Справа № 606/2093/23
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

09 листопада 2023 року м. Теребовля

Суддя Теребовлянського районного суду Тернопільської області Мельник А.В., розглянувши матеріали, які надійшли з відділення поліції № 3 м.Теребовля Тернопільського РУП ГУНП в Тернопільській області, про притягнення до адміністративної відповідальності ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , зареєстрованої та мешканки за адресою: АДРЕСА_1 , не працюючої,

за ч.1 ст.164 Кодексу України про адміністративні правопорушення (даліКУпАП),

ВСТАНОВИВ:

Відділенням поліції № 3 м.Теребовля Тернопільського РУП ГУНП в Тернопільській області направлено в суд матеріали про притягнення до адміністративної відповідальності ОСОБА_1 за ч.1 ст.164 КУпАП.

У протоколі про адміністративне правопорушення серії ВАВ №982605 від 17.10.2023 вказано, що 17.10.2023 близько 17 год 38 хв. ОСОБА_1 по АДРЕСА_2 ,, перебуваючи в магазині, який готується до відкриття, здійснила продаж міцного спиртного напою в поліетиленовій пляшці ємкістю 1,5 л, частково наповненої ОСОБА_2 , за що отримала 40 грн, чим проводила господарську діяльність без державної реєстрації як суб`єкта господарювання та без одержання ліцензії на провадження виду господарської діяльності, чим порушила п.7 ч.1 ст.7 Закону України «Про ліцензування видів господарської діяльності» та вчинила правопорушення, передбачене ч. 1ст. 164 КУпАП.

У судовому засіданні ОСОБА_1 своєї вини у вчиненні інкримінованого їй адміністративного правопорушення не визнала, та суду пояснила, що вона не продавала алкоголь, на даний час не є суб`єктом підприємницької діяльності - ФОП, лише здійснює підготовку документів та приміщення для відкриття магазину. Просила суд закрити адміністративне провадження щодо неї за відсутністю в її діях складу адміністративного правопорушення, передбаченого ч. 1 ст.164 КУпАП.

Оцінюючи зібрані по справі докази в їх повній сукупності, оглянувши матеріали справи, суддя приходить до висновку, що в діях ОСОБА_1 відсутній склад адміністративного правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 164 КУпАП, виходячи з наступного.

У відповідності до ст. 9 КУпАП адміністративним правопорушенням (проступком) визнається протиправна, винна (умисна або необережна) дія чи бездіяльність, яка посягає на громадський порядок, власність, права і свободи громадян, на встановлений порядок управління і за яку законом передбачено адміністративну відповідальність.

Згідно ст. 245 КУпАП, завданнями провадження в справах про адміністративні правопорушення, зокрема, є: своєчасне, всебічне, повне і об`єктивне з`ясування обставин кожної справи, вирішення її в точній відповідності із законом.

Відповідно до вимог статті 278 КУпАП, орган (посадова особа) при підготовці до розгляду справи про адміністративне правопорушення вирішує такі питання: 1) чи правильно складено протокол та інші матеріали справи про адміністративне правопорушення; 2) чи витребувано необхідні додаткові матеріали.

Згідно ст. 280 КУпАП, орган (посадова особа) при розгляді справи про адміністративне правопорушення зобов`язаний з`ясувати, зокрема: чи було вчинено адміністративне правопорушення, чи винна дана особа в його вчиненні,чи підлягає вона адміністративній відповідальності, а також з`ясувати інші обставини, що мають значення для правильного вирішення справи.

Згідно з диспозицією ст.164 КУпАП відповідальність за нею наступає у випадку провадження господарської діяльності без державної реєстрації як суб`єкта господарювання або без одержання ліцензії на провадження певного виду господарської діяльності, що підлягає ліцензуванню відповідно до закону, чи без одержання дозволу, іншого документа дозвільного характеру, якщо його одержання передбачене законом.

Об`єктом цього правопорушення є суспільні відносини у сфері регулювання господарської діяльності. Господарська діяльність - будь-яка діяльність особи, спрямована на отримання доходу в грошовій, матеріальній або нематеріальній формах, у разі коли безпосередня участь такої особи в організації такої діяльності є регулярною, постійною та суттєвою. Безпосередня участь - це зазначена діяльність особи через свої постійні представництва, філіали, відділення, інші відокремлені підрозділи, а також через довірену особу, агента або будь-яку іншу особу, яка діє від імені та на користь першої особи (п. 1.32 ст. 1 Закону України «Про оподаткування прибутку підприємств», 28.12.1994 p., № 334/94-ВР).

За ст. 3 Господарського кодексу України, під господарською діяльністю розуміється діяльність суб`єктів господарювання у сфері суспільного виробництва, спрямована на виготовлення та реалізацію продукції, виконання робіт чи надання послуг вартісного характеру, що мають цінову визначеність. Господарська діяльність, що здійснюється для досягнення економічних і соціальних результатів та з метою одержання прибутку, є підприємництвом, а суб`єкти підприємництва - підприємцями.

Відповідно до ст. 42 Господарського кодексу України, підприємництво як вид господарської діяльності - це самостійна, ініціативна, систематична, на власний ризик господарська діяльність, що здійснюється суб`єктами господарювання (підприємцями) з метою досягнення економічних і соціальних результатів та одержання прибутку. Підприємницькою може вважатись лише діяльність з виробництва продукції, виконання робіт, надання послуг і зайняття торгівлею з метою одержання прибутку. У разі відсутності такої мети немає правових підстав вважати діяльність господарюючого суб`єкта підприємницькою (п.3 листа Вищого арбітражного суду України «Про деякі питання практики застосування окремих норм чинного законодавства при вирішенні спорів» № 01-8/453 від 26.06.1995 p.).

У постанові Пленуму ВСУ від 25.04.2003 р. №3 «Про практику застосування судами законодавства про відповідальність за окремі злочини у сфері господарської діяльності» Верховний Суд України роз`яснив, що під здійсненням особою, не зареєстрованою як суб`єкт підприємництва, будь-якого виду підприємницької діяльності з числа тих, що підлягають ліцензуванню, слід розуміти діяльність фізичної особи, пов`язану із виробництвом чи реалізацією продукції, виконанням робіт, наданням послуг з метою отримання прибутку, яка містить ознаки підприємницької, тобто провадиться зазначеною особою безпосередньо самостійно, систематично (не менше ніж три рази протягом одного календарного року) і на власний ризик.

Отже, на підставі викладеного, суддя робить висновок про те, що однією з обов`язкових ознак підприємницької діяльності, як виду господарської діяльності, є систематичність її здійснення. Систематичною вважається діяльність у разі, коли вона здійснюється неодноразово протягом певного періоду часу.

Суддею встановлено, що до протоколу про адміністративне правопорушення серії ВАВ №982605 від 17.10.2023 відносно ОСОБА_1 не додано даказів, того, що остання здійснює підприємницьку діяльність діяльність без реєстрації суб`єктом господарювання та здійснює таку діяльність у с.Багатківці. Також, у протоколі не зазначено свідка, письмові пояснення якої додано до матеріалів справи. Крім того, не додано доказів, які б відображали систематичність та регулярність дій останньої по здійсненню господарської діяльності без наявності відповідних документів, а тому не підтверджується винуватість ОСОБА_1 у вчиненні адміністративного правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 164 КУпАП.

У відповідності до ст. 7 КУпАП, ст. 62 Конституції України, ніхто не може бути підданий заходу впливу в зв`язку з адміністративним правопорушенням інакше як на підставах і в порядку встановлених законом. Особа вважається невинуватою у вчиненні правопорушення і не може бути притягнута до відповідальності, доки її вину не буде доведено в законному порядку. Усі сумніви щодо доведеності вини особи тлумачаться на її користь.

Відповідно до ст. 17 Закону України "Про виконання рішень та застосування практики Європейського суду з прав людини" суди зобов`язані застосовувати при розгляді справ Конвенцію про захист прав людини і основоположних свобод та практику Європейського суду з прав людини, як джерело права.

Європейський Суд з прав людини притримується у своїх рішеннях позиції, що суд вправі обґрунтовувати свої висновки лише доказами, що випливають із співіснування достатньо переконливих, чітких і узгоджених між собою висновків чи схожих неспростовних презумпцій факту (рішення Європейського суду з прав людини, справа Коробов проти України № 39598/03 від 21 липня 2011 року), тобто таких, що не залишать місце сумнівам, оскільки наявність останніх не узгоджується із стандартом доказування поза розумним сумнівом (рішення від 18 січня 1978 року у справі Ірландія проти Сполученого Королівства).

Виходячи з викладеного ОСОБА_1 не може бути притягнута до адміністративної відповідальності, оскільки поза розумним сумнівом належними та допустимими доказами вина останньої не доведена, а обставини зазначені в протоколі - не підтверджені.

Таким чином, під час судового розгляду в діях ОСОБА_1 встановлено відсутність події та складу адміністративного правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 164 КУпАП України.

Згідно п. 1 ст. 247 КУпАП провадження по справі про адміністративне правопорушення підлягає закриттю у зв`язку із відсутністю події і складу адміністративного правопорушення.

Враховуючи вищенаведені вимоги закону, встановлені обставини справи, а також те, що в силу принципу презумпції невинуватості всі сумніви у винності особи, що притягується до відповідальності, тлумачаться на її користь, а недоведена вина прирівнюється до доведеної невинуватості, суддя приходить до висновку, що провадження у справі про адміністративне правопорушення підлягає закриттю за відсутністю події і складу адміністративного правопорушення, передбаченого ч. 1ст. 164 КУпАП.

Відповідно до ч.1 ст.265 КУпАП вилучені речі і документи зберігаються до розгляду справи про адміністративне правопорушення у порядку, встановленому Кабінетом Міністрів України за погодженням із Державною судовою адміністрацією України, а після розгляду справи, залежно від результатів її розгляду, їх у встановленому порядку конфіскують, або повертають володільцеві, або знищують, а при оплатному вилученні речей - реалізують.

Згідно п. 6 ч. 1 ст. 1 Закону України «Про вилучення з обігу, переробку, утилізацію, знищення або подальше використання неякісної та небезпечної продукції» продукція, на яку немає передбачених законодавством відповідних документів, що підтверджують якість та безпеку продукції є неякісна та небезпечна продукція.

У відповідності до статті 5 вказаного Закону неякісна та небезпечна продукція підлягає обов`язковому вилученню з обігу.

Відповідно до частини шостої статті 283 КУпАП, постанова по справі про адміністративне правопорушення повинна містити вирішення питання про вилучені речі і документи.

Керуючись ст.ст.164 , 264 , 283 , 284 , 287-289 КУпАП, суддя,

ПОСТАНОВИВ:

Провадження в адміністративній справі відносно ОСОБА_1 за ч. 1 ст. 164 КУпАП закрити, в зв`язку з відсутністю в її діях складу адміністративного правопорушення.

Вилучені згідно квитанції про отримання речей і документів, вилучених під час здійснення провадження у справах про адміністративні правопорушення та протоколу вилучення речей для тимчасового зберігання в ОСОБА_1 речі, а саме: міцний спиртовий напій у пластиковій тарі 5л, 1,5 л, 1,5 л, частково заповненої 1, 5 л, які упаковано в сітки для картоплі, занесено у книгу обліку речей і документів, вилучених під час здійснення провадження у справах про адміністративні правопорушення 64, порядковий №64 - знищити.

Вилучені згідно квитанції про отримання речей і документів, вилучених під час здійснення провадження у справах про адміністративні правопорушення та протоколу вилучення речей для тимчасового зберігання в ОСОБА_1 речі, а саме:

-Львівське світле, 4,3 %, ємкістю 0,5 л, кількістю 14 шт.;

-Перша приватна, свіжий розлив, 4,2%, ємкістю 0,5 л, кількістю 11 шт.;

- Перша приватна, нефільтроване бочкове, 4,3%, ємкістю 0,5 л, кількістю 10 шт.;

-Львівське (Київське), 3,8 %, ємкістю 1,95 л, кількістю 5 шт.;

-Львівське-Київське, 3,8 %, ємкістю 1,95 л, кількістю 4 шт.;

-пиво Zibert, 4,4 %, ємкістю 1,15 л, кількістю 7 шт.;

-енергетичний напій Hard Seltzer, 4,5 %, ємкістю 0,5 л, кількістю 20 шт.;

-енергетичний напій Hard Seltzer, 4,5 %, ємкістю 0,5 л, кількістю 9 шт.;

-пиво Львівське різдвяне, 4,2 %, ємкістю 0,48 л, кількістю 8 шт.;

-пиво Львівське різдвяне, 4,2 %, ємкістю 1,12 л, кількістю 3 шт.;

-пиво Львівське різдвяне, 4,2 %, ємкістю 0,5 л, кількістю 6 шт.;

-енергетичний напій Bronx, 8 %, ємкістю 0,5 л, кількістю 13 шт.;

-енергетичний напій Ukie, 8 %, ємкістю 0,5 л, кількістю 13 шт.;

-енергетичний напій cider ciber rose, 6 %, ємкістю 0,5 л, кількістю 1 шт.;

-енергетичний напій cider ciber apple, 6 %, ємкістю 0,5 л, кількістю 1 шт.;

-Львівське radler lemon, 3,5 %, ємкістю 0,48 л, кількістю 4 шт.;

-пиво Tuborg, 4,6 %, ємкістю 0,5 л, кількістю 3 шт.;

-пиво Арсенал, 8 %, ємкістю 0,48 л, кількістю 3 шт.;

-пиво Тетерів, 7 %, ємкістю 0,5 л, кількістю 10 шт.;

-пиво Тетерів, 7 %, ємкістю 0,5 л, кількістю 3 шт.;

- Zibert, 4,4 %, ємкістю 0,5 л, кількістю 3 шт.;

-пиво Перша приватна нефільтроване, 4,3 %, ємкістю 0,5 л, кількістю 10 шт.;

-пиво Оболонь Київське, 3,8 %, ємкістю 0,6 л, кількістю 12 шт.;

-пиво Krugovice, 3,8 %, ємкістю 0,5 л, кількістю 8 шт.;

-пиво Перша приватна, 4,3 %, ємкістю 0,5 л, кількістю 10шт.;

-пиво Львівське 1715, 4,5 %, ємкістю 1,12 л, кількістю 4 шт.;

-Львівське, 4,3 %, ємкістю 900 мл, кількістю 4 шт.;

-Перша приватна нефільтроване, 4,3 %, ємкістю 0,5 л, кількістю 9 шт.;

-Львівське світле, 4,3 %, ємкістю 2,35 л, кількістю 2 шт.;

-Львівське 1715, 4,5 %, ємкістю 2,25 л, кількістю 1 шт.;

-пиво Оболонь преміум дарк, 4,6 %, ємкістю 1 л, кількістю 2 шт.;

- Перша приватна, фірмове українське, 4,3%, ємкістю 0,5 л, кількістю 10 шт.;

- Someraby, чорниця, 4,6%, ємкістю 0,95 л, кількістю 3 шт.;

- Someraby, яблуко, 4,6%, ємкістю 0,95 л, кількістю 3 шт.;

- garage lemone, 4,4%, ємкістю 0,9 л, кількістю 2 шт.;

- garage hardcore, 6,0%, ємкістю 0,9 л, кількістю 3 шт.;

-Львівське 1715, 4,5 %, ємкістю 0,45 л, кількістю 8 шт.;

-Славутич Tee mix lime, 3,5 %, ємкістю 0,5 л, кількістю 5 шт.;

- garage compote, 4,4%, ємкістю 0,44 л, кількістю 4 шт.;

- garage мандарин, 4,4%, ємкістю 0,44 л, кількістю 2 шт.;

-Закарпатське пиво, 4,1%, ємкістю 0,5 л, кількістю 8 шт.;

-Krusovice, 4,2 %, ємкістю 0,5 л, кількістю 7 шт.;

- Ice mix, 6 %, ємкістю 0,5 л, кількістю 6 шт.;

-пиво Tuborg, 4,6 %, ємкістю 0,5 л, кількістю 2 шт.;

- garage lemone, 4,4%, ємкістю 0,44 л, кількістю 3 шт.;

- garage hardcore, 4,4%, ємкістю 0,44 л, кількістю 4 шт., які упаковано в сітки для картоплі, занесено у книгу обліку речей і документів, вилучених під час здійснення провадження у справах про адміністративні правопорушення 64, порядковий №64 - повернути ОСОБА_1 .

Постанова судді у справах про адміністративне правопорушення набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги.

Постанова судді у справах про адміністративне правопорушення може бути оскаржена особою, щодо якої її винесено, її законним представником, захисником, потерпілим, його представником протягом десяти днів з дня винесення постанови до Тернопільського апеляційного суду.

Суддя А.В.Мельник