П О С Т А Н О В А

іменем України

Справа №377/138/23

Провадження №3/377/75/23

07 березня 2023 року суддя Славутицького міського суду Київської області Бабич Н.С., за відсутності особи, яка притягається до адміністративної відповідальності, ОСОБА_1 , розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду в м. Славутичі справу про адміністративне правопорушення, передбачене частиною 1 статті 156 КУпАП, що надійшла з Відділення поліції №2 Вишгородського РУП ГУНП в Київській області стосовно:

ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , фізичної особи- підприємця, зареєстрованої та проживаючої за адресою: АДРЕСА_1 , РНОКПП НОМЕР_1 ,

У С Т А Н О В И ЛА:

20 січня 2023 року, о 12 годині 45 хвилин, за адресою: м. Славутич, Поліський квартал, будинок №60, магазин «BEER and WINE», ОСОБА_1 здійснювала роздрібну торгівлю електронних сигарет «ELF BAR lux 1500», що містять у собі рідини, які використовуються в електронних сигаретах, без марок акцизного збору.

Своїми діями ОСОБА_1 вчинила правопорушення, передбачене частиною 1 статті 156 КУпАП.

У судове засідання ОСОБА_1 не прибула, про час і місце судового засідання була повідомлена належним чином. До суду подала заяву, в якій просила розглядати справу за її відсутності, вину визнала.

Ураховуючи, що присутність особи, яка притягається до адміністративної відповідальності, не є обов`язковою для розгляду даної справи за правилами статті 268 КУпАП, то справа розглянута за відсутності ОСОБА_1 .

Факт вчинення правопорушення та вина особи, яка притягається до адміністративної відповідальності, підтверджується дослідженими в судовому засіданні письмовими доказами:

- протоколом про адміністративне правопорушення серії АПР18 №507352 від 20.01.2023, який за змістом відповідає вимогам статті 256 КУпАП, в якому викладено обставини і суть адміністративного правопорушення та зазначено особою, яка притягається до адміністративної відповідальності, ОСОБА_1 , що вона з протоколом згодна;

- рапортом старшого інспекторачергового ВП № 2 (м. Славутич) Вишгородського РУП ГУНП в Київській області Очканя Ю.В. від 20.01.2023, згідно з яким 20.01.2023 о 16:24 надійшов рапорт співробітника поліції про те, що 20.01.2023 о 16:21 за адресою: АДРЕСА_2 , під час відпрацювання території, у магазині під назвою « ІНФОРМАЦІЯ_2 » ФОП ОСОБА_1 , був виявлений факт продажу електронних сигарет «ELF BAR» без марок акцизного податку;

- рапортом старшого ДОП ВП № 2 Вишгородського РУП ГУНП в Київській області капітана поліції Маркевича І. від 20.01.2023 про те, що під час відпрацювання території обслуговування за адресою: АДРЕСА_2 , у магазині « ІНФОРМАЦІЯ_2 » ФОП ОСОБА_1 , був виявлений факт торгівлі електронними сигаретами «ELF BAR» без марок акцизного податку;

- протоколом вилучення, складеним ДОП ВП №2 Вишгородського РУП ГУНП в Київській області Маркевичем І.М. в присутності двох понятих ОСОБА_2 , ОСОБА_3 , згідно з яким в приміщенні магазину «BEER and WINE», розташованому за адресою: АДРЕСА_2 , в ОСОБА_1 було вилучено електронні сигарети «ELF BAR», вміст 1500, в кількості чотири штуки;

- письмовими поясненнями ОСОБА_4 від 20.01.2023, з яких вбачається, що вона працює продавцем у магазині «BEER and WINE», розташованому за адресою: АДРЕСА_2 , що належить ФОП ОСОБА_1 . У магазині здійснюється продаж електронних сигарет «ELF BAR lux 1500», що містять у собі рідини для паління, вартість однієї сигарети становить 280 гривень. Ліцензії на продаж тютюнових виробів магазин не має. 20.01.2023 близько 12:45 вона продала за 280 гривень одну електронну сигарету «ELF BAR lux 1500» без марки акцизного податку чоловіку, який розрахувався за неї готівкою;

- письмовими поясненнями ОСОБА_2 та ОСОБА_3 від 20.01.2023, з яких вбачається, що 20.01.2023, близько 13:10 в їх присутності в магазині «BEER and WINE», розташованому за адресою: АДРЕСА_2 , працівники поліції вилучили електронні сигарети в кількості чотири штуки без марок акцизного податку;

- письмовими поясненнями ОСОБА_5 від 20.01.2023, з яких вбачається, що 20.01.2023 о 12:45 у магазині «Beer and Wine», який знаходиться за адресою: АДРЕСА_2 , він придбав електронну сигарету «ELF BAR». Коли вийшов із магазину, до нього підійшли працівники поліції, на прохання яких він показав придбану електронну сигарету, на якій була відсутня марка акцизного податку;

- письмовими поясненнями ОСОБА_1 від 17.11.2022, з яких вбачається, що вона являється фізичною особою- підприємцем. За адресою: АДРЕСА_2 , знаходиться її магазин « ІНФОРМАЦІЯ_2 », в якому дійсно здійснюється роздрібна торгівля електронними сигаретами «ELF BAR lux 1500», що містять в собі рідини, які використовуються в електронних сигаретах, на яких відсутні марки акцизного податку. У магазині «BEER and WINE» на підставі трудового договору працює ОСОБА_4 , яка 20.01.2023 дійсно здійснювала роздрібну торгівлю електронними сигаретами «ELF BAR lux 1500»;

- копією трудового договору між працівником і фізичною особою, яка використовує найману працю, від 17.05.2021, укладеного між ФОП ОСОБА_1 та ОСОБА_4 на виконання роботи продавця продовольчих товарів;

- копією виписки з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб підприємців та громадських формувань, з якої вбачається, що ОСОБА_1 , РНОКПП НОМЕР_1 , зареєстрована як фізична особа підприємець 14.09.2020, номер запису в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань: 000005050;

- фототаблицею із зображенням чотирьої електронних сигарет «ELF BAR lux 1500»;

- копією витягу з реєстру платників єдиного податку фізичної особи-підприємця ОСОБА_1 від 21.09.2020, згідно з яким місцем провадження господарської діяльності є: АДРЕСА_2 , вид господарської діяльності згідно КВЕД ДК 009:2010(КВЕД-2005) - 47.11, роздрібна торгівля в неспеціалізованих магазинах переважно продуктами харчування, напоями та тютюновими виробами;

- інформацією Головного управління ДПС у Київській області від 08.02.2023 №1772/5/10-36-09-03-07, відповідно до якої ліцензія на право роздрібної торгівлі тютюновими виробами ФОП ОСОБА_1 не видавалась;

- копією паспорта громадянина України серії НОМЕР_2 , виданого 03.06.2003 Києво-Святошинським РВ ГУ МВС України в Київській області на ім`я ОСОБА_1 .

Обставин, які виключають провадження у справі відповідно до статей 17-20 КУпАП, не встановлено.

Обставин, що виключають провадження в справі про адміністративне правопорушення, передбачених статтею 247 КУпАП, також не встановлено.

Відповідальність за вчинене правопорушення передбачена частиною 1 статті 156 КУпАП за ознаками роздрібної або оптової торгівлі алкогольними напоями чи тютюновими виробами, рідинами, що використовуються в електронних сигаретах, без марок акцизного податку чи з підробленими марками цього податку.

Аналіз змісту диспозиції частини 1 статті 156 КУпАП дає підстави дійти висновку про те, що на законодавчому рівні передбачена відповідальність, зокрема, за роздрібну торгівлю рідинами, що використовуються в електронних сигаретах, без марок акцизного податку.

За змістом статті 15 Закону України «Про державне регулювання виробництва і обігу спирту етилового, коньячного і плодового, алкогольних напоїв, тютюнових виробів, рідин, що використовуються в електронних сигаретах, та пального» роздрібна торгівля алкогольними напоями (крім столових вин) або тютюновими виробами, або рідинами, що використовуються в електронних сигаретах, або пальним може здійснюватися суб`єктами господарювання (у тому числі іноземними суб`єктами господарювання, які діють через свої зареєстровані постійні представництва) всіх форм власності, у тому числі їх виробниками, за наявності у них ліцензій на роздрібну торгівлю.

Відповідно до першої, другої частини статті 55 Господарського кодексу України суб`єктами господарювання визнаються учасники господарських відносин, які здійснюють господарську діяльність, реалізуючи господарську компетенцію (сукупність господарських прав та обов`язків), мають відокремлене майно і несуть відповідальність за своїми зобов`язаннями в межах цього майна, крім випадків, передбачених законодавством. Суб`єктами господарювання є: господарські організації - юридичні особи, створені відповідно до Цивільного кодексу України, державні, комунальні та інші підприємства, створені відповідно до цього Кодексу, а також інші юридичні особи, які здійснюють господарську діяльність та зареєстровані в установленому законом порядку; громадяни України, іноземці та особи без громадянства, які здійснюють господарську діяльність та зареєстровані відповідно до закону як підприємці.

З урахуванням наведеного, суб`єктами правопорушення, передбаченого частиною 1 статті 156 КУпАП, є, зокрема, громадяни України, які здійснюють господарську діяльність та зареєстровані відповідно до закону як підприємці.

З матеріалів справи вбачається, що ОСОБА_1 зареєстрована у встановленому законом порядку як суб`єкт господарської діяльності, тобто є фізичною-особою підприємцем, що підтверджується копією виписки з Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців, а тому є суб`єктом вказаного правопорушення.

Відповідно до підпункту 14.1.56-3 статті 14 ПКУ електронна сигарета - виріб, який може бути використаний для споживання (вдихання) парів, що утворюються внаслідок нагрівання компонентами такого виробу рідин, що містять або не містять нікотин. Електронні сигарети можуть бути одноразовими або багаторазовими.

За змістом підпункту 14.1.56-4 статті 14 ПКУ рідини, що використовуються в електронних сигаретах, - рідкі суміші хімічних речовин, що містять або не містять нікотин, використовуються для створення пари в електронних сигаретах та містяться, зокрема, в картриджах, заправних контейнерах та інших ємностях.

Згідно з підпунктом 14.1.107 пункту 14.1 статті 14 Податкового кодексу України марка акцизного податку спеціальний знак для маркування алкогольних напоїв, тютюнових виробів та рідин, що використовуються в електронних сигаретах, віднесений до документів суворого обліку, який підтверджує сплату акцизного податку, легальність ввезення та реалізації на території України цих виробів.

Відповідно до пункту 215.1. статті 215 ПКУ до підакцизних товарів належать, зокрема рідини, що використовуються в електронних сигаретах.

Виходячи з викладеного, роздрібна торгівля електронних сигарет з рідинами, що використовуються в електронних сигаретах, як невід`ємна їх частина, без марок акцизного податку, є предметом правопорушення, передбаченого частиною 1 статті 156 КУпАП.

Вивчивши матеріали справи, вважаю, що вина особи, яка притягається до адміністративної відповідальності, в скоєнні правопорушення, передбаченого частиною 1 статті 156 КУпАП, доведена повністю, оскільки з дослджених в судовому засіданні доказів, які знаходяться в справі про адміністративне правопорушення, встановлено, що ОСОБА_1 як фізична особа-підприємець здійснювала в магазині «BEER and WINE», власником якого вона є, роздрібну торгівлю електронних сигарет «ELF BAR lux 1500», що містять у собі рідини, які використовуються в електронних сигаретах, без марок акцизного збору, які відповідно до пункту 215.1 статті 215 Податкового кодексу України є підакцизним товаром.

Обставини, які виключають провадження у справі відповідно до статей 17-20 КУпАП, не встановлено.

Обставин, що виключають провадження в справі про адміністративне правопорушення, передбачених статтею 247 КУпАП, також не встановлено.

При визначені виду та розміру адміністративного стягнення відповідно до статті 33 КУпАП необхідно врахувати характер правопорушення, особу, яка притягається до адміністративної відповідальності, форму та ступінь її вини, її майновий стан, стан здоров`я, обставини, що обтяжують відповідальність, та обставини, що пом`якшують відповідальність.

Обставин, що пом`якшують відповідальність відповідно до статті 34 КУпАП, не встановлено.

Обставин, що обтяжують відповідальність відповідно до статті 35 КУпАП, не встановлено.

Відповідно до частини 1 статті 29 КУпАП конфіскація предмета, який став знаряддям вчинення або безпосереднім об`єктом адміністративного правопорушення, полягає в примусовій безоплатній передачі цього предмета у власність держави за рішенням суду. Конфісковано може бути лише предмет, який є у приватній власності порушника, якщо інше не передбачено законами України.

Враховуючи всі обставини в сукупності, характер та обставини правопорушення, особу, яка притягається до адміністративної відповідальності, вважаю, що необхідним і достатнім стягненням за вчинене правопорушення буде штраф з конфіскацією предметів торгівлі, які зазначені в протоколі вилучення, складеному 20.01.2023, без конфіскації виручки, одержаної від продажу предмету торгівлі, оскільки така виручка не вилучалась.

Крім того, стягненню з ОСОБА_1 на користь держави при накладенні на неї адміністративного стягнення підлягає судовий збір відповідно до статті 40-1 КУпАП та пункту 5 частини 2 статті 4 Закону України «Про судовий збір».

На підставі викладеного та керуючись статтями 279, 280, 283-285 КУпАП,

П О С Т А Н О В И Л А :

ОСОБА_1 визнати винною у вчиненні правопорушення, передбаченого частиною 1 статті 156 КУпАП, і піддати стягненню у виді штрафу в розмірі двохсот неоподатковуваних мінімумів доходів громадян, що становить 3 400 гривень, з конфіскацією предметів торгівлі електронних сигарет «ELF BAR», вміст 1500, в кількості чотири штуки, які вилучені в ОСОБА_1 згідно з протоколом вилучення від 20 січня 2023 року.

Стягнути із ОСОБА_1 на користь держави судовий збір в сумі 536 гривень 80 копійок.

Постанова може бути оскаржена до Київського апеляційного суду через Славутицький міський суд протягом десяти днів з дня її винесення.

Постанова набирає законної сили після закінчення строку на апеляційне оскарження, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги постанова, якщо її не скасовано, набирає законної сили після розгляду справи апеляційним судом.

Постанова може бути звернута до примусового виконання протягом трьох місяців з дня винесення.

Суддя Н. С. Бабич