Провадження № 3/243/238/2023
Справа № 243/200/23
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

02 лютого 2023 року м. Слов`янськ

Суддя Слов`янського міськрайонного суду Донецької області Агеєва О. В., розглянувши матеріали, які надійшли із відділу поліції № 4 Краматорського районного управління поліції ГУНП в Донецькій області про притягнення до адміністративної відповідальності

ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , РНОКПП: НОМЕР_1 , уродженця м. Димитров, Донецької області, громадянина України, який не працює, зареєстрований за адресою: АДРЕСА_1 , та проживає за адресою: АДРЕСА_2 ,

за вчинення адміністративного правопорушення передбаченого ч. 3 ст. 156 КУпАП, -

ВСТАНОВИЛА:

Відповідно до протоколу про адмінправопорушення, 13 січня 2023 року, о 10 год. 30 хв., ОСОБА_1 , знаходячись біля будинку №8 по вул. Аеродромній м. Слов`янська Краматорського району Донецької області, здійснював торгівлю тютюновими виробами без марок акцизного збору з рук, без будь-яких дозвільних документів, чим порушено ст. 15 ЗУ «Про державне регулювання виробництва і обігу спирту етилового, коньячного і плодового, алкогольних напоїв, тютюнових виробів, рідин, що використовуються в електронних сигаретах, та пального» та скоїв адміністративне правопорушення, передбачене ч. 3 ст. 156 КУпАП.

13 січня 2023 року відносно ОСОБА_1 був складений протокол про адміністративне правопорушення, серія: ВАВ № 078688, за ч.3 ст.156 КУпАП в якому останньому під підпис були роз`яснені права особи, яка притягується до адміністративної відповідальності, передбачені ст. 268 КУпАП, положення статті 63 Конституції України. Заяв чи клопотань від нього не надійшло.

ОСОБА_1 , будучи належним чином повідомленим про місце, дату та час розгляду справи, у судове засідання не з`явився. В матеріалах справи міститься його заява в якій останній, свою вину у вчиненому правопорушенні повністю визнає, та розгляд справи просить проводити у його відсутності.

В судовому засіданні досліджені такі докази:

протокол про адміністративне правопорушення серія ВАВ № 078688 від 13 січня 2023 року, складеного уповноваженою посадовою особою у встановленому законом порядку, згідно із яким 13 січня 2023 року, о 10 год. 30 хв., ОСОБА_1 , знаходячись біля будинку №8 по вул. Аеродромній м. Слов`янська Краматорського району Донецької області, здійснював торгівлю тютюновими виробами без марок акцизного збору з рук, без будь-яких дозвільних документів;

електронний рапорт ЄО №499 від 13 січня 2023 року, відповідно до якого, 13 січня 2023 року, об 11 год. 08 хв. надійшло повідомлення зі службі «102», про те, що 13 січня 2023 року, що об 11 год. 05 хв. за адресою: Краматорський район, м. Слов`янськ, вул. Аеродромна, 8, ОСОБА_1 , здійснював торгівлю з рук цигарками без марок акцизного збору та без будь-яких дозвільних документів;

рапорт старшого ДОП ВП №4 капітана поліції Скрипниченка Р. В. від 14 січня 2023 року, відповідно до якого 13 січня 2023 року, о 10 год. 30 хв. ним був встановлений ОСОБА_1 , який знаходився біля будинку №8 по вул. Аеродромній м. Слов`янська, здійснював торгівлю тютюнових виробів без марок акцизного збору з рук, без будь-яких дозвільних документів з рук;

Заява ОСОБА_1 , відповідно до якої, він надає добровільну згоду для проведення догляду тютюнових виробів, якими він здійснював торгівлю з адресою біля будинку №8 по вул. Аеродромній м. Слов`янська та які у подальшому добровільно видав працівника поліції;

пояснення ОСОБА_2 від 13 січня 2023 року, згідно із якими, останній пояснив, що 13 січня 2023 року, приблизно о 10 год. 30 хв. він проходив по вул. Аеродромній м. Слов`янська, де біля будинку №8 у невідомого чоловіка придбав одну пачку цигарок «Winston», без марки акцизного збору за 60 рн. Після чого до нього підійшли співробітники поліції і він їм добровільно надав пачку цигарок «Winston», і решту від купівлі цигарок за 60 грн., давши невідомому 100 грн. і отримавши від нього решту 40 грн. купюрами 20 грн. кожна. Цигарки у присутності двох понятих у ньго були вилучені, а решту в сумі 40 грн. після догляду йому було повернуто;

пояснення ОСОБА_1 від 13 січня 2023 року, який пояснив, що у зв`язку із тяжким матеріальним становищем в інтернеті він придбав цигарки без марок акцизного збору і вирішив їх продавати в м. Слов`янську по вул. Аеродромній біля будинку №8. Так, 13 січня 2023 року, о 10 год. 00 хв. він пройшов на вул. Аеродромну і біля будинку №8 став реалізовувати цигарки з рук, без буд-яких дозвільних документів та без сарок акцизного збору, за ціною від 50 грн. до 60 грн. за одну пачку. Приблизно о 10 год. 30 хв. до нього підійшли працівники поліції, яким він добровільно надав цигарки. В подальшому дані цигарки у нього були вилучені і опечатані в присутності понятих;

протокол догляду від 13 січня 20233 року, внаслідок якого співробітниками поліції було оглянуто та вилучено пачки цигарок. Також ОСОБА_1 надав на огляд працівникам поліції купюру номіналом 100 грн. АА 9620052, яка після догляду була повернута ОСОБА_1 до вирішення питання по суті;

протокол догляду від 13 січня 2023 року, згідно із яким було проведено догляд пачки цигарок, яку надав ОСОБА_2 . Надана пачка цигарок «Winston» без марки акцизного збору була вилучена і опечатана в присутності двох понятих. Також ОСОБА_2 надав на огляд працівникам поліції купюри номіналом по 20 грн. кожна, КГ 2090739, ЄБ 6049948, дані купюри після догляду було повернуто ОСОБА_2 до вирішення питання по суті;

квитанція № 352/205/04-2023 про отримання речей або документів, визначені доказом у справах про адміністративне правопорушення, відповідно до якої вилучені тютюнові вироби без марок акцизного податку, обсягом 212 пачок, які упаковано склеєно та опечатано. ЄО №499 від 13 січня 2023 року порядковий номер №105, вказані речові докази зберігаються у відділу поліції № 4 Краматорського районного управління поліції ГУНП в Донецькій області;

фотознімки на яких зображено загальний вигляд чоловіка на вулиці, біля якого з знаходяться пачки цигарок, фото одної пачки цигарок «Winston» без марки акцизного збору;

фотознімки на яких зображено грошова купюра номіналом 100 грн. та купюри номіналом по 20 грн. кожна, КГ 2090739, ЄБ 6049948.

Згідно із п. 2 ч. 1 ст. 278 КУпАП орган (посадова особа) при підготовці до розгляду справи про адміністративне правопорушення вирішує питання чи правильно складено протокол та інші матеріали справи про адміністративне правопорушення.

За приписами ч. 1 ст. 256 КУпАП у протоколі про адміністративне правопорушення, крім інших обов`язкових реквізитів, зазначається, зокрема, місце, час вчинення і суть адміністративного правопорушення, інші відомості, необхідні для вирішення справи.

Відповідно до ст. 254 КУпАП одним із завдань провадження у справах про адміністративні правопорушення є своєчасне, повне та об`єктивне з`ясування обставин кожної справи.

Відповідно до вимог ст. ст. 252, 280 КпАП України, при розгляді справи про адміністративне правопорушення суд має повно, всебічно та об`єктивно дослідити всі обставини справи в їх сукупності та з`ясувати, чи було скоєно адміністративне правопорушення, чи винна особа у його вчиненні, чи підлягає вона адміністративній відповідальності, а також з`ясувати інші обставини, що мають значення для правильного вирішення справи.

Виходячи зі змісту ст. ст. 7, 254, 279 КУпАП провадження в справах про адміністративні правопорушення здійснюється на основі суворого додержання законності. Розгляд справи про адміністративне правопорушення здійснюється щодо правопорушника та в межах протоколу про адміністративне правопорушення, який є єдиною підставою для притягнення особи до адміністративної відповідальності. Протокол про адміністративне правопорушення як підстава для притягнення особи до відповідальності та як один із засобів доказування (ст. 251 КУпАП) у будь-якому разі повинен відповідати вимогам ст. 256 КУпАП.

Диспозиція ст. 156 КУпАП, передбачає порушення правил торгівлі пивом, алкогольними, слабоалкогольними напоями, тютюновими виробами, електронними сигаретами та рідинами, що використовуються в електронних сигаретах, пристроями для споживання тютюнових виробів без їх згоряння.

Згідно із ч. 3 ст. 156 КУпАП, торгівля пивом (крім безалкогольного), алкогольними, слабоалкогольними напоями, тютюновими виробами, електронними сигаретами, рідинами, що використовуються в електронних сигаретах, пристроями для споживання тютюнових виробів без їх згоряння з рук, з лотків, у приміщеннях або на територіях, заборонених законом тягне за собою накладення штрафу від чотирьохсот до восьмисот неоподатковуваних мінімумів доходів громадян з конфіскацією предметів торгівлі та виручки, одержаної від продажу предметів торгівлі.

В свою чергу, диспозиція цієї статті є бланкетною, не конкретизованою, а такою, що скеровує до норм законодавства України, актів органів місцевого самоврядування, які регулюють питання, зокрема, щодо торгівлі алкогольними напоями з рук.

Положеннями ст. 15-3 Закону України «Про державне регулювання виробництва і обігу спирту етилового, коньячного і плодового, алкогольних напоїв, тютюнових виробів, рідин, що використовуються в електронних сигаретах, та пального» визначені обмеження щодо продажу пива (крім безалкогольного), алкогольних, слабоалкогольних напоїв, вин столових, тютюнових виробів, електронних сигарет, рідин, що використовуються в електронних сигаретах, пристроїв для споживання тютюнових виробів без їх згоряння.

Згідно із п.11 ч.1 ст.15-3 Закону України «Про державне регулювання виробництва і обігу спирту етилового, коньячного і плодового, алкогольних напоїв та тютюнових виробів» передбачено, що забороняється продаж пива (крім безалкогольного), алкогольних, слабоалкогольних напоїв, вин столових та тютюнових виробів з рук.

Разом з тим, посадовою особою при складенні адміністративного протоколу вказано порушення ОСОБА_1 ст. 15 Закону України «Про державне регулювання виробництва і обігу спирту етилового, коньячного і плодового, алкогольних напоїв, тютюнових виробів, рідин, що використовуються в електронних сигаретах, та пального» передбачено, що роздрібна торгівля алкогольними напоями (крім столових вин) або тютюновими виробами, або рідинами, що використовуються в електронних сигаретах, або пальним може здійснюватися суб`єктами господарювання (у тому числі іноземними суб`єктами господарювання, які діють через свої зареєстровані постійні представництва) всіх форм власності, у тому числі їх виробниками, за наявності у них ліцензій на роздрібну торгівлю.

Крім того, слід зазначити, що ст. 15 Закону України «Про державне регулювання виробництва і обігу спирту етилового, коньячного і плодового, алкогольних напоїв, тютюнових виробів, рідин, що використовуються в електронних сигаретах, та пального», складається з 65 частин, а тому в цій частині правопорушення має бути конкретизованим.

Таким чином, фабула правопорушення не відповідає нормі ст. 15 Закону України «Про державне регулювання виробництва і обігу спирту етилового, коньячного і плодового, алкогольних напоїв, тютюнових виробів, рідин, що використовуються в електронних сигаретах, та пального», який порушено ОСОБА_1 ..

Суд не має права самостійно редагувати фабулу правопорушення, його кваліфікацію, відображену в протоколі, або відшукувати докази на користь обвинувачення, адже в такому випадку суд неодмінно перебирав на себе б функції обвинувача, позбавляючись статусу незалежного органу правосуддя, що є недопустимим.

При викладі обставин правопорушення у протоколі, уповноваженою особою не конкретизовано, в чому саме полягає порушення, адже за ч. 3 ст. 156 КУпАП передбачається склад правопорушення, за яким, зокрема, до адмінвідповідальності може бути притягнута особа, яка торгує тютюновими виробами, з рук.

Однак викладені в протоколі обставини сформульовані неконкретно, що в свою чергу не дає підставі для однозначного твердження щодо кваліфікації дій порушника.

Доказів протилежного суду не надано.

З огляду на викладене, слід дійти до висновку про те, що представлені в судовому засіданні докази не є такими, що свідчать про беззаперечну винність ОСОБА_1 у вчиненні правопорушення, передбаченого ч. 3 ст. 156 КУпАП.

При цьому суд наголошує, що він не має права самостійно відшукувати докази на користь обвинувачення, адже діючи таким чином, він неминуче перебиратиме на себе функції обвинувача, позбавляючись статусу незалежного органу правосуддя.

З огляду на викладене, з урахуванням вищевказаного, суд вважає, що в діях особи, яка притягається до адміністративної відповідальності, відсутні ознаки адміністративного правопорушення, за вчинення якого передбачена відповідальність відповідно до ч. 3 ст. 156 Кодексу України про адміністративні правопорушення.

Відповідно до п. 1 ч. 1 ст. 247 КУпАП, провадження в справі про адміністративне правопорушення не може бути розпочато, а розпочате підлягає закриттю, зокрема, у зв`язку із відсутністю події і складу адміністративного правопорушення.

За встановлених обставин, суд вважає за необхідне закрити провадження у справі відповідно до п.1 ч. 1 ст. 247, п. 3 ч.1 ст. 284 КУпАП, у зв`язку із відсутністю в діях ОСОБА_1 складу адміністративного правопорушення.

Вирішуючи питання щодо вилучених тютюнових виробів без акцизних марок, суд зазначає наступне.

Як зазначено у ч. 1 ст. 265 КУпАП, вилучені речі і документи зберігаються до розгляду справи про адміністративне правопорушення у порядку, встановленому Кабінетом Міністрів України за погодженням із Державною судовою адміністрацією України, а після розгляду справи, залежно від результатів її розгляду, їх у встановленому порядку конфіскують, або повертають володільцеві, або знищують, а при оплатному вилученні речей - реалізують.

Відповідно до ст. 226.11 Податкового кодексу України та п. 24 Положення про виготовлення, зберігання, продаж марок акцизного податку та маркування алкогольних напоїв і тютюнових виробів, затверджених постановою Кабінету Міністрів України № 1261 від 27 грудня 2010 року, ввезення на митну територію України, зберігання, транспортування, прийняття на комісію з метою продажу та продаж на митній території України не маркованих в установленому порядку алкогольних напоїв, тютюнових виробів та рідин, що використовуються в електронних сигаретах, забороняються.

У разі виявлення фактів ввезення на митну територію України, зберігання, транспортування та продажу на митній території України алкогольних напоїв, тютюнових виробів, рідин, що використовуються в електронних сигаретах, без наявності марок акцизного податку встановленого зразка, контролюючі органи, зазначені у пункті 228.2 цієї статті, вилучають такі товари з вільного обігу та подають відповідні матеріали до суду для винесення постанови про їх вилучення в дохід держави (конфіскацію), що визначено ст. 228.3 Податкового кодексу України.

Вилучені в дохід держави (конфісковані) тютюнові вироби підлягають знищенню у порядку, встановленому Кабінетом Міністрів України (ст. 228.7 Податкового кодексу України).

Також, відповідно до статей 1, 5 Закону України «Про вилучення з обігу, переробку, утилізацію, знищення або подальше використання неякісної та небезпечної продукції» № 1393-ХІY від 14 січня 2000 року продукція, під час маркування якої порушено встановлені законодавством вимоги щодо умови маркування та (або) до змісту і повноти інформації, відноситься до неякісної і небезпечної продукції й підлягає тільки обов`язковому вилученню з обігу.

У зв`язку з тим, що тютюнові вироби, які були вилучені, не мають марок акцизного збору, що не заперечувалося самим ОСОБА_1 у поясненнях від 13 січня 2023 року, зважаючи на вказані вимоги законодавства, такі відносяться до неякісної та небезпечної продукції, яка вилучена з обігу, а відтак підлягають знищенню.

На підставі викладеного, керуючись ст. ст. 156, 247, 251, 277, 280, 283, 284, 294 КУпАП, суддя,-

ПОСТАНОВИЛА:

Справу про притягнення до адміністративної відповідальності ОСОБА_1 за вчинення адміністративного правопорушення передбаченого ч. 3 ст. 156 КУпАП - провадженням закрити, у зв`язку із відсутністю події і складу адміністративного правопорушення.

Алкогольні напої, вилучені 13 січня 2023 року у ОСОБА_1 та які зберігаються у відділу поліції № 4 Краматорського районного управління поліції Головного управління Національної поліції в Донецькій області (квитанція № 352/205/04-2023 про отримання речей або документів, визначені доказом у справах про адміністративне правопорушення, відповідно до якої вилучені тютюнові вироби без марок акцизного податку, обсягом 212 пачок, які упаковано склеєно та опечатано. ЄО №499 від 13 січня 2023 року порядковий номер №105) - знищити.

На постанову може бути подана апеляційна скарга до Дніпровського апеляційного суду через Слов`янський міськрайонний суд Донецької області протягом десяти днів з дня винесення постанови.

Суддя Слов`янського

міськрайонного суду

Донецької області Олена Володимирівна Агеєва