справа № 631/328/23
провадження № 3/631/248/23
П О С Т А Н О В А
І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

21 лютого 2023 року селище міського типу Нова Водолага

Суддя Нововодолазького районного суду Харківської області Трояновська Т. М., розглянувши адміністративний матеріал, що надійшов від ІНФОРМАЦІЯ_1 відносно:
ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_2 , громадянина України, реєстраційний номер облікової картки платника податків НОМЕР_1 , стрільця-снайпера Військової частини НОМЕР_2 , у військовому звані «солдат», зареєстрованого та проживаючого за адресою: АДРЕСА_1 ,
про притягнення до адміністративної відповідальності за вчинення військового адміністративного правопорушення, передбаченого частиною 3 статті 172-20 Кодексу України про адміністративні правопорушення,

В С Т А Н О В И В:

До Нововодолазького районного суду Харківської області від ІНФОРМАЦІЯ_1 для розгляду по суті надійшов адміністративний матеріал, складений відносно ОСОБА_1 .
Зі змісту протоколу про військове адміністративне правопорушення серії ДНХ-2 № 1431, складеного 17 лютого 2023 року командиром 3 взводу охорони та ППС 3 роти ВПС Військової частини НОМЕР_3 старшим лейтенантом ОСОБА_2 , убачається, що 17 лютого 2023 року о 23 годині 40 хвилин солдат ОСОБА_1 , призваний 06 березня 2023 року до Збройних Сил України за мобілізацією згідно з Указом Президента України від 24 лютого 2022 року № 69/2022 «Про загальну мобілізацію» та на даний час виконуючий обов`язки військової служби на посаді стрільця-снайпера Військової частини НОМЕР_2 , був доставлений до ІНФОРМАЦІЯ_3 , із ознаками алкогольного сп`яніння, який виконував обов`язки військової служби в нетверезому стані, що мало місце в умовах особливого періоду, який настав з моменту введення воєнного стану в Україні.
О 23 годині 40 хвилин 17 лютого 2023 року ОСОБА_1 було направлено для проведення медичного огляду з метою виявлення стану сп`яніння під супроводом посадової особи командира 3 взводу охорони та ППС 3 роти ВСП старшого лейтенанта ОСОБА_2 .
В результаті проведеного огляду на стан сп`яніння було встановлено, що ОСОБА_1 знаходиться в стані алкогольного сп`яніння, результат 0,96 проміле, Акт огляду на стан алкогольного сп`яніння з використанням спеціального технічного засобу № 350 від 18 лютого 2023 року за допомогою «Алконт-М» № 00251-15, дата тесту 18 лютого 2023 року о 00 годині 15 хвилин, тест № 1214.
Дії ОСОБА_1 кваліфіковані за частиною 3 статті 172-20 Кодексу України про адміністративні правопорушення, тобто перебування під час виконання своїх обов`язків у стані алкогольного сп`яніння у період особливого стану, а саме воєнного стану в Україні.
ОСОБА_1 у судове засідання не з`явився, хоча про дату, час і місце судового засідання повідомлявся у відповідності до приписів Кодексу України про адміністративні правопорушення. Згідно доданої до матеріалів справи заяви від 17 лютого 2023 року вбачається, що ОСОБА_1 вину у вчиненні правопорушення, передбаченого частиною 3 статті 172-20 Кодексу України про адміністративні правопорушення визнав та просив суд розгляд справи провести за його відсутності.
Разом із тим, готуючи матеріал про притягнення до адміністративної відповідальності ОСОБА_1 за вчинення адміністративного правопорушення, передбаченого частиною 3 статті 172-20 Кодексу України про адміністративні правопорушення, до розгляду, та вирішуючи питання, перелічені у статті 278 вказаного кодифікованого закону України, суддею встановлено, що протокол про військове адміністративне правопорушення серії ДНХ-2 № 1431, складений 17 лютого 2023 року без дотримання вимог, передбачених приписами статті 256 Кодексу України про адміністративні правопорушення.
Положення частин 1 та 2 статті 7 Кодексу України про адміністративні правопорушення передбачають, що ніхто не може бути підданий заходу впливу в зв`язку з адміністративним правопорушенням інакше як на підставах і в порядку, встановлених законом. Провадження в справах про адміністративні правопорушення здійснюється на основі суворого додержання законності.
Завданнями провадження в справах про адміністративні правопорушення є: своєчасне, всебічне, повне і об`єктивне з`ясування обставин кожної справи, вирішення її в точній відповідності з законом (стаття 245 Кодексу України про адміністративне правопорушення).
При цьому, положеннями статті 280 Кодексу України про адміністративні правопорушення встановлено, що орган (посадова особа) при розгляді справи про адміністративне правопорушення зобов`язаний з`ясувати: чи було вчинено адміністративне правопорушення, чи винна дана особа в його вчиненні, чи підлягає вона адміністративній відповідальності, а також з`ясувати інші обставини, що мають значення для правильного вирішення справи.
Приписами частин 1 та 2 статті 254 Кодексу України про адміністративні правопорушення встановлено, що про вчинення адміністративного правопорушення складається протокол уповноваженими на те посадовою особою або представником громадської організації чи органу громадської самодіяльності, що, у разі його оформлення, робиться не пізніше двадцяти чотирьох годин з моменту виявлення особи, яка вчинила правопорушення, у двох примірниках, один із яких під розписку вручається особі, яка притягається до адміністративної відповідальності.
При цьому, у протоколі про адміністративне правопорушення зазначаються: дата і місце його складення, посада, прізвище, ім`я, по батькові особи, яка склала протокол; відомості про особу, яка притягається до адміністративної відповідальності (у разі її виявлення); місце, час вчинення і суть адміністративного правопорушення; нормативний акт, який передбачає відповідальність за дане правопорушення; прізвища, адреси свідків і потерпілих, якщо вони є; пояснення особи, яка притягається до адміністративної відповідальності; інші відомості, необхідні для вирішення справи. Якщо правопорушенням заподіяно матеріальну шкоду, про це також зазначається в протоколі. Протокол підписується особою, яка його склала, і особою, яка притягається до адміністративної відповідальності; при наявності свідків і потерпілих протокол може бути підписано також і цими особами. У разі відмови особи, яка притягається до адміністративної відповідальності, від підписання протоколу, в ньому робиться запис про це. Особа, яка притягається до адміністративної відповідальності, має право подати пояснення і зауваження щодо змісту протоколу, які додаються до протоколу, а також викласти мотиви свого відмовлення від його підписання. При складенні протоколу особі, яка притягається до адміністративної відповідальності, роз`яснюються його права і обов`язки, передбачені статтею 268 цього Кодексу, про що робиться відмітка у протоколі (стаття 256 Кодексу України про адміністративні правопорушення).
Аналогічні за своїм змістом вимоги щодо порядку складення та оформлення уповноваженою особою протоколу про військове адміністративне правопорушення та інших матеріалів містяться й в Інструкції зі складання протоколів та оформлення матеріалів про військові адміністративні правопорушення, затвердженої наказом Міністерства оборони України від 23 жовтня 2021 року № 329 та зареєстрованої в Міністерстві юстиції України 14 грудня 2021 року за № 1622/37244 (далі Інструкція).
При цьому зазначений наказ прийнятий, як чітко обумовлено його преамбулою, саме з метою удосконалення роботи щодо складання протоколів, оформлення матеріалів про військові адміністративні правопорушення у Збройних Силах України та Державній спеціальній службі транспорту та їх надсилання до відповідних судових органів.
У відповідності до приписі пунктів 4 та 5 розділу ІІ наведеної вище Інструкції у протоколі зазначаються: дата і місце його складання, посада, прізвище, імена, по батькові (за наявності) особи, яка склала протокол; відомості про особу, яка притягається до адміністративної відповідальності (у разі її виявлення); місце, час вчинення і суть адміністративного правопорушення; нормативно-правовий акт, який передбачає відповідальність за дане правопорушення; прізвища, імена та по батькові (за наявності), адреси свідків, понятих і потерпілих (якщо вони є); пояснення особи, яка притягається до адміністративної відповідальності; інші відомості, необхідні для вирішення справи.
Якщо правопорушенням заподіяно матеріальну шкоду, про це також зазначається в протоколі.
Під час складання протоколу особі, яка притягається до адміністративної відповідальності, уповноваженою посадовою особою, яка складає протокол, доводиться зміст статті 63 Конституції України та роз`яснюється її права та обов`язки, передбачені статтею 268 Кодексу України про адміністративні правопорушення, про що робиться відмітка в протоколі та ставиться підпис особи, яка притягається до адміністративної відповідальності.
Протокол підписується уповноваженою посадовою особою, яка його склала, та особою, яка притягається до адміністративної відповідальності. За наявності свідків і потерпілих протокол може бути підписано також і цими особами.
З наведеного вище можна зробити висновок, що протокол про адміністративне правопорушення є не тільки джерелом доказів у справі, але й актом обвинувачення у вчиненні конкретного адміністративного правопорушення.
Перевіривши зміст протоколу про військове адміністративне правопорушення серії ДНХ-2 № 1431, суддею встановлено, що командиром 3 взводу охорони та ППС 3 роти ВПС Військової частини НОМЕР_3 старшим лейтенантом ОСОБА_2 було складено протокол про військове адміністративне правопорушення у відношенні ОСОБА_1 17 лютого 2023 року, в якому було зазначено, що 17 лютого 2023 року о 23 годині 40 хвилин солдат ОСОБА_1 був доставлений до приміщення ВСП населений пункт АДРЕСА_2 , оскільки останній виконував обов`язки військової служби в нетверезому стані в умовах особливого періоду, що настав з моменту введення воєнного стану в Україні. Як вбачається далі зі змісту вказаного протоколу 17 лютого 2023 року о 23 годині 40 хвилин ОСОБА_1 було направлено для проведення медичного огляду з метою виявлення стану сп`яніння під супроводом посадової особи командира 3 взводу охорони та ППС 3 роти ВСП старшого лейтенанта ОСОБА_2 . В результаті проведеного огляду на стан сп`яніння було встановлено, що ОСОБА_1 знаходиться в стані алкогольного сп`яніння, результат 0,96 проміле. Акт огляду на стан алкогольного сп`яніння з використанням спеціального технічного засобу № 350 було складено 18 лютого 2023 року за допомогою «Алконт-М» № 00251-15, тестування було проведено 18 лютого 2023 року о 00 годині 15 хвилин, тест № 1214, що є нісенітницею, оскільки протокол про військове адміністративне правопорушення серії ДНХ-2 № 1431, був складений раніше (17 лютого 2023 року), ніж було проведено тестування особи, яка притягується до адміністративної відповідальності та встановлення самого факту перебування у стані алкогольного сп`яніння, а також складання акту огляду на стан алкогольного сп`яніння з використанням спеціального технічного засобу (18 лютого 2023 року).
Крім того, як було зазначено у протоколі про військове адміністративне правопорушення серії ДНХ-2 № 1431, акт огляду на стан алкогольного сп`яніння з використанням спеціального технічного засобу № 350 було складено 18 лютого 2023 року, хоча самий акт, який долучено до матеріалів справи, датований 17 лютого 2023 року.
Також, суддя звертає увагу посадової особи, яка склала протокол про військове адміністративне правопорушення , на те, що долучена до матеріалів справи заява ОСОБА_1 про визнання вини та розгляду справи за його відсутності, була написана ним також 17 лютого 2023 року, тобто раніше ніж було встановлено факт перебування особи у стані алкогольного сп`яніння.
Також як вже зазначалося вище, у відповідності до приписів статті 254 Кодексу України про адміністративні правопорушення, одним із найважливіших джерел доказів у справі про адміністративне правопорушення є протокол про вчинення адміністративного правопорушення, який повинен містити ознаки правопорушення, передбаченого відповідними статтями Кодексу України про адміністративні правопорушення.
При цьому, підставою залучення суб`єкта правопорушення до юридичної відповідальності є наявність в його діях складу правопорушення.
Склад правопорушення це сукупність передбачених законом об`єктивних і суб`єктивних ознак діяння, які характеризують (визначають) його як правопорушення (об`єкт, об`єктивна сторона, суб`єкт і суб`єктивна сторона).
Об`єктивна сторона правопорушення це сукупність ознак, що характеризують зовнішню сторону складу правопорушення, тобто об`єктивні ознаки зовнішнього прояву правопорушення й об`єктивних умов його здійснення. Обов`язковими ознаками об`єктивної сторони правопорушення є наявність діяння (суспільно небезпечного або шкідливого), причинний зв`язок, наслідки (суспільно небезпечні або шкідливі) діяння.
Суб`єктивна сторона правопорушення це внутрішня сторона правопорушення, що характеризує психічну діяльність особи в момент здійснення правопорушення. Обов`язковою ознакою суб`єктивної сторони є провина (у формі умислу або необережності), тобто певне психічне відношення особи до свого протиправного діяння і його суспільно небезпечним або шкідливим наслідкам (результату).
Диспозиція статті 172-20 Кодексу України про адміністративні правопорушення, зокрема частина 1 встановлює відповідальність за вчинення, по-перше, розпивання алкогольних, слабоалкогольних напоїв або вживання наркотичних засобів, психотропних речовин чи їх аналогів військовослужбовцями, військовозобов`язаними та резервістами під час проходження зборів на території військових частин, військових об`єктів, по-друге, за появу таких осіб на території військової частини в нетверезому стані, у стані наркотичного чи іншого сп`яніння, по-третє, за виконання ними обов`язків військової служби в нетверезому стані, у стані наркотичного чи іншого сп`яніння, по-четверте, за відмову таких осіб від проходження огляду на стан алкогольного, наркотичного чи іншого сп`яніння.
Відповідальність за частиною 3 наведеної статті настає за умови вчинення вищевказаних дій, якщо вони вчинені особою, яку протягом року було піддано адміністративному стягненню за такі самі порушення, або в умовах особливого періоду.
Суть адміністративного правопорушення повинна точно відповідати ознакам складу адміністративного правопорушення, зазначеним у статті Кодексу України про адміністративні правопорушення або нормах інших нормативно-правових актах, якими передбачена відповідальність за вчинення чітко визначених протиправних дій.
Отже ретельно дослідивши зміст протоколу про військове адміністративне правопорушення серії ДНХ-2 № 1431, складеного 17 лютого 2023 року у відношенні ОСОБА_1 та додані до нього докази, вбачаються суттєві розбіжності формулювання складу адміністративного правопорушення, зокрема в даті та часі виявлення факту сп`яніння та в даті складання протоколу про військове адміністративне правопорушення, що не дозволяє судді зробити однозначний висновок про наявність в діях особи, яка притягується до адміністративної відповідальності, складу інкримінованого йому адміністративного проступку.
Слід зауважити, що протокол про адміністративне правопорушення є процесуальним документом, який офіційно засвідчує факт вчинення особою, яка притягується до адміністративної відповідальності, неправомірних дій, та фіксує закінчення діяльності компетентних осіб щодо збирання, оцінки та перевірки доказів. Тобто протокол є, начебто й скоріше за все, з огляду на практику Європейського суду з прав людини, звинувачувальним документом, якому завжди передує момент виявлення відповідного проступку.
У рішеннях Європейського суду з прав людини від 30 травня 2013 року у справі «Малофєєва проти Росії» (заява № 36673/07) та від 20 вересня 2016 року у справі «Карелін проти Росії» (заява № 926/0/), серед іншого зазначено, що у випадку, коли викладена в протоколі фабула адміністративного правопорушення не відображає всіх істотних ознак складу правопорушення, суд не має права самостійно редагувати її, а так само не може відшукувати докази на користь обвинувачення, оскільки це становитиме порушення права на захист (особа не може належним чином підготуватися до захисту) та принцип) рівності сторін процесу (оскільки особа має захищатися від обвинувачення, яке підтримується не стороною обвинувачення, а фактично судом).
Таким чином, не зважаючи на повне визнання ОСОБА_1 своєї провини у інкримінованому йому військовому адміністративному правопорушенні, наявність встановлених розбіжності в об`єктивній стороні проступку, зазначеній в протоколі про військове адміністративне правопорушення, є юридично важливим задля визначення наявності виникнення в ньому складу військового адміністративного правопорушення, передбаченого статтею 172-20 Кодексу України про адміністративні правопорушення.
Пленум Верховного Суду України у пункті 24 своєї Постанови від 23 грудня 2005 року № 14 визнав правильною практику тих суддів, які вмотивованими постановами повертають протоколи про адміністративні правопорушення, складені не уповноваженою на те посадовою особою або без додержання вимог статті 256 Кодексу України про адміністративні правопорушення, відповідному правоохоронному органу для належного оформлення.
Аналогічна правова позиція викладена у пункті 2 Постанови Пленуму Верховного Суду України від 25 травня 1998 року № 13, де зазначено, що у випадках складення протоколу не уповноваженою на те посадовою особою або без додержання вимог статті 256 Кодексу України про адміністративні правопорушення, неприєднання до нього документів, що підтверджують особу, яка притягається до відповідальності, повноважень на виконання функцій держави, чи копії постанови (при повторному притягненні особи до відповідальності на підставі Закону) суддя зобов`язаний своєю постановою повернути протокол відповідному правоохоронному органу для належного оформлення.
За таких умов та враховуючи, що фактичні дані, на основі яких у визначеному законом порядку орган (посадова особа) встановлює наявність чи відсутність адміністративного правопорушення, винність даної особи в його вчиненні та інші обставини, що мають значення для правильного вирішення справи є неповними, суддя приходить до висновку, що протокол про військове адміністративне правопорушення серії ДНХ-2 № 1431, складений 17 лютого 2023 року командиром 3 взводу охорони та ППС 3 роти ВПС Військової частини НОМЕР_3 старшим лейтенантом ОСОБА_2 про притягнення ОСОБА_1 до адміністративної відповідальності за частиною 3 статті 172-20 Кодексу України про адміністративні правопорушення, та додані до нього документи, слід повернути повноважній особі, яка їх склала, для належного оформлення.
Необхідно усунути зазначені недоліки, після чого вирішити питання про подальший рух справи.
При цьому, суд зауважує, що строки за яких посадові особи мають доопрацювати адміністративний матеріал не повинні перевищувати строки притягнення особи до адміністративної відповідальності, передбачені статтею 38 Кодексу України про адміністративні правопорушення.
На підставі викладеного, керуючись статтями 7, 9, 23, частиною 1 статті 164, статтями 245, 256, частиною 2 статті 268, статтями 278, 279, 280, 283 285, частиною 2 статті 287 та статтею 294 Кодексу України про адміністративні правопорушення, суддя

П О С Т А Н О В И В:

Протокол про військове адміністративне правопорушення серії ДНХ-2 № 1431, складений 17 лютого 2023 року у відношенні ОСОБА_1 про притягнення до адміністративної відповідальності за частиною 3 статті 172-20 Кодексу України про адміністративні правопорушення, разом із доданими до нього документами, повернути командиру 3 взводу охорони та ППС 3 роти ВПС Військової частини НОМЕР_3 старшому лейтенанту ОСОБА_2 , для належного оформлення.
Постанова остаточна та оскарженню не підлягає.

Суддя: Т. М. Трояновська