрібляка .

Підпунктом 13.7 договору №1/21 визначено, що у випадку коливання ціни електричної енергії на ринку в бік збільшення, постачальник має право письмово звернутись до споживача з відповідною пропозицією. При цьому, така пропозиція в кожному окремому випадку, коли на ринку відбувається об`єктивне коливання ціни за одиницю товару в бік збільшення, повинна бути обґрунтована і документально підтверджена. Постачальник разом з письмовою пропозицією щодо внесення змін до договору надає документ, що підтверджує збільшення середньо ринкової ціни за одиницю товару в тих межах, на які постачальник пропонує змінити ціну товару.

При цьому, додатковою угодою № 1 від 27.05.2021 року, підписаною директором коледжу ОСОБА_2 та директором ТОВ «ЧОЕК» - ОСОБА_3 , збільшено ціну закупівлі електроенергії до 3,67 грн./кВт, або на 9,9 % від ціни договору (3,34 грн./кВт).

Як підставу для внесення змін, постачальник листом від 17.05.2021 р. № 6595/1 повідомив споживача, що ТОВ «ЧОЕК» було досліджено рівень середньозважених цін на електричну енергію на ринку «на добу наперед», що розміщенні на офіційному сайті ДП «Оператор ринку» та встановлено коливання середньозваженої ціни електричної енергії в ОЕС України в сторону збільшення становить 14,5%.

В якості документального підтвердження факту коливання ціни на ринку електричної енергії, ТОВ «ЧОЕК» надає інформації із сайту ДП «Оператор ринку» щодо результатів торгів РДН станом на 22.02.2021 та 14.05.2021 року та повідомляє, що новий тариф становитиме 3,67 грн. кВт/год з ПДВ.

Проте, ТОВ «ЧОЕК» не надано довідки про коливання ціни які б відповідали

умовам п. 13.7 договору від 25.01.2021 № 1/21, та відповідно інформації із сайту ДП «Оператор ринку» не можуть бути підставою для внесення змін до договору.

Таким чином, вносячи зміни до істотних умов договору щодо підвищення ціни за одиницю товару додатковою угодою №1 від 27.05.2021 на 9,9%, при відсутності документів, що підтверджують коливання ціни на ринку. Замовник порушив вимоги - 13.7 договору від 25.01.2021 року №1/21 та п. 2 ч.5 статті 41 Закону України №922.

Порушення допущено директором ТзОВ ЧОЕК ОСОБА_3 та деректором коледжу ОСОБА_2 , якими підписано додаткову угоду № 1 від 27.05.2021 року на збільшення ціни.

Враховуючи, що додаткову угоду №1 від 27.05.2021 року укладено з порушенням законодавства, наступні додаткові угоди №2-№5 також укладено з порушенням п. 2 ч.5 статті 41 Закону України №922 в частині збільшення ціни за одиницю товару до 10 відсотків.

Відповідно до пояснень директора коледжу ОСОБА_5 слідує, що підставою для укладання в 2021 році додаткових угод № 1-5, послужило те, що постачальником електроенергії надавалась інформація про зростання ринкової вартості закупки електричної енергії, що підтверджувалась ціновими довідками відповідного періоду та зобов`язувало сторони укладати додаткові угоди.

При цьому, проведеним під час перевірки аналізом середньозважених цін електроенергії на РДН у торговій зоні «ОЕС України» ДП «Оператор ринку» https://www.oree.com.ua) встановлено тенденцію до зменшення середньої ціни за мВт/год згідно середньодобових значень після дати укладання договору, а саме: за лютий 2021 року згідно середньодобових значень ціна збільшилась у порівняні із січнем 2021 року на 13,7%; за березень 2021 року, згідно середньодобових значень ціна зменшилась у порівнянні із лютим 2021 року на 16,24 %; у квітні 2021 року збільшилась у порівнянні із березнем 2021 на 5,79 %; у травні 2021 року ціна зменшилась у порівнянні із квітнем 2021 на 28,56 %.

Таким чином, додаткові угоди №1 від 27.05.2021 року, №2 від 10.08.2021 p., №3 від 11.08.2021, №4 від 12.08.2021 та № 5 від 27.08.2021 року укладені з порушенням п.2 ч.5 статті 41 Закону України №922, що призвело до недоотримання Коледжем активів (електричної енергії) в кількості 2402,5 кВт на суму 8024,6 гривень, чим завдано збитки Коледжу на вказану суму.

Також, перевіркою встановлено, що у результаті проведеної процедури закупівлі за номером ID: UA-2020-11-25-006664-с (предмет закупівлі - природний газ), укладено Договір про закупівлю природного газу на 2021 календарний рік з ТОВ "ЕНЕРДЖІ ТРЕЙД ГРУП" від 06.01.2021 року №1 (надалі договір № 1, основний договір), який підписаний директором коледжу ОСОБА_2 та комерційним директором Львівського регіону ТОВ "ЕНЕРДЖІ ТРЕЙД ГРУП" - ОСОБА_6 .

Підпунктом 11.5.1 договору №1 визначено, що «Сторона, яка ініціює внесення змін до цього Договору у порядку передбаченому п. 11.5 повинна надати іншій Стороні письмове звернення з обґрунтуванням необхідності внесення змін таких змін».

Так, додатковою угодою від 20.01.2021 року № 2 підписаною в.о. директора коледжу ОСОБА_2 та директором ТОВ "ЕНЕРДЖІ ТРЕЙД ЕРУП"- ОСОБА_6 , Сторонами внесено зміни до істотних умов договору, зокрема, підвищено ціну за 1000 куб.м. газу до 4921,90 грн. з ПДВ за 1000 куб.м. та зменшено обсяг природного газу в грудні з 6,821 тис.куб.м. до 3,605 тис.куб.м. Загальний обсяг постачання склав 33.426 тис.куб.м. газу. Пунктом 3 додаткової угоди визначено, що ця додаткова угода набирає чинності з дати підписання, а в частині постачання природнього газу з 16.01.2021 року та діє до закінчення дії Договору».

Як підставу для внесення змін, Постачальник листом від 19.01.2021 №01/01 надав цінову довідку Харківської торгово-промислової палати від 13.01.2021 -№64/21, про приведену вартість природного газу на європейському хабі TTF станом на 30.11.2020 р. ціна становила 7802.83 грн/1000 куб.м. з ПДВ та рівень коливання та 31.12.2020 р. становила 9909,13 грн/1000 куб.м. з ПДВ та рівень коливання між вказаними датами +26,99%.

Проте, у вказаній довідці відсутня інформація щодо коливання цін на природній газ після укладання договору № 1 (06.01.2021) та датою укладення ; додаткової угоди № 2 (20.01.2021).

Таким чином, вносячи зміни до істотних умов договору щодо підвищення ціни і одиницю товару додатковою угодою № 2, при відсутності документів, що стверджують коливання ціни на ринку, Замовник порушив вимоги п.2 ч.5 статті 41 Закону № 922 в частині збільшення ціни за одиницю товару до 10 відсотків пропорційно збільшенню ціни такого товару на ринку у разі коливання ціни такого товару на ринку.

При цьому, внаслідок укладання додаткової угоди №2 з порушенням норм закону № 922, то Додаткові угоди №3 - №19 також укладені з порушенням норм закону № 922.

Зокрема: додатковою угодою №3 збільшено ціну на 20,18%, додатковою угодою №4 збільшено ціну на 31,80 %, додатковою угодою №5 збільшено ціну на 44.58 %, додатковою угодою №6 збільшено ціну на 58,66 % додатковою угодою №7 збільшено ціну на 74,14 % додатковою угодою №8 збільшено ціну на 72,24 % додатковою угодою №9 збільшено ціну на 89,08 % додатковою угодою №10 збільшено ціну на 107,59 % додатковою угодою №11 збільшено ціну на 123,42 % додатковою угодою №12 збільшено ціну на 143,51 % додатковою угодою №13 збільшено ціну на 166,79 % додатковою угодою №14 збільшено ціну на 192,89 % додатковою угодою №15 збільшено ціну на 221,13% додатковою угодою №16 збільшено ціну на 252,84% додатковою угодою №17 збільшено ціну на 287,41 % податковою угодою №18 збільшено ціну на 315,40% додатковою угодою №19 збільшено ціну на 356,52 % до ціни за 1 тис.куб.м. газу визначеної основним договором № 1.

Відповідно до пояснень директора коледжу ОСОБА_5 слідує, що підставою укладання додаткових угод №1-20 була інформація Постачальника про зростання ринкової вартості закупки природного газу згідно, яка опублікована на офіційному сайті Товарної біржі «Українська енергетична біржа», що підтверджувалась ціновою довідкою Харківської торгово-промислової палати відповідного періоду.

Проте, як вже зазначалося вище, у вказаній довідці відсутня інформація про коливання цін на природний газ після укладання договору № 1 (06.01.2021) та датою укладення додаткової угоди № 2 (20.01.2021).

Таким чином, внаслідок укладання протягом періоду з 01.01.2021 року по 31.10.2021 року вказаних вище додаткових угод з порушенням п.2 ч.5 статті 41 Закону України № 922, коледжем отримано зменшений на 9060 куб. м. обсяг газу та зайво сплачено за природний газ за цінами, що були збільшені всупереч законодавства на загальну суму 43108,65 грн, чим завдано збитку Коледжу на вказану суму.

Місцем вчинення правопорушення є Вижницький фаховий коледж мистецтв та дизайну імені ОСОБА_7 - АДРЕСА_2 .

Період вчинення порушення: дата укладення додаткових угод з порушенням законодавства, а саме: з 27.05.2021 року по 27.08.2021 року по закупівлі електричної енергії та з 20.01.2021 року по 20.10.2021 року по закупівлі природного газу.

Сума матеріальної шкоди, заподіяної порушником: вказаним правопорушенням понесено зайві витрати бюджетних коштів в загальній сумі 51 133,25 гривень.

Суб`єктом адміністративної відповідальності за вчинення адміністративного правопорушення, передбаченого ч. 3 ст. 164-14 КУпАП, є ОСОБА_1 .

В судовому засіданні ОСОБА_1 вину не визнав, вказував, що 25.01.2021 року ним, як директором Вижницького фахового коледжу мистецтв та дизайну імені Василя Шкрібляка (далі - ВФКМД), за результатами проведеної процедури закупівлі було укладено Договір №1/21 від 25.01.2021р. про закупівлю електричної енергії з ТОВ «ЧОЕК».

Внаслідок зміни ціни за одиницю товару постачальником було надіслано на адресу ВФКМД пропозиції про зміну умов договору (проекти додаткових угод № 1-5) із ціновими довідками, якими вони обґрунтовують підвищення ціни на електроенергію з моменту подання цінової пропозиції учасником торгів і до укладення договору.

В протоколі про адміністративне правопорушення зазначено, що при укладенні додаткової угоди №1 від 27.05.2021р., було збільшено ціну товару за відсутності документального підтвердження факту збільшення ціни такого товару на ринку, а тому враховуючи, що додаткову угоду №1 від 27.05.2021 року укладено з порушенням законодавства то наступні додаткові угоди №2- №5 також укладено з порушенням п.2 ч.5 ст.41 Закону України №922.

Пунктами 13.7. та 13.8 Договору №1/21 від 25.01.2021 року допускається зміна ціни у бік збільшення за умови, якщо дотримані вимоги ст.41 ЗУ «Про публічні закупівлі» та надано офіційні документи уповноважених органів, що фіксують коливання.

В роз`ясненні Міністерства економічного розвитку і торгівлі України від 14.08.2019р. № 3304-04/33869-06 «Щодо зміни ціни у договорах постачання електричної енергії», передбачено можливість використання офіційної інформації з офіційного веб-сайту для документального підтвердження факту коливання ціни електричної енергії на ринку.

Просив інформацію, що вказана в протоколі про адміністративне правопорушення, а саме, що при укладенні додаткових угод №1-5 до Договору №1/21 від 25.01.2021р. відбулося порушення п.2 ч.5 статті 41 Закону України №922, вважати такою, що не відповідає дійсності, так як ТОВ «ЧОЕК» в якості підтвердження факту коливання ціни на ринку електричної енергії було надано належне документальне підтвердження з сайту ДП «Оператор ринку» факту коливання ціни електричної енергії на ринку.

Також зазначав, що ним 06.01.2021р., директором ВФКМД, за результатами проведеної процедури закупівлі було укладено Договір №1 від 06.01.2021р. про закупівлю природного газу з ТОВ «ЕНЕРДЖІ ТРЕЙД ГРУП».

Щодо закупівлі природного газу з ТОВ «ЕНЕРДЖІ ТРЕЙД ГРУП» підставою для укладення додаткових угод «1-20» була інформація Постачальника про зростання ринкової вартості закупки природного газу, яка опублікована на офіційному сайті Товарної біржі «Українська енергетична біржа», що підтверджувалася ціновою довідкою Харківської торгово- промислової палати відповідного періоду, що являлось зміною істотних умов договору в частині п.2 ч.5 ст.41 Закону України «Про публічні закупівлі» та на підставі пунктів 11.5.1, 11.5.2 договору закупівлі природного газу зобов`язувало Сторони укладати додаткові угоди.

Також зазначав, що оскільки це стосувалося освітнього закладу, в якому навчаються багато студентів, як директор не міг допустити, щоб освітній заклад залишився без газопостачання, тому були підписані додаткові угоди, і цим самим була забезпечена стабільність роботи освітнього закладу. При цьому, додаткові угоди були підписані з дотриманням вимог законодавства, жодних порушень допущено ним не було.

Посилався на те, що , що проаналізувавши стан ринку за 2021р. можна побачити значне зростання вартості природного газу до 40,00 грн. за 1 куб.м. Разом з тим, згідно останньої додаткової угоди коледж здійснював закупівлю природного газу за ціною 20,50 грн. за 1 куб.м.

Окрім того, збільшення ціни на газ не призвело до збільшення суми, визначеної в договорі про закупівлю, яка в підсумку склала 164 522,58 грн. з ПДВ при запланованій сумі 329 780,00 грн. з ПДВ. (економія коштів склала - 165 257,42 грн.)

Просив справу про адміністративне правопорушення за ч.3. ст.164-14 КУпАП - закрити у зв`язку з відсутністю в його діях складу адміністративного правопорушення.

Вислухавши пояснення ОСОБА_1 , дослідивши матеріали справи, суд дійшов наступних висновків.

За змістом статті 245 КУпАП, завданнями провадження в справах про адміністративні правопорушення є своєчасне, всебічне, повне і об`єктивне з`ясування обставин кожної справи, вирішення її в точній відповідності з законом. Статтею 280 КУпАП встановлено, що орган при розгляді справи про адміністративне правопорушення зобов`язаний з`ясувати: чи було вчинено адміністративне правопорушення, чи винна дана особа в його вчиненні, чи підлягає вона адміністративній відповідальності, чи є обставини, що пом`якшують і обтяжують відповідальність, чи заподіяно майнову шкоду, чи є підстави для передачі матеріалів про адміністративне правопорушення на розгляд громадської організації, трудового колективу, а також з`ясувати інші обставини, що мають значення для правильного вирішення справи. Відповідно до ч. 1 ст. 251 КУпАП доказами в справі про адміністративне правопорушення, є будь-які фактичні дані, на основі яких у визначеному законом порядку орган (посадова особа) встановлює наявність чи відсутність адміністративного правопорушення, винність даної особи в його вчиненні та інші обставини, що мають значення для правильного вирішення справи.

Дослідивши матеріали справи судом встановлено, що в діях ОСОБА_1 наявний склад адміністративного правопорушення передбаченого ч. 3 ст. 164-14 КУпАП, а його вина підтверджується матеріалами справи, а саме:

- протоколом про адміністративне правопорушення від 21.04.2023 серії ДАСУ №13-31-0002/2023; наказом №138 - к від 20 грудня 2023 року про призначення на посаду директора Вижницького коледжу прикладного мистецтва ім. В.Ю. Шкрібляка - ОСОБА_1 ; статутом Вижницького Фахового коледжу Мистецтв та дизайну ім. Василя Шкрібляка; посадовою інструкцією директора коледжу; направленням Управління Західного офісу Держаудитслужби в Чернівецькій області від 23 січня 2023 року на проведення перевірки Вижницького коледжу прикладного мистецтва ім. В.Ю. Шкрібляка; актом перевірки закупівель за № 20-34/2 від 27.02.2023 року ID:UA-2021-01-11-001425- а, UA-2020-11-25-006664-с; поясненнями до закупівель № ID:UA-2021-01-11-001425- а , ОСОБА_8 ; пояснення до закупівель № ID:UA-2021-01-11-001425-а ОСОБА_9 , додаткової угоди №1 від 09.03.2021 року, повідомленням про внесення змін до договору про закупівлю ID:UA-2021-01-11-001425- а, додаткової угоди від 27.05.2021 року, повідомленням про внесення змін до договору про закупівлю ID:UA-2021-01-11-001425- а, лист ТзОВ ЧОЕК від 17.05.2021 року, витяг з сайту ДП «Оператор ринку», додаткова угода №2 від 10.08.2021 року, повідомленням про внесення змін до договору про закупівлю ID:UA-2021-01-11-001425- а від 10.08.2021 року, додаткова угода №3 від 11.08.2021 року; повідомленням про внесення змін до договору про закупівлю ID:UA-2021-01-11-001425- а від 11.08.2021 року; додаткова угода №4 від 12.08.2021 року; повідомленням про внесення змін до договору про закупівлю ID:UA-2021-01-11-001425- а від 12.08.2021 року; додаткова угода №5 від 27.08.2021 року; повідомленням про внесення змін до договору про закупівлю ID:UA-2021-01-11-001425- а від 27.08.2021 року; звіт про виконання договору про закупівлю ID:UA-2021-01-11-001425- а, договір №1 постачання природнього газу від 06 січня 2021 року; звіт про результати проведення процедури UA-2020-11-25-006664-с від 11 січня 2021 року протоколи щодо прийняття рішення уповноваженою особою від 23 листопада 2020 року за №6 та №15 від 17.12.2020 року; повідомлення про намір укласти договір про закупівлю UA-2020-11-25-006664-с, додаткова угода до договору постачання природнього №1 від 06 січня 2021 року; повідомлення про намір укласти договір про закупівлю UA-2020-11-25-006664-с від 19 січня 2021 року, додаткова угода до договору постачання природнього №2 від 20 січня 2021 року; повідомлення про намір укласти договір про закупівлю UA-2020-11-25-006664-с від 20 січня 2021 року, лист ТОВ «ЕНЕРДЖІ ТРЕЙД ГРУП» від 19.01.2021 року, цінова довідка Харківської торгово-промислової палати №64/21 від 31.01.2021 року, додаткова угода до договору постачання природнього №3 від 12 лютого 2021 року; повідомлення про намір укласти договір про закупівлю UA-2020-11-25-006664-с від 12 лютого 2021 року , додаткова угода до договору постачання природнього №3 від 29 березня 2021 року; повідомлення про намір укласти договір про закупівлю UA-2020-11-25-006664-с від 29 березня 2021 року, та іншими додатковими угодами з повідомленнями про намір укласти договір про постачання природнього газу.

У ч. 3 ст.164-14 КУпАП передбачено відповідальність, зокрема, за порушення законодавства про закупівлі в частині внесення змін до істотних умов договору про закупівлю, яку несуть службові (посадові), уповноважені особи Замовника.

В судовому засіданні ОСОБА_1 не надав належних доказів, які б спростовували вчинення правопорушення , які були виявлені під час перевірки Управлінням Західного офісу Держаудитслужби в Чернівецькій області .

Докази надані ОСОБА_1 під час судового засідання вказують тільки на те, що Вижницьким фаховим коледжем мистецтв та дизайну ім. Василя Шкрібляка усуваються недоліки вказані в акті перевірки закупівель за № 20-34/2 від 27.02.2023 року ID:UA-2021-01-11-001425- а, UA-2020-11-25-006664-с, який на даний час є чинним ніким не оскаржувався .

За таких обставин, суд приходить до висновку, що вина ОСОБА_1 в порушенні законодавства про закупівлю в частині внесення змін до істотних умов договору про закупівлю , доведена та ним вчинено адміністративне правопорушення передбачене ч. 3 ст. 164-14 КУпАП .

Відповідно до приписівст. 284 КУпАП,по справі про адміністративне правопорушення, орган (посадова особа) виносить одну з таких постанов: 1) про накладення адміністративного стягнення; 2) про застосування заходів впливу, передбаченихст. 241 цього Кодексу; 3) про закриття справи.

При накладенні стягнення, суд враховує характер вчиненого правопорушення, особу порушника, ступінь його вини та обставини справи.

У даному випадку суд дійшов висновку про необхідність накладення на ОСОБА_1 , який вчинив адміністративне правопорушення, передбачене ч.3 ст. 164-14 КУпАП, адміністративного стягнення у виді штрафу.

За змістом ст. 40-1 КУпАП України передбачено, що судовий збір у провадженні по справі про адміністративне правопорушення у разі винесення судом (суддею) постанови про накладення адміністративного стягнення сплачується особою, на яку накладено таке стягнення. Розмір і порядок сплати судового збору встановлюється законом.

Згідно п. 5 ч. 2 ст. 4 Закону України «Про судовий збір» у разі ухвалення судом постанови про накладення адміністративного стягнення, ставка судового збору становить 0,2 розміру прожиткового мінімуму для працездатних осіб, що встановлена Законом України «Про судовий збір», Законом України «Про Державний бюджет України на 2021 рік» .

Керуючись ст. ст. 33, 221, 251, 255, 268, 278, 279, 280, 283, 284, 287 КУпАП, суд,-

ПОСТАНОВИВ:

Визнати винним ОСОБА_1 у вчиненні адміністративного правопорушення, передбаченого ч.3 ст. 164-14 КУпАП, та застосувати до нього адміністративне стягнення у виді штрафу у розмірі 1500 (однієї тисячі п`ятсот) неоподаткованих мінімумів доходів громадян, що становить 25 500,00 грн (двадцять п`ять тисяч п`ятсот гривень 00 копійок), в дохід держави.

Стягнути ОСОБА_1 судовий збір в розмірі 0,2 мінімальної заробітної плати, що становить 536,80 (п`ятсот тридцять шість гривень 80 копійок) в дохід держави в дохід держави.

Постанова може бути оскаржена до Чернівецького апеляційного суду протягом десяти днів з дня винесення постанови.

Суддя Антоніна КИРИЛЯК