Красноокнянський районний суд Одеської області
Справа № 506/597/22
Провадження № 3/506/119/23
П О С Т А Н О В А

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

20.01.2023 року суддя Красноокнянського районного суду Одеської області Чеботаренко О. Л., розглянувши матеріали про адміністративне правопорушення, що надійшли від відділу поліцейської діяльності №2 Подільського РУП ГУНП в Одеській області, відносно

ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженки с. Чорна Красноокнянського району Одеської області, зареєстрована та проживає за адресою АДРЕСА_1 , фізичної особи-підприємця, громадянки України, раніше не притягувалася до адміністративної відповідальності,

за ч.1 ст.164 КУпАП,

В С Т А Н О В И В :

21 жовтня 2022 року відносно ОСОБА_1 складено протокол про адміністративне правопорушення серія ВАВ №067557, згідно з яким 21.10.2022 року о 13 годині 30 хвилин, ОСОБА_1 , перебуваючи за прилавком свого магазину, який знаходиться по вул. Івана Франка в с. Чорна, Подільського району, всупереч ст. 15 ЗУ «Про державне регулювання виробництва і обігу спирту етилового, коньячного і плодового, алкогольних напоїв, тютюнових виробів, рідин, що використовуються в електронних сигаретах, та пального», здійснювала роздрібну торгівлю слабоалкогольними напоями марки «REVO», по ціні 49 грн. 00 коп. без ліцензії., чим порушила вимоги ч. 1 ст. 164 КУпАП.

Вищезазначений протокол з додатками надійшов до суду 18 січня 2023 року, тобто за 3 дні до закінчення строків притягнення до адміністративної відповідальності, передбачених ст.38 КУпАП.

В матеріалах справи міститься заява ОСОБА_1 , в якій вона просить розглядати справу про адміністративне правопорушення розглядати без її участі/а.с.16/, тому справа розглянута у відсутність останньої, що не суперечить положенням ст.268 КУпАП ;

Дослідивши матеріали справи:

- протокол про адміністративне правопорушення серія ВАБ №087298 від 21.10.2022 року, складений відносно ОСОБА_1 за ст.164 ч.1 КУпАП /а.с.1/;

- письмові пояснення ОСОБА_1 від 21.10.2022 року, в яких пояснила, що 21.10.2022 року вона перебувала на своєму робочому місці в продуктовому магазині «Анна», який розташований в с. Чорна Подільського району, в якому продавала продукти харчування та на прилавку мала дві металеві банки алкогольного енергетику «REVO» сірого кольору, які взяла на пробу реалізувати покупцям. ОСОБА_1 визнала, що зберігала дві банки алкогольного напою, а саме в приміщенні свого магазину « ІНФОРМАЦІЯ_2 », який розташований в с. Чорна Подільського району. З нею була проведена роз`яснювальна робота стосовно того, що вона не має права продавати алкогольні напої без відповідних документів, які у неї були відсутні. /а.с.2/;

- письмові пояснення ОСОБА_2 , згідно з якими 21.10.2022 року її було запрошено поліцейськими в якості понятої, де в продуктовому магазині « ІНФОРМАЦІЯ_2 », де було виявлено на прилавку дві банки алкогольного напою «REVO» та вилучено в її присутності /а.с.3/;

- письмові пояснення ОСОБА_3 , згідно з якими 21.10.2022 року її було запрошено поліцейськими в якості понятої, де в продуктовому магазині « ІНФОРМАЦІЯ_2 », який розташований в с. Чорна Подільського району, де було виявлено на прилавку дві банки алкогольного напою «REVO» та вилучено в її присутності /а.с.4/;

- копію витягу з Реєстру платників єдиного податку щодо ОСОБА_1 /а.с.5/;

- копію виписки з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань щодо фізичної особи-підприємця ОСОБА_1 /а.с.6/;

- копію особистої медичної книжки ОСОБА_1 /а.с.7/;

- копію паспорта та РНОКПП ОСОБА_1 /а.с.8,9/;

- акт вилучення в продуктовому магазині «Анна» по АДРЕСА_1 у гр. ОСОБА_1 , а саме алкогольний енергетик «REVO» - двох металевих банок сірого кольору, які було вилучено в присутності двох понятих ОСОБА_3 та ОСОБА_2 від 21.10.2022 року /а.с.10/;

- фото-таблицю з зображенням продуктового магазину « ІНФОРМАЦІЯ_2 » з прилавком, на якому було виявлено дві банки алкогольного напою «REVO» /а.с.11-13/;

- витяг з бази «Армор», згідно з яким ОСОБА_1 протягом року не притягувалась до адміністративної відповідальності /а.с.14/;

- квитанцію № 176 від 21.10.2022 року про отримання на зберігання речових доказів /а.с.15/;

- заяву ОСОБА_1 , в якій вона просить розглядати справу про адміністративне правопорушення по протоколу серії ВАВ № 067557 за ч. 1 ст. 164 КУпАП розглядати без її участі, вину свою визнала в повному обсязі та просить суд у зв`язку з малозначністю визнати її винною та надати найменше покарання, попередження від 21.10.2022 року/а.с.16/;

приходжу до наступного висновку,

Відповідно до вимог ст. ст. 245, 251, 252, 280 КУпАП, суд зобов`язаний повно, всебічно та об`єктивно з`ясувати всі обставини справи, встановити чи було вчинено адміністративне правопорушення та чи винна особа у його вчиненні, дослідити наявні у справі докази, дати їм належну правову оцінку і в залежності від встановленого, прийняти мотивоване законне рішення.

Відповідно до ст.245 КУпАП, завданням провадження в справі про адміністративні правопорушення є своєчасне, всебічне, повне і об`єктивне з`ясування обставин кожної справи, вирішення її в точній відповідності з законом, забезпечення виконання винесеної постанови, а також виявлення причин та умов, що сприяють вчиненню адміністративних правопорушень, запобігання правопорушенням, виховання громадян у дусі додержання законів, зміцнення законності.

Положеннями ст.1 КУпАП визначено, що завданням КУпАП є охорона прав і свобод громадян, власності, конституційного ладу України, прав і законних інтересів підприємств, установ і організацій, встановленого правопорядку, зміцнення законності, запобігання правопорушенням, виховання громадян у дусі точного і неухильного додержання Конституції і законів України, поваги до прав, честі і гідності інших громадян, до правил співжиття, сумлінного виконання своїх обов`язків, відповідальності перед суспільством .

Стаття 7 КУпАП передбачає, що ніхто не може бути підданий заходу впливу в зв`язку з адміністративним правопорушенням інакше як на підставах і в порядку, встановлених законом. Провадження в справах про адміністративні правопорушення здійснюється на основі суворого додержання законності.

Так, основним для вирішення справи про притягнення особи до адміністративної відповідальності є встановлення складу правопорушення.

Відповідно до ст.9 КУпАП, адміністративним правопорушенням (проступком) визначається, винна (умисна або необережна) дія чи бездіяльність, яка посягає на громадський порядок, власність права і свободи громадян, на встановлений порядок управління і за яку передбачено адміністративну відповідальність.

При цьому КУпАП визначено форму і основні елементи протоколу про адміністративне правопорушення та змісту постанови, що приймається в конкретній справі. У них повинні бути викладені всі обставини вчинення правопорушення та відомості, необхідні для розгляду справи, зокрема, дані про час, місце вчинення адміністративного правопорушення, його суть, дані про свідків і потерпілих, їх пояснення, а якщо правопорушенням спричинено матеріальну шкоду, про це також зазначається у процесуальних документах, тобто всі обставини правопорушення, отримані на підставі дослідження та оцінки доказів в їх сукупності, обґрунтування наявності складу правопорушення.

Таким чином, протокол є документом, що офіційно засвідчує факти неправомірних дій, і є одним із основних джерел доказів.

Відносно ОСОБА_1 складено протокол про адміністративне правопорушення серії ВАВ №067557 від 21.10.2022 року за ч.1 ст.164 КУпАП, згідно з яким 21.10.2022 року о 13 годині 30 хвилин, ОСОБА_1 , перебуваючи за прилавком свого магазину, який знаходиться по вул. Івана Франка в с. Чорна, Подільського району, всупереч ст. 15 ЗУ «Про державне регулювання виробництва і обігу спирту етилового, коньячного і плодового, алкогольних напоїв, тютюнових виробів, рідин, що використовуються в електронних сигаретах, та пального», здійснювала роздрібну торгівлю слабоалкогольними напоями марки «REVO», по ціні 49 грн. 00 коп. без ліцензії., чим порушила вимоги ч. 1 ст. 164 КУпАП.

Слід зазначити, що склад правопорушення - це сукупність передбачених законом об`єктивних і суб`єктивних ознак діяння, які характеризують (визначають) його як правопорушення і є підставою залучення суб`єкта правопорушення до юридичної відповідальності. До структури складу адміністративного правопорушення відносяться: об`єкт; об`єктивна сторона; суб`єкт; та суб`єктивна сторона.

Суб`єктом правопорушення є особа, яка вчинила правопорушення.

За диспозицією за ч.1 ст.164 КУпАП передбачена відповідальність за провадження господарської діяльності без державної реєстрації як суб`єкта господарювання або без подання повідомлення про початок здійснення господарської діяльності, якщо обов`язковість подання такого повідомлення передбачена законом, або без отримання ліцензії на провадження виду господарської діяльності, що підлягає ліцензуванню відповідно до закону, або у період зупинення дії ліцензії, у разі якщо законодавством не передбачені умови провадження ліцензійної діяльності у період зупинення дії ліцензії, або без одержання документа дозвільного характеру, якщо його одержання передбачене законом (крім випадків застосування принципу мовчазної згоди).

Тобто об`єктивну сторону правопорушення, передбаченого ч.1 ст.164 КУпАП утворює одне із вищевказаних діянь, в тому числі провадження господарської діяльності без отримання ліцензії на провадження виду господарської діяльності, що підлягає ліцензуванню відповідно до закону.

Відповідно до ст.1 ЗУ «Про державне регулювання виробництва і обігу спирту етилового, коньячного і плодового, алкогольних напоїв, тютюнових виробів, рідин, що використовуються в електронних сигаретах, та пального», роздрібна торгівля - діяльність по продажу товарів безпосередньо громадянам та іншим кінцевим споживачам для їх особистого некомерційного використання незалежно від форми розрахунків, у тому числі на розлив у ресторанах, кафе, барах, інших суб`єктах господарювання (у тому числі іноземних суб`єктах господарювання, які діють через свої зареєстровані постійні представництва) громадського харчування.

Згідно зі ст.15 Закону України «Про державне регулювання виробництва і обігу спирту етилового, коньячного і плодового, алкогольних напоїв, тютюнових виробів, рідин, що використовуються в електронних сигаретах, та пального», роздрібна торгівля алкогольними напоями (крім столових вин) або тютюновими виробами, або рідинами, що використовуються в електронних сигаретах, або пальним може здійснюватися суб`єктами господарювання (у тому числі іноземними суб`єктами господарювання, які діють через свої зареєстровані постійні представництва) всіх форм власності, у тому числі їх виробниками, за наявності у них ліцензій на роздрібну торгівлю.

Відповідно до ч.ч.1, 2 ст. 3 Господарського кодексу України, під господарською діяльністю у цьому Кодексі розуміється діяльність суб`єктів господарювання у сфері суспільного виробництва, спрямована на виготовлення та реалізацію продукції, виконання робіт чи надання послуг вартісного характеру, що мають цінову визначеність. Господарська діяльність, що здійснюється для досягнення економічних і соціальних результатів та з метою одержання прибутку, є підприємництвом, а суб`єкти підприємництва - підприємцями.

Підприємництво - це безпосередня самостійна, систематична, на власний ризик діяльність по виробництву продукції, виконанню робіт, наданню послуг з метою отримання прибутку, яка здійснюється фізичними та юридичними особами, зареєстрованими як суб`єкти підприємницької діяльності у порядку, встановленому законодавством (ст.1 Закону України «Про підприємництво»).

При цьому Податковий кодекс України від 02 грудня 2010 року № 2755-VI із змінами та доповненнями «торговельну діяльність» тлумачить як роздрібну та оптову торгівлю, діяльність у торговельно-виробничій сфері за готівковий та безготівковий розрахунок.

Згідно з Національним стандартом України ДСТУ 4303:2004 «Роздрібна та оптова торгівля» торговельна діяльність ініціативна, систематична, виконувана на власний ризик для одержання прибутку діяльність юридичних і фізичних осіб щодо купівлі та продажу товарів кінцевим споживачам, або посередницькі операції, або діяльність із надавання агентських, представницьких, комісійних та інших послуг у просуванні товарів від виробника до споживача.

Відповідно до ч.4 постанови Пленуму Верховного Суду України від 25 квітня 2003 року №3 "Про практику застосування судами законодавства про відповідальність за окремі злочини у сфері господарської діяльності" під здійсненням особою, не зареєстрованою як суб`єкт підприємництва, будь-якого виду підприємницької діяльності з числа тих, що підлягають ліцензуванню, слід розуміти діяльність фізичної особи, пов`язану із виробництвом чи реалізацією продукції, виконанням робіт, наданням послуг з метою отримання прибутку, яка містить ознаки підприємницької, тобто провадиться зазначеною особою безпосередньо самостійно, систематично (не менше ніж три рази протягом одного календарного року) і на власний ризик.

Фактично в описовій частині протоколу серії ВАВ №067557 не відображено диспозицію ч. 1 ст.164 КУпАП, як об`єктивну сторону вказаного правопорушення не зазначено про провадження ОСОБА_1 господарської діяльності без ліцензії на торгівлю алкоголем.

Разом з тим, в протоколі про адміністративне правопорушення ОСОБА_1 інкримінується здійснення продажу двох банок алкогольного напою «REVO», при цьому жодних доказів того, що ОСОБА_1 було здійснено, а правоохоронними органами було зафіксовано, хоча один факт продажу слабоалкогольного напою, особою, уповноваженою на складання протоколу про адміністративне правопорушенням ,суду не надано.

Факт знаходження на прилавку магазину «Анна» двох банок алкогольного напою «REVO» може свідчити про намір у майбутньому здійснювати такий продаж , але не як про дії в торговельно-виробничій сфері за готівковий та безготівковий розрахунок.

Отже, зміст правопорушення, викладений у протоколі, не відповідає ознакам правопорушення, за яке передбачена відповідальність за ч.1 ст.164 КУпАП, тобто в діях ОСОБА_1 відсутня об`єктивна сторона вказаного правопорушення.

Згідно зі ст. 247 КУпАП, провадження у справі про адміністративне правопорушення не може бути розпочато, а розпочате підлягає закриттю, зокрема, за відсутності події і складу адміністративного правопорушення.

Таким чином, в ході розгляду справи встановлено, що в діях ОСОБА_1 відсутня об`єктивна сторона вказаного правопорушення, а отже відсутній склад правопорушення, передбаченого ч.1 ст.164 КУпАП.

За вимогами п.1 ст.247 КУпАП, у разі відсутності події і складу адміністративного правопорушення, провадження в справі про адміністративне правопорушення не може бути розпочато, а розпочате підлягає закриттю.

Тому, відповідно до п.1 ст.247 КУпАП, провадження по справі слід закрити.

Керуючись ст. 247 п.1, ст.283, п.3 ст.284 КУпАП,

П О С Т А Н О В И В :

Провадження по справі про адміністративне правопорушення, передбачене ч.1 ст.164 КУпАП, відносно ОСОБА_1 закрити, у зв`язку з відсутністю в її діях складу правопорушення.

Постанова може бути оскаржена особою, відносно якої відкрито адміністративне провадження, захисником, його представником протягом десяти днів з дня винесення постанови, а прокурором - в межах повноважень, визначених ч.5 ст.7 Кодексу України про адміністративні правопорушення.

Суддя Чеботаренко О. Л.