Справа № 603/579/23
Провадження № 3/603/317/2023
П О С Т А Н О В А

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

14 листопада 2023 року м. Монастириська

Суддя Монастириського районного суду Тернопільської області Гудкова Ю. Г., розглянувши матеріали, що надійшли із сектору поліцейської діяльності № 1 (м. Монастириська) відділення поліції № 2 (м. Бучач) Чортківського районного відділу поліції Головного управління Національної поліції в Тернопільській області про притягнення до адміністративної відповідальності

ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , жителя АДРЕСА_1 , фізичної особи підприємця,

за ч. 1 ст. 164 Кодексу України про адміністративні правопорушення,

в с т а н о в и в:

Сектором поліцейської діяльності № 1 (м. Монастириська) відділення поліції № 2 (м. Бучач) Чортківського районного відділу поліції Головного управління Національної поліції в Тернопільській області направлено матеріали про притягнення ОСОБА_1 до адміністративної відповідальності за ч. 1 ст. 164 Кодексу України про адміністративні правопорушення (далі КУпАП).

Як убачається із протоколу про адміністративне правопорушення серії ВАБ № 618032 від 27.10.2023 року, ОСОБА_1 , будучи фізичною особою підприємцем, 27.10.2023 року о 16 год 20 хв, перебуваючи в магазині «Надія», що в с. Лазарівка по вул. Шевченка, 20, здійснив продаж тютюнових виробів, а саме сигарет марки «Blue» за ціною 50 грн, а також пива мари «Закарпатське» об`ємом 0,5 л із вмістом спирту 4,1 % за ціною 30 грн без отримання ліцензії на провадження такого виду господарської діяльності, чим вчинив правопорушення, передбачене ч. 1 ст. 164 КУпАП.

ОСОБА_1 у судовому засіданні своєї вини у вчиненні адміністративного правопорушення не визнав, суду пояснив, що торгівлю алкоголем та тютюновими виробами не здійснює, а вказані у протоколі сигарети та пиво зберігав в магазині для власного вжитку. Однак 27.10.2023 року в його магазин прийшов невідомий чоловік та, посилаючись на те, що він є військовослужбовцем, неодноразово просив продати йому сигарети і пиво, на що він погодився і продав останньому одну пачку сигарет та одну пляшку пива за закупівельною ціною.

Заслухавши пояснення ОСОБА_1 , дослідивши матеріали справи, суд приходить висновку, що провадження у справі слід закрити, виходячи з таких міркувань.

Відповідно до ст. 280 КУпАП при розгляді справи про адміністративне правопорушення суддя зобов`язаний з`ясувати: чи було вчинено адміністративне правопорушення, чи винна дана особа в його вчиненні, чи підлягає вона адміністративній відповідальності, а також інші обставини, необхідні для правильного вирішення справи.

Диспозиція ч. 1 ст. 164 КУпАП передбачає відповідальність, зокрема, за провадження господарської діяльності без отримання ліцензії на провадження виду господарської діяльності, що підлягає ліцензуванню відповідно до закону.

Із аналізу ч. 1 ст. 164 КУпАП убачається, що об`єктом вказаного адміністративного порушення є суспільні відносини у сфері державного регулювання господарської діяльності.

Згідно з ч. ч. 1, 2 ст. 3 Господарського кодексу України (далі ГК України) під господарською діяльністю у цьому Кодексі розуміється діяльність суб`єктів господарювання у сфері суспільного виробництва, спрямована на виготовлення та реалізацію продукції, виконання робіт чи надання послуг вартісного характеру, що мають цінову визначеність.

Господарська діяльність, що здійснюється для досягнення економічних і соціальних результатів та з метою одержання прибутку, є підприємництвом, а суб`єкти підприємництва підприємцями.

Згідно ч. 1 ст. 42 ГК України підприємництво це самостійна, ініціативна, систематична, на власний ризик господарська діяльність, що здійснюється суб`єктами господарювання (підприємцями) з метою досягнення економічних і соціальних результатів та одержання прибутку.

Обов`язковими ознаками господарської діяльності є систематичність (не менш ніж три рази протягом одного календарного року) та отримання прибутку (постанова Пленуму Верховного Суду № 3 від 25.04.2003 року).

Із письмових пояснень ОСОБА_2 від 27.10.2023 року убачається, що 27.10.2023 року приблизно о 16 год 30 хв на його прохання продавець магазину «Надія», що в с. Лазарівка Чортківського району Тернопільської області, продав йому одну пачку сигарет марки «Blue» за 50 грн та одну пляшку пива «Закарпатське» за 30 грн, однак вказані пояснення ОСОБА_2 не підтверджують факту систематичного зайняття ОСОБА_1 господарською діяльністю з продажу тютюнових виробів та алкогольних напоїв.

Також не може бути доказом вчинення адміністративного правопорушення протокол про адміністративне правопорушення, оскільки саме по собі описання адміністративного правопорушення не може бути належним доказом вчинення особою такого порушення (постанова Верховного Суду у справі № 338/1/17 від 26.04.2018 року). Також не може слугувати однозначним доказом винуватості особи у вчиненні адміністративного правопорушення рапорт працівника поліції (постанова Верховного Суду у справі № 524/5741/16-а від 20.05.2020 року).

Окрім того, суд не може прийняти як доказ вини ОСОБА_1 додану до протоколу про адміністративне правопорушення серії ВАБ № 618032 від 27.10.2023 року фототаблицю, оскільки вона також не підтверджує факт здійснення ОСОБА_1 систематичної торгівлі тютюновими виробами та алкогольними напоями без відповідної ліцензії.

Пояснення ОСОБА_1 , надані у судовому засіданні, узгоджуються з його письмовими поясненнями від 27.10.2023 року, наданими працівникам поліції при складанні протоколу про адміністративне правопорушення.

Розглядаючи справу про адміністративне правопорушення, суд, із урахуванням вимог ст. 252 КУпАП, оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному і об`єктивному дослідженні всіх обставин справи в їх сукупності, керуючись законом і правосвідомістю.

Відповідно до ст. 9 КУпАП адміністративним правопорушенням (проступком) визнається протиправна, винна (умисна або необережна) дія чи бездіяльність, яка посягає на громадський порядок, власність, права і свободи громадян, на встановлений порядок управління і за яку законом передбачено адміністративну відповідальність.

Згідно ч. 1 ст. 7 КУпАП ніхто не може бути підданий заходу впливу в зв`язку з адміністративним правопорушенням інакше як на підставах і в порядку, встановлених Законом.

Статтею 129 Конституції України передбачено серед іншого, що однією з основних засад судочинства, є забезпечення доведеності вини.

Відповідно до ч. 2 ст. 251 КУпАП обов`язок щодо збирання доказів покладається на осіб, уповноважених на складання протоколів про адміністративні правопорушення, визначених, статтею 255 цього Кодексу.

Відповідно до п. 1 ч. 1 ст. 247 КУпАП за відсутністю події та складу адміністративного правопорушення провадження у справі не може бути розпочато, а розпочате підлягає закриттю.

Враховуючи викладене, а також те, що в силу принципу презумпції невинуватості всі сумніви у винності особи, яка притягається до відповідальності, тлумачаться на її користь, а недоведена вина прирівнюється до доведеної невинуватості, суд вважає, що провадження у справі про притягнення до адміністративної відповідальності ОСОБА_1 за ч. 1 ст. 164 КУпАП слід закрити у зв`язку з відсутністю у його діях складу адміністративного правопорушення.

Вирішуючи питання щодо вилучених у ОСОБА_1 та ОСОБА_2 згідно протоколу про адміністративне правопорушення серії ВАБ № 618032 від 27.10.2023 року та заяви про добровільну видачу від 27.10.2023 року речей, суд зазначає таке.

Відповідно до абз. 3 ч. 4 ст. 11 Закону України «Про державне регулювання виробництва і обігу спирту етилового, коньячного і плодового, алкогольних напоїв, тютюнових виробів, рідин, що використовуються в електронних сигаретах, та пального» алкогольні напої та тютюнові вироби, які виробляються в Україні, а також такі, що імпортуються в Україну, позначаються марками акцизного податку в порядку, визначеному законодавством.

Відповідно до пп. 14.1.107 п. 14.1 ст. 14 Податкового кодексу України (далі ПК України) марка акцизного податку - спеціальний знак для маркування алкогольних напоїв, тютюнових виробів та рідин, що використовуються в електронних сигаретах, віднесений до документів суворого обліку, який підтверджує сплату акцизного податку, легальність ввезення та реалізації на території України цих виробів.

Згідно п. 226.6 ст. 226 ПК України маркуванню підлягають усі (крім зазначених у пункті 226.10 цієї статті) алкогольні напої з вмістом спирту етилового понад 8,5 відсотка об`ємних одиниць. Маркування вироблених в Україні алкогольних напоїв із вмістом спирту етилового до 8,5 відсотка об`ємних одиниць не здійснюється.

Згідно п. 24 Положення про виготовлення, зберігання, продаж марок акцизного податку та маркування алкогольних напоїв, тютюнових виробів і рідин, що використовуються в електронних сигаретах, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України № 1251 від 27.12.2010 року, ввезення на митну територію України, зберігання, транспортування, прийняття на комісію з метою продажу та продаж на митній території України маркованих з порушенням вимог цього Порядку алкогольних напоїв, тютюнових виробів, тютюновмісних виробів для електричного нагрівання (ТВЕН) за допомогою підігрівача з електронним управлінням і рідин, що використовуються в електронних сигаретах, забороняється.

Відповідно до п. 228.3 ст. 228 ПК України у разі виявлення фактів ввезення на митну територію України, зберігання, транспортування та продажу на митній території України алкогольних напоїв, тютюнових виробів, рідин, що використовуються в електронних сигаретах, без наявності марок акцизного податку встановленого зразка, контролюючі органи, зазначені у пункті 228.2 цієї статті, вилучають такі товари з вільного обігу та подають відповідні матеріали до суду для винесення постанови про їх вилучення в дохід держави (конфіскацію).

У силу ч. 1 ст. 265 КУпАП речі і документи, що є знаряддям або безпосереднім об`єктом правопорушення, виявлені під час затримання, особистого огляду або огляду речей, вилучаються посадовими особами органів, зазначених у статтях 234-1, 234-2, 244-4, 262 і 264 цього Кодексу. Вилучені речі і документи зберігаються до розгляду справи про адміністративне правопорушення у порядку, встановленому Кабінетом Міністрів України за погодженням із Державною судовою адміністрацією України, а після розгляду справи, залежно від результатів її розгляду, їх у встановленому порядку конфіскують, або повертають володільцеві, або знищують, а при оплатному вилученні речей - реалізують.

Окрім того, згідно ч. 1 ст. 5 Закону України «Про вилучення з обігу, переробку, утилізацію, знищення або подальше використання неякісної та небезпечної продукції» неякісна та небезпечна продукція підлягає обов`язковому вилученню з обігу.

У цьому Законі до неякісної та небезпечної продукції відноситься, зокрема, продукція, під час маркування якої порушено встановлені законодавством вимоги щодо мови маркування та (або) до змісту і повноти інформації, яка має при цьому повідомлятися (абз. 4 ст. 1 Закону України «Про вилучення з обігу, переробку, утилізацію, знищення або подальше використання неякісної та небезпечної продукції»).

Враховуючи наведене, з огляду на те, що вилучені у ОСОБА_1 та ОСОБА_2 тютюнові вироби не відповідають вищевказаним вимогам щодо їхнього маркування, не містять марок акцизного податку та відносяться до продукції, яка підлягає обов`язковому вилученню з обігу, суд вважає за необхідне їх знищити.

Вилучені згідно протоколу про адміністративне правопорушення серії ВАБ № 618032 від 27.10.2023 року та заяви про добровільну видачу від 27.10.2023 року алкогольні напої слід повернути ОСОБА_1 та ОСОБА_2 відповідно.

Керуючись ст. ст. 7, 245, 247, 265, 280, 283 КУпАП,

п о с т а н о в и в:

Провадження у справі про адміністративне правопорушення відносно ОСОБА_1 за ч. 1 ст. 164 КУпАП закрити.

Повернути ОСОБА_1 шість пляшок пива марки «Закарпатське» об`ємом 0,5 л міцністю 4,1 % та шість пляшок пива марки «Закарпатське» об`ємом 1,2 л міцністю 4,1 %, вилучені у нього згідно протоколу про адміністративне правопорушення серії ВАБ № 618032 від 27.10.2023 року та передані згідно супровідного листа № 2254/111/01-2023 від 28.10.2023 року для поміщення у кімнату зберігання речових доказів відділення поліції № 2 (м. Бучач) Чортківського районного відділу поліції Головного управління Національної поліції в Тернопільській області.

Повернути ОСОБА_2 одну пляшку пива марки «Закарпатське» об`ємом 0,5 л міцністю 4,1 %, вилучену у нього згідно заяви про добровільну видачу від 27.10.2023 року та передану згідно супровідного листа № 2254/111/01-2023 від 28.10.2023 року для поміщення у кімнату зберігання речових доказів відділення поліції № 2 (м. Бучач) Чортківського районного відділу поліції Головного управління Національної поліції в Тернопільській області.

Десять пачок сигарет марки «Прима» та десять пачок сигарет марки «Blue», вилучені у ОСОБА_1 згідно протоколу про адміністративне правопорушення серії ВАБ № 618032 від 27.10.2023 року та передані згідно супровідного листа № 2254/111/01-2023 від 28.10.2023 року для поміщення у кімнату зберігання речових доказів відділення поліції № 2 (м. Бучач) Чортківського районного відділу поліції Головного управління Національної поліції в Тернопільській області знищити.

Одну пачку сигарет марки «Blue», вилучену в ОСОБА_2 згідно заяви про добровільну видачу від 27.10.2023 року та передану згідно супровідного листа № 2254/111/01-2023 від 28.10.2023 року для поміщення у кімнату зберігання речових доказів відділення поліції № 2 (м. Бучач) Чортківського районного відділу поліції Головного управління Національної поліції в Тернопільській області знищити.

Постанова набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги.

Постанову по справі про адміністративне правопорушення може бути оскаржено особою, яку притягнуто до адміністративної відповідальності, її законним представником, захисником, потерпілим, його представником протягом десяти днів з дня винесення постанови.

Апеляційна скарга подається до Тернопільського апеляційного суду через Монастириський районний суд Тернопільської області.

Суддя Ю. Г. Гудкова