Справа № 683/247/23
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

16 лютого 2023 року м. Старокостянтинів

Суддя Старокостянтинівського районного суду Хмельницької області Кутасевич О.Г., за участі секретаря судового засідання Свідерської К.В., особи, що притягується до адміністративної відповідальності ОСОБА_1 , розглянувши матеріали про притягнення до адміністративної відповідальності

ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , громадянина України, головного спеціаліста з питань цифрового розвитку, цифрових трансформацій і цифровізації Миролюбленської сільської ради, що проживає за адресою: АДРЕСА_1 ,

за ст.164-14 Кодексу України про адміністративні правопорушення,

в с т а н о в и л а :

Згідно протоколу про адміністративне правопорушення № 13-07-0006/2023, складеного головним державним аудитором відділу контролю у сфері закупівель Управління Західного офісу Держаудитслужби в Хмельницькій області Шинкаренко Г.В.,

при здійсненні моніторингу процедури закупівлі за номером ID UA-2021-12-14-003631-с, проведеної Миролюбненською сільською радою, 25 липня 2022 року уповноваженою особою з публічних закупівель Миролюбненської сільської ради ОСОБА_1 , за місцем роботи за адресою: село Миролюбне Старокостянтинівський район Хмельницька область, допущено порушення законодавства про закупівлі в частині внесення змін до істотних умов договору про закупівлю у випадках, не передбачених законом.

Зокрема, відповідно до договору про постачання електричної енергії споживачу від 24.01.2022 року № 24-01-2022-ФПК (далі - Договір) з переможцем процедури закупівлі ТОВ «ФІНАНСОВО - ПРОМИСЛОВА КОМПАНІЯ «РЕСУРСГРУП» на суму 1 092 499,99 гривень, на дату укладання сторонами узгоджено істотні умови договору: ціну за одиницю товару, а саме: ціна за спожиту електричну енергію за 1 кВт*год з урахуванням тарифу на послугу з передачі та розподілу електричної енергії становить: 3,9583333 грн. без урахування ПДВ, з ПДВ - 4,75 грн, що включає: тариф на передачу електричної енергії станом на дату подання тендерної пропозиції, затверджений постановою НКРЕКП № 2353 від 09.12.2020 року, що становить 0,29393 коп. без ПДВ, тариф на розподіл електричної енергії станом на дату подання тендерної пропозиції, затверджений постановою НКРЕКП №2381 від 09.12.2020 року, що становить 1,12143 коп. без ПДВ.

Додатковою угодою від 25 липня 2022 року № 2 внесено зміни до ціни за одиницю товару з 01.07.2022 року у бік її збільшення на 9,86 %, а саме: ціна за спожиту електричну енергію за 1 кВт*год з урахуванням тарифу на послугу з передачі та розподілу електричної енергії становить: 4,4037400 грн. без урахування ПДВ, з ПДВ - 5,284488007 грн., що включає: вартість електричної енергії 2,79368001 грн. без ПДВ, тариф на передачу електричної енергії станом, затверджений постановою НКРЕКП № 2454 від 01.12.2021 року, що становить 0,34564 коп. без ПДВ, тариф на розподіл електричної енергії, затверджений постановою НКРЕКП №2611 від 17.12.2021 року, що становить 1,26442 коп. без ПДВ.

Проте, всупереч вимогам пункту 2 частини п`ятої статті 41 Закону № 922-III істотні умови договору про закупівлю не можуть змінюватися після його підписання до виконання зобов`язань сторонами в повному обсязі, крім випадку збільшення ціни за одиницю товару до 10 відсотків пропорційно збільшенню ціни такого товару на ринку у разі коливання ціни такого товару на ринку за умови, що така зміна не призведе до збільшення суми, визначеної в договорі про закупівлю, - не частіше ніж один раз на 90 днів з моменту підписання договору про закупівлю/внесення змін до такого договору щодо збільшення ціни за одиницю товару. Обмеження щодо строків зміни ціни за одиницю товару не застосовується у випадках зміни умов договору про закупівлю бензину та дизельного пального, природного газу та електричної енергії.

Підставою для прийняття рішення уповноваженою особою з публічних закупівель Миролюбненської сільської ради став лист ТОВ «ФІНАНСОВО - ПРОМИСЛОВА КОМПАНІЯ «РЕСУРСГРУП» від 15.07.2022 № 5484, згідно з яким пропонується збільшити ціну за одиницю товару, та довідка Харківської торгово-промислової палати від 13.07.2022 року № 395/22 (далі - Цінова довідка № 395/22), у яких йдеться про середньозважені ціни електричної енергії на РДН в ОУС України, які склалися за період 01-11 червня (01.06.-11.06) 2022 року та за період 01-11 липня (01.07-11.07.) 2022 року із розрахунком відсотку коливання між вказаними датами у розмірі 12.68%.

Тобто вказані довідки не підтверджували коливання ціни на електричну енергію пропорційно збільшенню ціни такого товару на ринку в період між укладенням Договору та додаткової угоди від 25.07.2022 року № 2, а саме: з 24.01.2022 року по 25.07.2022 рік, а отже є неналежним документом для підтвердження наявності підстав щодо укладання додаткової угоди від 25.07.2022 року №2 до Договору про зміну ціни за одиницю товару не більше ніж на 10 відсотків та не є підставою для зміни істотних умов Договору.

Згідно зі ст.245 КУпАП завданнями провадження в справах про адміністративні правопорушення є своєчасне, всебічне, повне і об`єктивне з`ясування обставин кожної справи, вирішення її в точній відповідності з законом.

Згідно ст.251 КУпАП, доказами в справі по адміністративне правопорушення є будь-які фактичні дані, на основі яких у визначеному законом порядку орган (посадова особа) встановлює наявність чи відсутність адміністративного правопорушення, винність даної особи в його вчиненні та інші обставини, що мають значення для правильного вирішення справи. Ці дані встановлюються протоколом про адміністративне правопорушення, поясненнями особи, яка притягається до адміністративної відповідальності, потерпілих, свідків, висновком експерта, речовими доказами, тощо.

Відповідно до ст.280 КУпАП, орган (посадова особа) при розгляді справи про адміністративне правопорушення зобов`язаний з`ясувати: чи було вчинено адміністративне правопорушення, чи винна дана особа в його вчиненні, чи підлягає вона адміністративній відповідальності, чи є обставини, що пом`якшують і обтяжують відповідальність, а також з`ясувати інші обставини, що мають значення для правильного вирішення справи.

Як зазначено в ст. 252 КУпАП, орган (посадова особа) оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному і об`єктивному дослідженні всіх обставин справи в їх сукупності, керуючись законом і правосвідомістю.

Статтею 164-14 КУпАП передбачена відповідальність за порушення порядку визначення предмета закупівлі; несвоєчасне надання або ненадання замовником роз`яснень щодо змісту тендерної документації; тендерна документація складена не у відповідності із вимогами закону; розмір забезпечення тендерної пропозиції, встановлений у тендерній документації, перевищує межі, визначені законом; неоприлюднення або порушення строків оприлюднення інформації про закупівлі; неоприлюднення або порушення порядку оприлюднення інформації про закупівлі, що здійснюються відповідно до положень Закону України "Про внесення змін до деяких законодавчих актів України, спрямованих на запобігання виникненню і поширенню коронавірусної хвороби (COVID-19)"; ненадання інформації, документів у випадках, передбачених законом; порушення строків розгляду тендерної пропозиції.

Згідно протоколу про адміністративне правопорушення від 18 січня 2023 року ОСОБА_1 ставиться у провину порушення вимог пункту 2 частини п`ятої статті 41 Закону № 922-ІП «Про публічні закупівлі», відповідно до яких істотні умови договору про закупівлю не можуть змінюватися після його підписання до виконання зобов`язань сторонами в повному обсязі, крім випадку збільшення ціни за одиницю товару до 10 відсотків пропорційно збільшенню ціни такого товару на ринку у разі коливання ціни такого товару на ринку за умови, що така зміна не призведе до збільшення суми, визначеної в договорі про закупівлю, - не частіше ніж один раз на 90 днів з моменту підписання договору про закупівлю/внесення змін до такого договору щодо збільшення ціни за одиницю товару. Обмеження щодо строків зміни ціни за одиницю товару не застосовується у випадках зміни умов договору про закупівлю бензину та дизельного пального, природного газу та електричної енергії.

У судовому засіданні ОСОБА_1 свою вину у скоєнні адміністративного правопорушення не визнав та пояснив, що відомості, відображені у протоколі про адміністративне правопорушення не відповідають фактичним обставинам справи, оскільки додатковою угодою про зміну ціни, остання збільшилась не з січня 2022 року, а з 01 липня 2022 року на підставі довідок про збільшення такої ціни. Уважав, що роз`яснення Мінекономіки від 24.11.2020 року № 3304-04/69987-06 не обмежує можливість зміни ціни певним строком та під пропорційністю розуміється збільшення ціни саме на такий відсоток, на який відбулося коливання на ринку, але не більше ніж на 10 відсотків. У разі збільшення ціни має зменшуватися кількість товару. Розрахунок відсотків зміни ціни і кількості здійснюється у додатковій угоді від ціни підписаного договору, а у наступних додаткових угодах за потреби від останньої зміни ціни та кількості.

Стверджував, що оскільки ціна збільшилась в червні та липні 2022 року, сторонами обґрунтовано укладено додаткову угоду про збільшення ціни з 01 липня 2022 року в межах 10 відсотків.

Такі твердження ОСОБА_1 не спростовані та підтверджуються дослідженими судом доказами.

Так, згідно розпорядження голови Миролюбненської сільської ради від 28.01.2022 №04/2022-р «Про внесення змін до розпорядження голови Миролюбненської сільської ради від 04.01.2021 року № 1/2021-р відповідальною особою за організацію та проведення вищезазначеної процедури закупівлі визначено ОСОБА_1 .

Відповідно до договору про постачання електричної енергії споживачу від 24.01.2022 року № 24-01-2022-ФПК (далі - Договір) з переможцем процедури закупівлі ТОВ «ФІНАНСОВО - ПРОМИСЛОВА КОМПАНІЯ «РЕСУРСГРУП» на суму 1 092 499,99 гривень, на дату укладання сторонами узгоджено істотні умови договору: ціну за одиницю товару, а саме: ціна за спожиту електричну енергію за 1 кВт*год з урахуванням тарифу на послугу з передачі та розподілу електричної енергії становить: 3,9583333 грн. без урахування ПДВ, з ПДВ - 4,75 грн, що включає: тариф на передачу електричної енергії станом на дату подання тендерної пропозиції, затверджений постановою НКРЕКП № 2353 від 09.12.2020 року, що становить 0,29393 коп. без ПДВ, тариф на розподіл електричної енергії станом на дату подання тендерної пропозиції, затверджений постановою НКРЕКП №2381 від 09.12.2020 року, що становить 1,12143 коп. без ПДВ.

Згідно листа ТОВ «ФІНАНСОВО - ПРОМИСЛОВА КОМПАНІЯ «РЕСУРСГРУП» від 15.07.2022 року № 5484 пропонує збільшити ціну за одиницю товару на 9,99 % з 01 липня 2022 року.

Як убачається із довідки Харківської торгово-промислової палати від 13.07.2022 №395/22 про середньозважена ціна електричної енергії на РДН в ОУС України, які склалися за період 01-11 червня (01.06.-11.06) 2022 року та за період 01-11 липня (01.07-11.07) 2022 року із розрахунком відсотку коливання між вказаними датами у розмірі 12.68%.

На підставі зазначеної довідки та листа укладено Додаткову угоду від 25 липня 2022 року №2 та внесено зміни до ціни за одиницю товару з 01 липня 2022 р у бік її збільшення на 9,99%, а саме: ціна за спожиту електричну енергію за 1 кВт*год з урахуванням тарифу на послугу з передачі та розподілу електричної енергії становить: 4,4037400 грн. без урахування ПДВ, з ПДВ - 5,284488007 грн., що включає: вартість електричної енергії 2,79368001 грн. без ПДВ, тариф на передачу електричної енергії станом, затверджений постановою НКРЕКП № 2454 від 01.12.2021 року, що становить 0,34564 коп. без ПДВ, тариф на розподіл електричної енергії, затверджений постановою НКРЕКП № 2611 від 17.12.2021 року, що становить 1,26442 коп. без ПДВ.

Таким чином, додатковою угодою обґрунтовано збільшено ціну саме з 01 липня 2022 року, що не суперечить вимогам пункту 2 частини п`ятої статті 41 Закону № 922-ІП «Про публічні закупівлі».

Відповідно до ст. 62 Конституції України, особа вважається невинуватою у вчиненні злочину і не може бути піддана кримінальному покаранню, доки її вину не буде доведено в законному порядку і встановлено обвинувальним вироком суду. Ніхто не зобов`язаний доводити свою невинуватість у вчиненні злочину. Обвинувачення не може ґрунтуватися на доказах, одержаних незаконним шляхом, а також на припущеннях. Усі сумніви щодо доведеності вини особи тлумачаться на її користь. Суд вважає виправданим посилання за аналогією закону на дану норму Конституції, оскільки за своєю суттю і змістом адміністративні правопорушення є спорідненими із кримінальними злочинами.

Відтак, дослідивши матеріали справи, суд дійшов до висновку про те, що матеріалами справи, поданими до суду, не доведена вина ОСОБА_1 у вчиненні адміністративного правопорушення, передбаченого ст.164-14 КУпАП, а тому провадження у справі підлягає закриттю відповідно до п.1 ч.1 ст.247 КУпАП у зв`язку з відсутністю в діях останнього складу адміністративного правопорушення, передбаченого ст. 164-14 КУпАП.

Керуючись ст.ст. 173, 247, 251, 265-256, 283-285 КУпАП,

п о с т а н о в и л а:

Закрити провадження у справі про адміністративні правопорушення стосовно ОСОБА_1 , за 164-14 КУпАП, на підставі п.1 ч.1 ст.247 КУпАП у зв`язку з відсутністю в його діях події складу цього адміністративного правопорушення.

Постанова може бути оскаржена через Старокостянтинівський районний суд Хмельницької області до Хмельницького апеляційного суду протягом 10 днів з дня винесення постанови.

Повний текст постанови проголошено о 10 годині 21 лютого 2023 року.

Суддя: