01.03.2023 227/1760/22
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

01 березня 2023 року м. Добропілля

Суддя Добропільського міськрайонного суду Донецької області Притуляк С.А., розглянувши адміністративний матеріал, який надійшов з Відділу поліції № 1 Покровського РУП ГУНП України в Донецькій області про притягнення до адміністративної відповідальності:

ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , громадянина України, працюючого прохідником на шахті «Алмазна», який зареєстрований та проживає за адресою: АДРЕСА_1

за вчинення адміністративного правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 164 КУпАП, -

ВСТАНОВИВ:

До Добропільського міськрайонного суду Донецької області надійшов адміністративний матеріал для вирішення питання про притягнення ОСОБА_1 до адміністративної відповідальності за ч. 1 ст. 164 КУпАП.

Згідно протоколу про адміністративне правопорушення серія ВАВ №111656 від 09.12.2022 року ОСОБА_1 09.12.2022 року о 14:10 год., знаходячись в магазині «Продукти» по вул. Миру, 81 в м. Добропілля, здійснював торгівлю тютюновими виробами (сигаретами) без державної реєстрації господарської діяльності та без отримання ліцензії на провадження даного виду господарської діяльності, що підлягає ліцензуванню відповідно до Закону України «Про державне виробництво спирту етилового, коньячного, плодового, алкогольних напоїв, тютюнових виробів» (ст.13), чим вчинив правопорушення, передбачене ч.1 ст.164 КУпАП.

В судове засідання ОСОБА_1 та його захисник адвокат Оніпко Н.О. не з`явилися, надавши заяву про розгляд справи за їх відсутності, а також надали письмові пояснення по суті справи, в яких свою вину ОСОБА_1 не визнає та просить закрити провадження по справі про адміністративне правопорушення.

Мотивуючи свої заперечення щодо вчинення правопорушення, передбаченого ч.1 ст.164 КУпАП, ОСОБА_1 та його захисник адвокат Оніпко Н.О. посилаються на те, що в протоколі про адміністративне правопорушення зазначено Закон України «Про державне виробництво спирту етилового, коньячного, плодового, алкогольних напоїв, тютюнових виробів» (ст.13), як такий, що передбачає відповідальність ОСОБА_1 , однак зазначеного нормативного акту і відповідно статті не існує, відтак в протоколі відсутні відомості з яких можливо було б встановити кваліфікацію дій останнього. При цьому ОСОБА_1 вказує на те, що диспозиція норм ст.164 КУпаП є банкетною. Крім того, вказує на те, що в протоколі не зазначені свідки вчинення правопорушення, кому саме було реалізовано сигарети, відсутня інформація щодо вилучення виручки, одержаної від продажу тютюнових виробів.

Таким чином, ОСОБА_1 не визнаючи в повному обсязі вини у вчиненні правопорушення, передбаченого ч.1 ст.164 КУпАП, вказує на відсутність в матеріалах справи жодних доказів на підтвердження факту реалізації ним сигарет, отримання виручки від такої реалізації, яка підлягає конфіскації тощо.

Дослідивши матеріали справи про адміністративне правопорушення, письмові пояснення ОСОБА_1 та його захисника адвоката Оніпко Н.О., суд зазначає наступне.

На підтвердження вчинення ОСОБА_1 інкримінованого правопорушення органом поліції було додано до протоколу наступні докази:

- протокол огляду місця події від 09.12.2022 року, згідно якого в магазині «Продукти» по вул. Миру, 81 в м. Добропілля вилучено 353 пачки сигарет на загальну суму 27483,00 грн. (Rotmans 64 пачки, 74 грн. за пачку; LD - 27 пачки, 65 грн. за пачку; Winston 43 пачки, 80 грн. за пачку; LM 22 пачки, 72 грн. за пачку; Dandy 5 пачок, 60 грн. за пачку; Прилуки 9 пачок, 60 грн. за пачку; Vаde 10 пачок, 70 грн. за пачку; Kent 7 пачок, 87 грн. за пачку; Neo 3 пачки, 92 грн. за пачку; Sobranie 5 пачок, 94 грн. за пачку; Прима 18 пачок, 70 грн. за пачку; West 11 пачок, 71 грн. за пачку; Bond 30 пачок, 76 грн. за пачку; Davidoff 39 пачок, 91 грн. за пачку; Marlboro 14 пачок, 92 грн. за пачку; Parlament 29 пачок, 90 грн. за пачку).

- письмові пояснення ОСОБА_1 , в яких останній зазначив, що він здійснює в магазині « ІНФОРМАЦІЯ_2 » по АДРЕСА_2 торгівлю продуктами харчування та тютюновими виробами. Ліцензія на право реалізації тютюнових виробів у нього закінчилась 22.08.2022 року, а продовжити її не зміг через бойові дії на території Донецької області, у зв`язку з чим низка державних установ не працює. Тютюнові вироби купував у постачальників та в подальшому реалізовував мешканцям м. Добропілля.

Жодних інших доказів на підтвердження вчинення ОСОБА_1 інкримінованого правопорушення до протоколу не долучено і суду не надано.

Згідно з положеннями ст.245 КУпАП завданнями провадження в справах про адміністративні правопорушення є: своєчасне, всебічне, повне і об`єктивне з`ясування обставин кожної справи, вирішення її в точній відповідності з законом.

Положеннями ст.280 КУпАП регламентовано, що суд, при розгляді справи про адміністративне правопорушення зобов`язаний з`ясувати: чи було вчинено адміністративне правопорушення, чи винна дана особа в його вчиненні, чи підлягає вона адміністративній відповідальності, чи є обставини, що пом`якшують і обтяжують відповідальність, чи заподіяно майнову шкоду, а також з`ясувати інші обставини, що мають значення для правильного вирішення справи.

Згідно статті 251 КУпАП доказами в справі про адміністративне правопорушення, є будь-які фактичні дані, на основі яких у визначеному законом порядку орган (посадова особа) встановлює наявність чи відсутність адміністративного правопорушення, винність даної особи в його вчиненні та інші обставини, що мають значення для правильного вирішення справи. Ці дані встановлюються протоколом про адміністративне правопорушення, поясненнями особи, яка притягається до адміністративної відповідальності, потерпілих, свідків, висновком експерта, речовими доказами, показаннями технічних приладів та технічних засобів, що мають функції фото - і кінозйомки, відеозапису, а також іншими документами.

Обов`язок щодо збирання доказів покладається на осіб, уповноважених на складання протоколів про адміністративні правопорушення, визначених ст. 255 КУпАП (абз. 2 ст. 251 КУпАП).

Відповідно до ст. 256 КУпАП у протоколі про адміністративне правопорушення зазначається суть адміністративного правопорушення.

Складання протоколу - це процесуальні дії суб`єкта владних повноважень, які спрямовані на фіксацію адміністративного правопорушення та, в силу положень ст. 251 КУпАП, є предметом оцінки суду в якості доказу вчинення такого правопорушення при розгляді справи про притягнення особи до адміністративної відповідальності.

Отже, обставини, наведені у протоколі про адміністративне правопорушення, суб`єктом, який його склав, повинні підтверджуватись іншими зібраними цим суб`єктом доказами.

Натомість, наданими до протоколу про адміністративне правопорушення серія ВАВ №111656 від 09.12.2022 року протоколом огляду місця події від 09.12.2022 року підтверджується лише факт вилучення працівниками поліції сигарет у гр. ОСОБА_1 , а письмовими поясненнями останнього здійснення ним торгівлі продуктами харчування та тютюновими виробами протягом якогось часу (без конкретизації якого) та визнання ним того, що ліцензія на право реалізації тютюнових виробів закінчилась 22.08.2022 року.

Особою, яка склала протокол про адміністративне правопорушення конкретизовано зміст правопорушення, яке інкримінується ОСОБА_1 - торгівля тютюновими виробами (сигаретами) без державної реєстрації господарської діяльності та без отримання ліцензії на провадження даного виду господарської діяльності, що підлягає ліцензуванню; визначено дату та місце вчинення інкримінованого правопорушення - 09.12.2022 року о 14:10 год., в магазині «Продукти» по вул. Миру, 81 в м. Добропілля.

Разом із тим, суд наголошує на тому, що, з огляду на положення ст.ст.251, 255, 256, 280 КУпАП, особою, яка склала протокол про адміністративне правопорушення має бути доведено належними та допустимими доказами факт вчинення особою інкримінованого в протоколі адміністративного правопорушення.

В даному випадку доказуванню підлягає факт здійснення ОСОБА_1 09.12.2022 року о 14:10 год., в магазині «Продукти» по вул. Миру, 81 в м. Добропілля, торгівлі тютюновими виробами (сигаретами) без державної реєстрації господарської діяльності та без отримання ліцензії на провадження даного виду господарської діяльності, що підлягає ліцензуванню.

В ході оформлення матеріалів справи про адміністративне правопорушення жодним чином не зафіксовано факту продажу будь-якій особі тютюнових виробів ОСОБА_1 , отримання ним грошей за це.

При цьому, фіксування факту отримання грошей від здійснення господарської діяльності має істотне значення як для встановлення вини у вчиненні правопорушення, передбаченого ч.1 ст.164 КУпАП, так і для накладення стягнення, передбаченого санкцією цієї статті (яка передбачає конфіскацію грошей, одержаних внаслідок вчинення цього адміністративного правопорушення).

Відповідно до п.1 ч.1 ст.247КпАП України провадження в справі про адміністративне правопорушення не може бути розпочато, а розпочате підлягає закриттю, у зв`язку з відсутністю події та складу адміністративного правопорушення.

Таким чином, в діях ОСОБА_1 відсутні подія і склад адміністративного правопорушення, передбаченого ч.1 ст.164 КУпАП, в зв`язку з чим провадження по справі необхідно закрити.

У відповідності до положень ч.1 ст. 265, ст. 283 КУпАП, вилучені речі мають бути повернуті власнику.

Керуючись ст. 164 ч. 1, п. 1 ч.1 ст.ст.247, 256, 265, 283, 284 КУпАП, суд, -

ПОСТАНОВИВ:

Провадження по справі про притягнення до адміністративної відповідальності ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , за ч. 1 ст.164 КУпАП - закрити у зв`язку з відсутністю події і складу адміністративного правопорушення.

Вилучене майно: сигарети Rotmans 64 пачки; LD - 27 пачки; Winston -43 пачки, LM -22 пачки, Dandy -5 пачок, Прилуки- 9 пачок, Vаde -10 пачок, Kent -7 пачок, Neo -3 пачки, Sobranie -5 пачок, Прима -18 пачок, West -11 пачок, Bond -30 пачок, Davidoff -39 пачок, Marlboro -14 пачок, Parlament -29 пачок - повернути ОСОБА_1 .

На постанову може бути подана апеляційна скарга особою, яка притягається до адміністративної відповідальності, її законним представником, захисником, потерпілим, його представником або прокурором протягом десяти днів з дня винесення постанови.

Апеляційна скарга подається до Дніпровського апеляційного суду через Добропільський міськрайонний суд Донецької області.

Суддя С.А. Притуляк