Номер справи 220/30/23
Номер провадження 3/220/37/23
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

21 лютого 2023 року смт.Велика Новосілка Донецької області

Суддя Великоновосілківського районного суду Донецької області Дурач О.А., розглянувши матеріали, що надійшли від військової частини НОМЕР_1 Міністерства оборони України у відношенні

ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця м. Київ, місце служби військова частина НОМЕР_1 , командир відділення, інвалідність не встановлена, який проживає за адресою: АДРЕСА_1 , за скоєння адміністративного правопорушення, передбаченого ч. 3 ст. 172-20 КУпАП,-

В С Т А Н О В И В :

Згідно протоколу № 1599 № 033 про військове адміністративне правопорушення, передбачене ч.3 ст.172-20 КУпАП від 19.12.2022 р., 18.12.2022 року, близько 17 год. 00 хв. в населеному пункті с.Веселе, Великоновосілківського району, Донецької області, в розташуванні військового підрозділу військової частини НОМЕР_1 , командиром 4 стрілецької роти 2 стрілецького батальйону капітаном ОСОБА_2 під час перевірки особового складу, в розташуванні підрозділу виявив військовослужбовця військової служби по мобілізації у військовий стан з ознаками алкогольного сп`яніння ОСОБА_1 . У ОСОБА_1 мова була не чітка, із ротової порожнини відчувався явний запах алкоголю, в часі та просторі орієнтувався не чітко. Для підтвердження факту перебування в стані алкогольного сп`яніння ОСОБА_1 було доставлено до медичної роти Військової частини НОМЕР_1 населеного пункту АДРЕСА_2 . Під час медичного огляду ОСОБА_1 вів себе емоційно, висловлювався неадекватно до лікарського медичного персоналу, на що ОСОБА_1 перебував в стані алкогольного сп`яніння. Висновок: від проходження 18.12.2022 року № 075 (тест на алкоголь проходити відмовився) в стані алкогольної інтоксикації. Про відмову в проходженні огляду свідчать: лейтенант медичної служби ОСОБА_3 ; старший лейтенант медичної служби ОСОБА_4 ; старший лейтенант медичної служби ОСОБА_5 . Зазначеними діями ОСОБА_1 вчинив військове адміністративне правопорушення, передбачене ч.З ст. 172-20 КУпАП (в умовах військового стану), тобто розпивання алкогольних, слабоалкогольних напоїв військовослужбовцями на території військових частин, або поява таких осіб на території військової частини а нетверезому стані.

В судове засідання особа, яка притягається до адміністративноївідповідальності та її захисник, будучи належним чином повідомленими про дату, час та місце розгляду справи, не з`явились. Захисником на адресу суду були надіслані клопотання призначення почеркознавчої експертизи, та про повернення матеріалів справи на дооформлення Докази поважності причин неявки суду не надані. Суд вважає можливим розглянути дане провадження за відсутності особи, яка притягається до адміністративної відповідальності та її захисника.

Дослідивши матеріали адміністративної справи, оцінюючи зібрані в справі докази в їх сукупності, судом фактично встановлено.

Відповідно до ст. 245 КУпАП завданнями провадження в справах про адміністративні правопорушення є своєчасне, всебічне, повне і об`єктивне з`ясування обставин кожної справи, вирішення її в точній відповідності з законом.

Відповідно до ст. 17 ЗУ «Про виконання рішень та застосування практики Європейського суду з прав людини» суди застосовують при розгляді справ Конвенцію про захист прав людини і основоположних свобод та практику Європейського суду з прав людини (далі ЄСПЛ) як джерело права.

Зокрема, в контексті рішення ЄСПЛ «Надточій проти України» (рішення від 15.05.2008р., заява N7460/03) правопорушення, яке розглядається, має ознаки, притаманні «кримінальному обвинуваченню» у значенні статті 6 Конвенції, що вимагає дотримання стороною обвинувачення, яку в цій справі представляє автор протоколу про адміністративне порушення, відповідного доказового забезпечення, що передбачає такий рівень доказування, який не залишає жодних розумних сумнівів щодо доведеності вини обвинуваченого.

Положеннями ч. 1 ст. 11 Загальної декларації прав людини від 10 грудня 1948 року та ч. 2 ст. 6 Конвенції про захист прав людини та основоположних свобод від 01.11.1950р., рішенням Конституційного Суду України від 22.12.2010 р. № 23 рп/2010 у справі за конституційним зверненням щодо офіційного тлумачення положень ч. 1 ст. 14-1 КУпАП передбачено, що кожен, кого обвинувачено у вчиненні правопорушення, вважається невинуватим доти, доки його вину не буде доведено у законному порядку при додержанні, зокрема, процедури притягнення до адміністративної відповідальності, яка повинна ґрунтуватись на конституційних принципах та правових презумпціях, які зумовлені визнанням і дією принципу верховенства права в Україні.

Наведені правові позиції закріплюють, що особа не вважається винною, доки її провина не буде доведена у встановленому законом порядку. Тобто, особа не повинна доказувати свою невинуватість і її поведінка вважається правомірною, доки не буде доведено зворотне.

При цьому, за вимогами ч. 2 ст. 251 КУпАП, обов`язок щодо збирання доказів покладається на осіб, уповноважених на складання протоколів про адміністративні правопорушення, визначених статтею 255 цього кодексу.

Згідно ч. 1 ст. 7 КУпАП ніхто не може бути підданий заходу впливу в зв`язку з адміністративним правопорушенням інакше як на підставах і в порядку, встановлених законом.

Відповідно до ст. 9 КУпАП адміністративним правопорушенням (проступком) визнається протиправна, винна (умисна або необережна) дія чи бездіяльність, яка посягає на громадський порядок, власність, права і свободи громадян, на встановлений порядок управління і за яку законом передбачено адміністративну відповідальність.

Відповідно до ст. 254 КУпАП найважливішим джерелом доказів у справі про адміністративне правопорушення є протокол про вчинення адміністративного правопорушення, який повинен містити ознаки правопорушення, передбаченого КУпАП.

Так, у протоколі про адміністративне правопорушення № 1599 про військове адміністративне правопорушення, передбачене ч.3 ст.172-20 КУпАП від 19.12.2022 р. виклидено обставини правопорушення, яке ставиться у провину ОСОБА_1 .

В поясненнях зазначених в протоколі, ОСОБА_1 зазначив що, він сержант ОСОБА_1 , 18.12.2022 року близько 16 годин 00 хвилин купив водки і випив 150 грам. Після пішов в розташування взводу, де і був затриманий командиром роти в стані алкогольного сп`яніння.

Згідно пояснень ОСОБА_1 від 19.12.2022 року, доданих до матеріалів справи на окремому аркуші, він пояснив що, 18.12.2022 року його привезли до медичного закладу для оформлення можливого стану алкогольного сп`яніння. Три рази він дув у трубку апарату який визначає проміле. Усі три рази апарат позитивного результату не дав, після чого його оформили як в стані алкогольного сп`яніння, за визначеними ознаками (запах та т.д.). Від проведення алкогольної експертизи він не відмовлявся, та виконував всі правила цієї експертизи. Всі свої доводи та пояснення написав на першому екземплярі акту результатів медичного огляду. Просив розглядати справу у його присутності. У випадку надходження матеріалів до суду, також просив розглядати справу за його присутності.

Відповідно до пояснень капітана командира 4 роти ОСОБА_2 , доданих до матеріалів справи на окремому аркуші, він пояснив наступне: 18.12.2022 року близько 17 годин 00 хвилин, в населеному пункті Веселе, в розташуванні 3 взводу 4 стрілецької роти, ним був виявлений сержант ОСОБА_1 з ознаками алкогольного сп`яніння. У військовослужбовця мова була не чітка, з ротової порожнини віддавався явний запах алкоголю, в часті та просторі не орієнтувався. Для підтвердження факту алкогольного сп`яніння був доставлений до медичної роти Військової частини НОМЕР_1 . Під час огляду ОСОБА_1 було встановлено що він знаходиться у стані алкогольного сп`яніння. Тест на алкоголь проходити відмовився. Про відмову в проходженні огляду свідчать лейтенант ОСОБА_6 , старший лейтенант ОСОБА_4 , старший лейтенант ОСОБА_5 .

Також згідно пояснень заступника командира 4 роти з МПЗ старшого лейтенанта ОСОБА_7 , доданих до матеріалів справи на окремому аркуші, він пояснив наступне: 18.12.2022 року близько 17 годин 00 хвилин, в населеному пункті Веселе, в розташуванні 3 взводу 4 стрілецької роти, був виявлений командиром роти сержант ОСОБА_1 у стані алкогольного сп`яніння. У сержанта мова була не чітка, з ротової порожнини віддавався явний запах алкоголю, в часті та просторі не орієнтувався. Для підтвердження факту алкогольного сп`яніння був доставлений до медичної роти Військової частини НОМЕР_1 . Під час огляду ОСОБА_1 було встановлено що він знаходиться у стані алкогольного сп`яніння. Тест на алкоголь проходити відмовився. Про відмову в проходженні огляду свідчать лейтенант ОСОБА_6 , старший лейтенант ОСОБА_4 , старший лейтенант ОСОБА_5 .

Також до матеріалів справи додано висновок щодо результатів медичного огляду з метою виявлення стану алкогольного, наркотичного чи іншого сп`яніння або перебування під впливом лікарських препаратів, шо знижують увагу та швидкість реакції № 75 від 18.12.2022 року, о 18 годині 20 хвилин, в якому зазначено що ОСОБА_1 був оглянутий лейтенантом медичної служби ОСОБА_6 , старшим лейтенантом медичної служби ОСОБА_4 , старшим лейтенантом медичної служби ОСОБА_5 . За висновком огляду ОСОБА_1 перебував у стані алкогольного сп`яніння за клінічними ознаками: запах алкоголю з рота, неадекватна поведінка, утруднена мова.

Стаття 172-20 ч. 1 КУпАП передбачає відповідальність за вчинення, по-перше, розпивання алкогольних, слабоалкогольних напоїв або вживання наркотичних засобів, психотропних речовин чи їх аналогів військовослужбовцями, військовозобов`язаними та резервістами під час проходження зборів на території військових частин, військових об`єктів, по-друге, за появу таких осіб на території військової частини в нетверезому стані, у стані наркотичного чи іншого сп`яніння, по-третє, за виконання ними обов`язків військової служби в нетверезому стані, у стані наркотичного чи іншого сп`яніння, по-четверте, за відмову таких осіб від проходження огляду на стан алкогольного, наркотичного чи іншого сп`яніння.

Відповідальність за ч. 3 цієї статті настає за умови вчинення цих дій, якщо вони вчинені особою, яку протягом року було піддано адміністративному стягненню за такі самі порушення, або в умовах особливого періоду.

Згідно Указу Президента України від 17.03.2014 року № 303/2014 «Про часткову мобілізацію» з 17.03.2014 року і по теперішній час на території України діють умови особливого періоду.

Стаття 1 Закону України «Про оборону України» розкриває поняття терміну «особливий період», - це період, що настає з моменту оголошення рішення про мобілізацію (крім цільової) або доведення його до виконавців стосовно прихованої мобілізації чи з моменту введення воєнного стану в Україні або в окремих її місцевостях та охоплює час мобілізації, воєнний час і частково відбудовний період після закінчення воєнних дій.

Єдиним нормативним актом в Україні, який регулює порядок проходження огляду на факт встановлення перебування в стані алкогольного сп`яніння, є Інструкція «Про порядок виявлення у водіїв транспортних засобів ознак алкогольного, наркотичного чи іншого сп`яніння або перебування під впливом лікарських препаратів, що знижують увагу та швидкість реакції», яка затверджена Наказом МВС України, МОЗ України 09.11.2015 року № 1452/735, зареєстрована в МЮ України 11.11.2015 року за № 1413/27858.

Ця теза підтверджена в роз`ясненні, викладеному в Листі Департаменту реформ та розвитку медичної допомоги МОЗ України від 21.06.2013 року № 3.22-17/327/18254, де зазначено, що «відповідно до чинного законодавства України порядок огляду на стан сп`яніння регламентується постановою КМУ від 17 грудня 2008 року № 1103 «Про затвердження порядку направлення водіїв транспортних засобів для проведення огляду з метою виявлення стану алкогольного, наркотичного чи іншого сп`яніння або перебування під впливом лікарських препаратів, що знижують увагу та швидкість реакції, і проведення такого огляду» та наказом МОЗ України від 09.09.2009 року № 400/600 «Про затвердження Інструкції про порядок виявлення у водіїв транспортних засобів ознак алкогольного, наркотичного чи іншого сп`яніння або перебування під впливом лікарських препаратів, що знижують увагу та швидкість реакції» зареєстрований в МЮ України 6.10.2009 року. Зазначений наказ МОЗ України від 09.09.2009 року № 400/600 скасований спільним наказом МВС України та МОЗ України 09.11.2015 року № 1452/735, але прийнята уже зазначена вище Інструкція.

Таким чином, до правовідносин, що склались в даному провадженні про адміністративне правопорушення, можливо застосувати положення Інструкції про порядок виявлення у водіїв транспортних засобів ознак алкогольного, наркотичного чи іншого сп`яніння або перебування під впливом лікарських препаратів, що знижують увагу та швидкість реакції, затвердженої Наказом МВС України, МОЗ України 09.11.2015 року № 1452/735, зареєстрованої в МЮ України 11.11.2015 року за № 1413/27858, оскільки інший нормативний акт відсутній, виявлення алкогольного сп`яніння у водіїв і громадян, які транспортними засобами не управляють, не має різниці, так як об`єктом дослідження є в любому випадку стан людини.

Відповідно до положень розділу II цієї Інструкції:

-п. 6. Огляд на стан сп`яніння на місці зупинки транспортного засобу проводиться в присутності двох свідків.

Не можуть бути залучені як свідки поліцейські або особи, щодо неупередженості яких є сумніви;

-п. 7. Установлення стану алкогольного сп`яніння здійснюється на підставі огляду, який проводиться згідно з вимогами цієї Інструкції поліцейським з використанням спеціальних технічних засобів, показники яких після проведення тесту мають цифровий показник більше 0,2 проміле алкоголю в крові.

Відповідно до положень розділу IIІ цієї Інструкції проведення огляду на стан сп`яніння в закладах охорони здоров`я і оформлення його результатів:

-п.1. Перелік закладів охорони здоров`я, яким надається право проведення огляду на стан сп`яніння водіїв, затверджується Міністерством охорони здоров`я України, Міністерством охорони здоров`я Автономної Республіки Крим, начальниками структурних підрозділів з питань охорони здоров`я обласних, Київської та Севастопольської міських державних адміністрацій.

-п.2. Огляд може також проводитися в спеціально обладнаних пересувних пунктах (автомобілях), що належать закладам охорони здоров`я і відповідають установленим МОЗ вимогам.

-п.3. Огляд у закладах охорони здоров`я щодо виявлення стану сп`яніння проводиться лікарем закладу охорони здоров`я (у сільській місцевості за відсутності лікаря - фельдшером фельдшерсько-акушерського пункту), який пройшов тематичне удосконалення за відповідною програмою згідно з чинним законодавством.

-п.4. Метою цього огляду є встановлення наявності чи відсутності стану сп`яніння в обстежуваної особи.

-п.5. Лікар (фельдшер) повинен ознайомитися з документами особи, яку оглядає (паспорт, особисте посвідчення, посвідчення водія тощо) (за наявності).

-п.6. Відсутність документів не може бути причиною для відмови у проведенні огляду на стан сп`яніння. У цьому разі в акті медичного огляду з метою виявлення стану алкогольного, наркотичного чи іншого сп`яніння або перебування під впливом лікарських препаратів, що знижують увагу та швидкість реакції (додаток 3) (далі - акт медичного огляду), зазначаються дані щодо зовнішнього вигляду особи, яку оглядають, а також те, що дані про цю особу записані з її слів. У разі надходження документів дані про оглянуту особу долучаються до акта медичного огляду.

-п.7. Проведення лабораторних досліджень на визначення наркотичного засобу або психотропної речовини обов`язкове.

-п.8. Метою лабораторного дослідження є виявлення або уточнення наявних речовин, що здатні спричинювати стан сп`яніння.

-п.9. Використання в закладах охорони здоров`я для проведення лабораторних досліджень вимірювальної техніки та обладнання, дозволених МОЗ, підтверджується сертифікатом відповідності та свідоцтвом про повірку робочого засобу вимірювальної техніки.

-п.10. Зразки біологічного середовища для лабораторного дослідження відбираються у дві ємності. Вміст однієї ємності використовується для первинного дослідження, вміст другої ємності зберігається протягом 90 днів.

-п.11. За збереження та транспортування ємностей з біологічним середовищем до іншого закладу охорони здоров`я, цілісність пломбування відповідає заклад охорони здоров`я, у якому проводився відбір біологічного середовища.

-п.12. Предметом дослідження біологічного середовища можуть бути слина, сеча та змиви з поверхні губ, шкірного покриву обличчя і рук.

-п.13. Для дослідження біологічного середовища може використовуватися кров, якщо в обстежуваної особи неможливо взяти зразки біологічних середовищ, вказаних у пункті 12 цього розділу.

-п.14. Якщо водій - учасник дорожнього руху внаслідок ДТП перебуває у несвідомому стані або з тяжкими травмами, обов`язково проводиться дослідження біологічного середовища або крові на вміст алкоголю, наркотичних чи психотропних речовин у закладах охорони здоров`я, куди він доставлений.

-п.15. За результатами огляду на стан сп`яніння та лабораторними дослідженнями встановлюється діагноз, який вноситься до акта медичного огляду.

-п.16. Висновок щодо результатів медичного огляду з метою виявлення стану алкогольного, наркотичного чи іншого сп`яніння або перебування під впливом лікарських препаратів, що знижують увагу та швидкість реакції (далі - висновок щодо результатів медичного огляду особи на стан сп`яніння) (додаток 4), видається на підставі акта медичного огляду.

-п.17. Зміст висновку щодо результатів медичного огляду особи на стан сп`яніння повідомляється оглянутій особі в присутності поліцейського, який її доставив, про що робиться запис у вищезазначеному висновку.

-п.18. Усі записи в акті медичного огляду та висновку щодо результатів медичного огляду особи на стан сп`яніння повинні бути розбірливими, не допускається формулювання «Норма».

-п.19. Акт медичного огляду особи складається в одному примірнику, який залишається в закладі охорони здоров`я.

-п.20. Висновок щодо результатів медичного огляду особи на стан сп`яніння складається в усіх випадках безпосередньо після огляду особи у трьох примірниках: перший примірник видається під підпис поліцейському, який доставив дану особу на огляд, другий видається оглянутій особі, а третій залишається в закладі охорони здоров`я.

-п.21. Кожний випадок огляду на стан сп`яніння у закладі охорони здоров`я реєструється в журналі реєстрації медичних оглядів осіб з метою виявлення стану алкогольного, наркотичного чи іншого сп`яніння або перебування під впливом лікарських препаратів, що знижують увагу та швидкість реакції (додаток 5).

-п.22. Висновки щодо результатів медичного огляду осіб на стан сп`яніння, складені з порушенням вимог цієї Інструкції, вважаються недійсними.

Враховуючи наведене, висновок щодо результатів медичного огляду з метою виявлення стану алкогольного, наркотичного чи іншого сп`яніння або перебування під впливом лікарських препаратів, шо знижують увагу та швидкість реакції № 75 від 18.12.2022 року відносно ОСОБА_1 не є допустимим доказом на підтвердження факту знаходження ОСОБА_1 у стані алкогольного сп`яніння, оскільки огляд був проведений з порушеннями Інструкції про порядок виявлення у водіїв транспортних засобів ознак алкогольного, наркотичного чи іншого сп`яніння або перебування під впливом лікарських препаратів, що знижують увагу та швидкість реакції, та висновок за результатом огляду був складений за клінічними ознаками: запах алкоголю з рота, неадекватна поведінка, утруднена мова, що є неприпустимим.

Вказані документи, навіть у сукупності з протоколом про адміністративне правопорушення не є достатніми доказами на підтвердження факту скоєння адміністративного правопорушення ОСОБА_1 в розумінні положень ст. 251 КУпАП. Такі докази не доводять обставини, викладені у протоколі про адміністративне правопорушення та які мають правове значення для кваліфікації дій ОСОБА_1 по вказаній статті.

З наведеного вище вбачається, що матеріали справи не містять доказів, які свідчили б про наявність кваліфікуючих ознак, передбачених ч. 3 ст. 172-20 КУпАП, а саме перебування особи (військовослужбовця) у стані алкогольного сп`яніння за обставин, викладених у протоколі про адміністративне правопорушення, у зв`язку з чим відсутні ознаки об`єктивної сторони складу зазначеного правопорушення, що є підставою для закриття провадження по справі на підставі п. 1 ч. 1 ст. 247 КУпАП.

Нормами КУпАП до компетенції суду не входить збирання доказів тощо. Такі дії порушили би принцип рівності сторін та фактично свідчили б про прийняття судом сторони обвинувачення, що є неприпустимим.

Таким чином, провадження в справі про адміністративне правопорушення відносно ОСОБА_1 про притягнення його до адміністративної відповідальності за ч.3 ст. 172-20 КУпАП закрити у зв`язку із відсутністю в його діях складу адміністративного правопорушення на підставі п. 1 ч. 1 ст. 247 КпАП України.

Також, суд приходить до висновку, що оскільки справа підлягає закриттю у зв`язку із відсутністю в діях ОСОБА_1 складу адміністративного правопорушення на підставі п.1 ч. 1 ст. 247 КпАП України, клопотання захисника про призначення почеркознавчої експертизи, та про повернення матеріалів справи на дооформлення задоволенню не підлягають.

На підставі вищевикладеного, керуючись ст.ст. 7, 9, 11, 172-20 ч. 1,3, 247 ч.1 п.1, 251, 254, 256, КУпАП суд,-

П О С Т А Н О В И В :

Провадження в справі про адміністративне правопорушення відносно ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця м. Київ, про притягнення його до адміністративної відповідальності за скоєння адміністративного правопорушення, передбаченого ч. 3 ст. 172-20 КУпАП закрити у зв`язку із відсутністю в діях ОСОБА_1 складу адміністративного правопорушення.

Постанову по справі про адміністративне правопорушення може бути оскаржено до Дніпровський апеляційного суду через Великоновосілківський районний суд Донецької області, прокурором у випадках, передбачених частиною п`ятою статті 7 цього Кодексу, особою, щодо якої її винесено, а також потерпілим.

Скаргу на постанову по справі про адміністративне правопорушення може бути подано протягом десяти днів з дня винесення постанови.

В разі пропуску зазначеного строку з поважних причин цей строк за заявою особи, щодо якої винесено постанову, може бути поновлено органом (посадовою особою), правомочним розглядати скаргу.

Суддя: О.А. Дурач