Справа № 535/3232/22
Провадження № 3/535/76/23
ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

19 січня 2023 року Суддя Котелевського районного суду Полтавської області Шолудько А.В. розглянула у відкритому судовому засіданні справу про адміністративне правопорушення стосовно:
ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця та мешканця АДРЕСА_1 , громадянина України, одруженого, військовослужбовця, реєстраційний номер облікової картки платника податків НОМЕР_1 ,
за вчинення правопорушення, передбаченого ч. 3 ст. 172-20 КУпАП,
установив:
15 грудня 2022 офіцером ІНФОРМАЦІЯ_2 лейтенантом ОСОБА_2 складено протокол ДНХ-2 № 4933 про військове адміністративне правопорушення, згідно з яким головний сержант ОСОБА_1 о 12 год 00 хв перебував з ознаками алкогольного сп`яніння під час виконання службових обов`язків на території тимчасового розташування військової частини НОМЕР_2 за адресою: АДРЕСА_2 . Для встановлення стану алкогольного сп`яніння головного сержанта ОСОБА_1 о 15 год 50 хв доставлено до військової частини НОМЕР_2 , де останньому було запропоновано пройти огляд на стан алкогольного сп`яніння за допомогою спеціального технічного засобу «Алконт-М №00335», на що ОСОБА_1 відмовився, чим вчинив адміністративне правопорушення, відповідальність за яке передбачена ч. 3 ст. 172-20 КУпАП.
У судове засідання ОСОБА_1 не з`явився, про причини неявки суд не повідомив, клопотання про відкладення розгляду справи до суду не подавав. 16.01.2023 ОСОБА_1 подав до суду клопотання в якому свою вину у скоєнні адміністративного правопорушення, передбаченого ч. 3 ст. 172-20 КУпАП не визнав та просить закрити відносно нього провадження у справі у зв`язку з відсутністю події і складу адміністративного правопорушення.
Враховуючи, що відповідно до ч. 2 ст. 268 КУпАП присутність особи, яка притягається до адміністративної відповідальності, не є обов`язковою, суд вважає можливим проводити судовий розгляд справи без участі особи, яка притягається до адміністративної відповідальності.

Перевіривши матеріали справи, надані документи, суддя дійшов висновку про закриття провадження у справі, з огляду на таке.
Згідно ст. 7 КУпАП України ніхто не може бути підданий заходу впливу в зв`язку з адміністративним правопорушенням інакше як на підставах і в порядку, встановлених законом.
Згідно з ч. 1 ст. 9 КУпАП адміністративним правопорушенням (проступком) визнається протиправна, винна (умисна або необережна) дія чи бездіяльність, яка посягає на громадський порядок, власність, права і свободи громадян, на встановлений порядок управління і за яку законом передбачено адміністративну відповідальність.
Під складом адміністративного правопорушення розуміється встановлена адміністративним законом сукупність об`єктивних і суб`єктивних ознак, за наявності яких діяння вважається адміністративним правопорушенням.
Диспозиція ч. 1 ст. 172-20 КУпАП передбачає відповідальність за вчинення, по-перше, за розпивання алкогольних, слабоалкогольних напоїв або вживання наркотичних засобів, психотропних речовин чи їх аналогів військовослужбовцями, військовозобов`язаними та резервістами під час проходження зборів на території військових частин, військових об`єктів, по-друге, за появу таких осіб на території військової частини в нетверезому стані, у стані наркотичного чи іншого сп`яніння, по-третє, за виконання ними обов`язків військової служби в нетверезому стані, у стані наркотичного чи іншого сп`яніння, по-четверте, за відмову таких осіб від проходження огляду на стан алкогольного, наркотичного чи іншого сп`яніння.
Відповідальність за ч. 3 цієї статті настає за умови вчинення цих дій, якщо вони вчинені особою, яку протягом року було піддано адміністративному стягненню за такі самі порушення, або в умовах особливого періоду.
У зв`язку з військовою агресією російської федерації проти України, Законом України «Про затвердження Указу Президента України «Про введення воєнного стану в Україні» 24.02.2022 року, затвердженого Указом Президента України від 24 лютого 2022 року №64/2022, в Україні введено воєнний стан з 05 години 30 хвилин 24 лютого 2022 року, який діє і на цей час.
Згідно з Законом України «Про оборону України» особливий період період, що настає з моменту оголошення рішення про мобілізацію (крім цільової) або доведення його до виконавців стосовно прихованої мобілізації чи з моменту введення воєнного стану в Україні або в окремих її місцевостях та охоплює час мобілізації, воєнний час і частково відбудовний період після закінчення воєнних дій.

Як слідує з протоколу про адміністративне правопорушення ДНХ-2 № 4933 головний сержант ОСОБА_1 о 12 год 00 хв перебував з ознаками алкогольного сп`яніння під час виконання службових обов`язків на території тимчасового розташування військової частини НОМЕР_2 за адресою: АДРЕСА_2 . Для встановлення стану алкогольного сп`яніння ОСОБА_1 о 15 год 50 хв доставлено до військової частини НОМЕР_2 , де останньому було запропоновано пройти огляд на стан алкогольного сп`яніння за допомогою спеціального технічного засобу «Алконт-М №00335», на що останній відмовився (а.с. 1-2)
До протоколу про адміністративне правопорушення додано акт огляду на стан алкогольного сп`яніння з використанням спеціального технічного засобу «Алконт-М» № 00335, в кому зафіксовано відмову ОСОБА_1 від проходження огляду з метою встановлення стану алкогольного сп`яніння (а.с. 3).
Згідно із ст. 256 КУпАП у протоколі про адміністративне правопорушення зазначається, зокрема, суть адміністративного правопорушення.
Суд не вправі самостійно змінювати на шкоду особі фабулу, викладену у протоколі про адміністративне правопорушення, яка є викладом обставин складу адміністративного правопорушення, що ставиться у вину особі, винуватість якої у скоєнні правопорушення має доводитися в суді; суд також не має права самостійно відшукувати докази винуватості особи у вчиненні правопорушення, оскільки суд, діючи таким чином, порушує вимоги ст. 6 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод, перебираючи на себе функції прокурора та позбавляючись статусу незалежного органу правосуддя.
Чинне законодавство України не визначає окремого порядку проходження огляду на стан сп`яніння військовослужбовцями, військовозобов`язаними та резервістами. Однак, з урахуванням обов`язкового характеру та суттєвості наслідків цієї процедури, вона має відбуватися із дотриманням певних правил, що мають визначатися на підставі аналогії закону.

Підпунктом 7 пункту 3 розділу VIII Інструкції про організацію патрульно-постової служби Військовою службою правопорядку у Збройних Силах України, затвердженої наказом Міністерства оборони України №515 від 10 жовтня 2016 року, зареєстрованої в Міністерстві юстиції України 02 листопада 2016 р. за N 1429/29559 (далі - Інструкція) передбачено, що за наявності ознак алкогольного сп`яніння у затриманої особи, установлених Інструкцією про порядок виявлення у водіїв транспортних засобів ознак алкогольного, наркотичного чи іншого сп`яніння або перебування під впливом лікарських препаратів, що знижують увагу та швидкість реакції, затвердженою наказом Міністерства внутрішніх справ України та Міністерства охорони здоров`я України від 09 листопада 2015 року № 1452/735, зареєстрованою в Міністерстві юстиції України 11 листопада 2015 року за № 1413/27858, уповноважена посадова особа органу управління Служби правопорядку (підрозділу Служби правопорядку в гарнізоні) у присутності двох свідків пропонує затриманій особі, з метою встановлення стану алкогольного сп`яніння, пройти добровільно тест з використанням спеціальних технічних засобів в органі управління Служби правопорядку (підрозділі Служби правопорядку в гарнізоні).

Направлення на огляд затриманого з метою виявлення стану алкогольного чи наркотичного сп`яніння або перебування під впливом лікарських препаратів, що знижують увагу та швидкість реакції (додаток 16), здійснюється оперативним черговим органу управління Служби правопорядку (посадовою особою підрозділу Служби правопорядку в гарнізоні) на підставі письмового звернення начальника органу управління Служби правопорядку (підрозділу Служби правопорядку в гарнізоні).

З метою забезпечення достовірності результатів огляду затриманих посадова особа Служби правопорядку забезпечує доставлення таких осіб до закладів охорони здоров`я Збройних Сил України, або закладів охорони здоров`я, які підпорядковані Раді міністрів Автономної Республіки Крим, обласним державним (військово-цивільним) адміністраціям, Київській та Севастопольській міським державним адміністраціям, протягом двох годин з моменту виявлення підстав для його проведення.

Згідно п. 8 Інструкції про порядок оформлення у Національній гвардії України матеріалів про військові адміністративні правопорушення, затвердженої Наказом Міністерства внутрішніх справ України 23 серпня 2017 року №726, зареєстрованої в Міністерстві юстиції України 21 вересня 2017 року за № 1166/31034, у разі незгоди військовослужбовця пройти огляд на стан алкогольного сп`яніння за допомогою спеціального технічного засобу, його незгоди з результатом такого огляду, посадова особа не пізніше ніж протягом двох годин направляє його в супроводі двох представників Головного управління НГУ, військової частини для проведення медичного огляду до відповідного закладу охорони здоров`я.
У разі відмови затриманої особи, яка вчинила адміністративне правопорушення, передбачене статтею 17220 КУпАП, від проведення огляду на стан алкогольного, наркотичного чи іншого сп`яніння в закладі охорони здоров`я уповноважена посадова особа органу управління Служби правопорядку (підрозділу Служби правопорядку в гарнізоні) у присутності двох свідків складає протокол про адміністративне правопорушення, у якому зазначає ознаки сп`яніння і дії порушника щодо ухилення від огляду.

З протоколу про адміністративне правопорушення слідує, що ОСОБА_1 був виявлений на території тимчасового розташування військової частини НОМЕР_2 з ознаками алкогольного сп`яніння о 12.00 год, та о 15.50 год доставлений до ІНФОРМАЦІЯ_2 для проведення огляду на стан сп`яніння, тобто пізніше ніж протягом двох годин з моменту виявлення.
До протоколу про адміністративне правопорушення також не долучено направлення до закладу охорони здоров`я на огляд ОСОБА_1 з метою виявлення стану сп`яніння.

Крім того, у протоколі про адміністративне правопорушення відсутні дані про свідків зазначених у акті огляду на стан алкогольного сп`яніння з використанням спеціального технічного засобу № 185, які були присутні безпосередньо під час відмови ОСОБА_1 від проходження огляду на стан сп`яніння.

Таким чином протокол ДНХ-2 № 4933 про військове адміністративне правопорушення від 15.12.2022, складено з істотним порушенням вищевказаних положень ст. 254 КУпАП та «Інструкції зі складання протоколів та оформлення матеріалів про військові адміністративні правопорушення» від 23.10.2021. Тому вказаний протокол та акт про відмову від проходження огляду на стан сп`яніння не є доказами у розумінні ст. 251 КУпАП і не можуть бути визнані допустимими доказами у даній справі.
Враховуючи викладені обставини, приходжу до висновку про недоведеність матеріалами справи об`єктивної сторони інкримінованого ОСОБА_1 адміністративного правопорушення, передбаченого ч. 3 ст. 172-20 КУпАП, а відтак і відсутність в його діянні складу даного адміністративного правопорушення, оскільки у відповідності до вимог ст. 62 Конституції України обвинувачення не може ґрунтуватися на припущеннях, а усі сумніви щодо доведеності вини особи тлумачаться на її користь.
Відповідно до ст. 247 КУпАП визначені обставини, що виключають провадження у справі про адміністративне правопорушення, серед яких пунктом 1 зазначено відсутність події і складу адміністративного правопорушення.
Згідно з ч. 3 ст. 284 КУпАП, постанова про закриття виноситься при наявності обставин, передбачених статтею 247 цього Кодексу.
Керуючись ст. ст. 247, ч. 3 ст. 172-20, 283, 284 КУпАП, суддя
ПОСТАНОВИВ:

Провадження по справі стосовно ОСОБА_1 за вчинення правопорушення, передбаченого ч. 3 ст. 172-20 КУпАП, закрити у зв`язку з відсутністю події і складу адміністративного правопорушення.
Постанова може бути оскаржена до Полтавського апеляційного суду через Котелевський районний суд Полтавської області особою, яку притягнуто до адміністративної відповідальності, її законним представником, захисником, потерпілим, його представником протягом десяти днів з дня винесення постанови.

Суддя