справа № 361/1162/23
провадження № 3/361/1085/23
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

02.03.2023 м. Бровари

Суддя Броварського міськрайонного суду Київської області Сіренко Н.С., розглянувши в судовому засіданні в залі суду матеріали, що надійшли з Броварського РУП ГУНП в Київській області про притягнення до адміністративної відповідальності ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , громадянки України, проживаючої за адресою: АДРЕСА_1 ,

за ч. 1 ст. 156 КУпАП,

ВСТАНОВИВ:

Згідно протоколу про адміністративне правопорушення від 03.02.2023, серії ВАВ №741131 близько 11-40 год. 03.02.2023, за адресою: м. Бровари, вул. Незалежності, 10, гр. ОСОБА_1 , здійснила продаж електронних цигарок в упаковках яких була відсутня марка акцизного податку, чим вчинила правопорушення, передбачене ч. 1 ст. 156 КУпАП .

В судовому засіданні ОСОБА_1 вину у скоєному правопорушенні не визнала, пояснила що працює продавцем в магазині «Смак» в місті Бровари по вулиці Незалежності, 10, дійсно перебуваючи на робочому місці мала при собі електронні засоби для куріння «Elfbar» у кількості 5 штук, однак продаж їх не здійснювала.

Заслухавши пояснення та дослідивши матеріали справи, суд вважає, що в діях ОСОБА_1 відсутній склад адміністративного правопорушення, передбачений ч. 1 ст. 156 КУпАП .

Відповідно до ст. 245 КУпАП одним із завдань провадження в справах про адміністративне правопорушення є всебічне, повне і об`єктивне з`ясування обставин кожної справи та вирішення її в точній відповідності з законом.

Згідно ч. 2 ст. 7 КУпАП провадження в справах про адміністративні правопорушення здійснюється на основі суворого додержання законності.

Відповідно до ст.ст. 245 , 251 , 252 , 280 , 283 КУпАП доказами в справі про адміністративне правопорушення, є будь-які фактичні дані, на основі яких у визначеному законом порядку орган (посадова особа) встановлює наявність чи відсутність адміністративного правопорушення, винність даної особи в його вчиненні та інші обставини, що мають значення для правильного вирішення справи. Ці дані встановлюються протоколом про адміністративне правопорушення, поясненнями особи, яка притягається до адміністративної відповідальності, свідків, а також іншими документами. При цьому орган (посадова особа) оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному і об`єктивному дослідженні всіх обставин справи в їх сукупності, керуючись законом і правосвідомістю.

Згідно ст. 9 КУпАП адміністративним правопорушенням (проступком) визнається протиправна, винна (умисна або необережна) дія чи бездіяльність, яка посягає на громадський порядок, власність, права і свободи громадян, на встановлений порядок управління і за яку законом передбачено адміністративну відповідальність.

Відповідно до Закону України Про внесення змін до деяких актів України щодо удосконалення порядку ліцензування господарської діяльності від 02.10.2019 № 139-IX , та який набрав чинності 18.12.2019, за частиною першою статті 156 КУпАП передбачено адміністративну відповідальність, зокрема, за роздрібну або оптову торгівлю тютюновими виробами, рідинами, що використовуються в електронних сигаретах без марок акцизного податку чи з підробленими марками цього податку .

Отже, об`єктивною стороною означеного правопорушення являється здійснення роздрібної чи оптової торгівлі тютюновими виробами, рідинами, що використовуються в електронних сигаретах без марок акцизного податку чи з підробленими марками цього податку.

Натомість, із суті правопорушення, зазначеного в протоколі про адміністративне правопорушення, вбачається, що ОСОБА_1 , інкримінується продаж електронних цигарок в упаковках яких була відсутня марка акцизного податку, що не охоплюється складом правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 156 КУпАП в чинній редакції.

При цьому суд звертає увагу, що об`єктивна сторона адміністративного правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 156 КУпАП полягає саме у здійсненні торгівлі, тобто процесу обміну товарами та грошима, однак у протоколі про адміністративне правопорушення відсутні дані щодо отримання ОСОБА_1 грошей від продажу тютюнових виробів, тобто виручки, яка відповідно до санкції ч. 1 ст. 156 КУпАП повинна бути конфіскованою у разі визнання особи винною у вчиненні зазначеного адміністративного правопорушення, жодних доказів продажу ОСОБА_1 електронних цигарок, у тому числі і без марок акцизного податку, окрім її письмових пояснень, суду не надано.

Зазначене виключає об`єктивну сторону даного адміністративного правопорушення та унеможливлює його склад.

У справах Малофєєва проти Росії ( рішення від 30.05.2013, заява № 36673/04) та Карелін проти Росії ( Karelinv.Russia , заява № 926/08, рішення від 20.09.2016) Європейський суд з прав людини, серед іншого, зазначив, що у випадку, коли викладена в протоколі фабула адміністративного правопорушення не відображає всіх істотних ознак складу правопорушення, суд не має права самостійно редагувати її, а так само не може відшукувати докази на користь обвинувачення, оскільки це становитиме порушення права на захист (особа не може належним чином підготуватися до захисту) та принципу рівності сторін процесу (оскільки особа має захищатися від обвинувачення, яке підтримується не стороною обвинувачення, а фактично судом).

Згідно із п. 1 ч. 1 ст. 247 КУпАП провадження в справі про адміністративне правопорушення не може бути розпочато, а розпочате підлягає закриттю за обставини відсутності події і складу адміністративного правопорушення.

Враховуючи вищевикладене, суд вважає, що провадження у справі відносно ОСОБА_1 підлягає закриттю, за відсутністю в її діях складу адміністративного правопорушення, передбаченого ч. 3 ст. 156 КУпАП.

Відповідно до ст. 265 КУпАП, речі і документи, що є знаряддям або безпосереднім об`єктом правопорушення, виявлені під час затримання, особистого огляду або огляду речей, вилучаються посадовими особами органів, зазначених у статтях 234-1, 234-2, 244-4, 262 і 264 цього Кодексу. Вилучені речі і документи зберігаються до розгляду справи про адміністративне правопорушення у порядку, встановленому Кабінетом Міністрів України за погодженням із Державною судовою адміністрацією України, а після розгляду справи, залежно від результатів її розгляду, їх у встановленому порядку конфіскують, або повертають володільцеві, або знищують, а при оплатному вилученні речей - реалізують.

Таким чином, вилучені відповідно до протоколу виявлення та вилучення від 03.02.2023 у ОСОБА_1 п`ять електронних цигарок марки «Elfbar», підлягають поверненню останній.

На підставі викладеного та керуючись ст.ст. 156 , 247 , 279 , 283 , 284 КУпАП , суд

ПОСТАНОВИВ:

Справу про адміністративне правопорушення, передбачене ч. 1 ст. 156 КУпАП, відносно ОСОБА_1 закрити на підставі п. 1 ч. 1 ст. 247 КУпАП, у зв`язку з відсутністю в її діях складу адміністративного правопорушення.

Вилучені згідно протоколу виявлення та вилучення від 03.02.2023 п`ять електронних цигарок марки «Elfbar» повернути ОСОБА_1 .

Постанова може бути оскаржена до Київського апеляційного суду через Броварський міськраойнний суд Київської області протягом 10 діб з моменту її винесення.

Суддя Н. С. Сіренко