Справа № 3/593/23/2023
П О С Т А Н О В А

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

"24" березня 2023 р. СУДДЯ Бережанського районного суду Тернопільської області Крамар В.М., розглянувши матеріали справи про адміністративне правопорушення, яка надійшли від Управління Західного офісу Держаудитслужби в Тернопільській області про притягнення до адміністративної відповідальності гр. ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , жительки АДРЕСА_1 , громадянки України, працюючої начальником відділу освіти, молоді і спорту Бережанської міської ради, до адміністративної відповідальності за ст. 16414 КУпАП протягом року не притягувалася, -

за ст. 16414 ч. 3 Кодексу України про адміністративні правопорушення,

ВСТАНОВИВ:

При проведенні перевірки закупівлі за номером ID: UA-2022-01-28-004689-b у Відділі освіти, молоді і спорту Бережанської міської ради за період з 01.01.2022 по 28.10.2022, який підлеглий Бережанській міській раді виявлено порушення законодавства про закупівлі, а саме: внесення 15 березня 2022 року начальником Відділу освіти, молоді і спорту Бережанської міської ради ОСОБА_1 змін до істотних умов договору про закупівлю у випадках не передбачених законом.

Вказане порушення вчинено за наступних обставин. Відділом освіти, молоді і спорту Бережанської міської ради, який в розумінні п.11 ч.1 ст. 1 Закону України «Про публічні закупівлі» є замовником, здійснено закупівлю за номером ID: UA-2022-01-28-004689-b. ОСОБА_1 будучи начальником освіти, молоді і спорту Бережанської міської ради та маючи право вчиняти юридичні дії від імені вказаної юридичної особи без довіреності, у тому числі підписувати договори, 28.02.2022 року уклала договір про закупівлю паливної деревини № 72 (ДК 021:2015:034100000-7: Деревина).

П.2 ч.5 ст. 41 Закону України «Про публічні закупівлі» визначено, що істотні умови договору про закупівлю не можуть змінюватися після його підписання до виконання зобов`язань сторонами в повному обсязі, крім випадків збільшення ціни за одиницю товару до 10 відсотків пропорційно збільшенню ціни такого товару на ринку у разі коливання ціни такого товару на ринку, за умови, що така зміна не призведе до збільшення суми визначної в договорі про закупівлю.

Однак ОСОБА_1 підписала додаткову угоду №1 від 15.03.2022 до договору про закупівлю паливної деревини № 72 від 28.02.2022, якою внесено зміни до істотних умов договору, зокрема, збільшення ціни за одиницю товару (деревини). Підставою укладення угоди став лист ДП «Бережанське лісомисливське господарство» «Про затвердження планово - розрахункових цін на лісопродукцію» № 6 від 06.01.2022. Однак, наказом ДП «Бережанське лісомисливське господарство» № 6 від 06.01.2022 затверджено планово-розрахункові ціни на лісопродукцію, а додатками до цього наказу наведено лише прейскуранти цін на лісопродукцію на І квартал 2022 року. Відповідно, дані, викладені у таких документах жодним чином не підтверджують наявність коливання ціни між датами укладення договору та додаткової угоди до договору, як це визначено п.2 ч. 5 ст. 41 Закону України «Про публічні закупівлі».

Таким чином, замовником в особі начальника Відділу освіти, молоді і спорту Бережанської міської ради ОСОБА_1 допущено порушення вимог п.2 ч.5 ст. 41 Закону України «Про публічні закупівлі» шляхом укладення додаткової угоди № 1 від 15.03.2022 до договору про закупівлю паливної деревини № 72 від 28.02.2022 на збільшення ціни за одиницю товару без документального підтвердження коливання ціни товару на ринку в сторону збільшення. Внаслідок укладення додаткової угоди, в період з 01.03.2022 по 31.05.2022 переплата бюджетних коштів в порівнянні з договором про закупівлю паливної деревини № 72 від 28.02.2022, укладеного за результатами торгів в частині ціни за одиницю товару, склала 46374,12 грн.

Відповідно до ч.1 ст. 44 Закону України «Про публічні закупівлі» відповідальність за порушення вимог Закону України «Про публічні закупівлі» несуть службові (посадові) особи замовників. Таким чином, порушення щодо внесення змін до істотних умов договору про закупівлю у випадках, не передбачених законом, допущено начальником Відділу освіти, молоді і спорту Бережанської міської ради ОСОБА_1 , якою підписано додаткову угоду та за яке передбачено відповідальність ч.3 ст. 16414 КУпАП.

Вказане порушення виявлено та відображено в акті перевірки від 01.11.2022 № 19-22/03.

Особа, яка притягається до адміністративної відповідальності, ОСОБА_1 на розгляд справи про адміністративне правопорушення, не з`явилася подала заяву відповідно до якої просить розглянути без неї. ОСОБА_1 подала відзив на протокол про адміністративне правопорушення від 08.12.2022 р. відповідно до якого вину у вчиненні правопорушення не визнає посилаючись на наступне: перевірка закупівлі ДК 021:2015:034100000-7: Деревина (ID: UA-2022-01-28-004689-b) проводилася за наслідками моніторингу від 12 серпня 2022 року, стосовно якої вже є відповідна постанова суду від 17 листопада 2022 року у справі 593/1355/22; перевірка тривала понад встановлений законодавством строк; акт перевірки закупівель у Відділі освіти, молоді і спорту Бережанської міської ради за період з 01.01.2022 р. по 28.10.2022 р. від 01.11.2022 р. № 19-22/01 складений у її відсутність, вважає його неправдивим та незаконним; акт перевірки складено з грубим порушення, оскільки вказаний акт не містить підпису уповноваженої особи з публічних закупівель; Вона не є фахівцем з організації та проведення публічних закупівель, хоча відповідно до п.1 ст. 11 Закону України «Про публічні закупівлі» відповідальність за організацію та проведення закупівель несе уповноважена особа з публічних закупівель; ОСОБА_1 категорично не згідна із твердженням акту перевірки, що «Внаслідок укладення додаткової угоди з порушенням вимог законодавства у сфері публічних закупівель, через необґрунтоване збільшення ціни за одиницю товару, переплата бюджетних коштів склала 46374,12 грн. (в т.ч. ПДВ 7729,02 грн., чим Відділу освіти завдано збитків на вказану суму»; ОСОБА_1 не погоджується із зазначеною у висновку до Акту перевірки сумою 33868,48 грн. недоотриманих можливих надходжень від сплати пені та штрафу; враховуючи той факт, що акт перевірки від 01.11.2022 № 19-22/03 складено неправдиво та з грубим порушенням чинного законодавства, що ставить під сумнів його здатність слугувати доказом у суді, а протокол про адміністративне правопорушення № 13-05-0059/2022 від 08.12.2022 складено на його основі не визнає зазначені в ньому звинувачення які є надуманими і не відповідають фактичним обставинам справи; в підписанні нею додаткової угоди № 1 від 15.03.2022 р. немає жодних протиправних дій чи злого умислу, оскільки на початок опалювального сезону 2021-2022 років склалася критична ситуація із наявністю твердого палива, допустивши розірвання Договору № 72 від 28.02.2022 р. внаслідок непідписання додаткового договору № 1 від 15.03.2022 р. навчальні заклади залишилися б без опалення; зрив навчального процесу з вини керівництва відділу освіти було б розцінено як саботаж; вона не отримувала запрошення для складання протоколу про адміністративне правопорушення, а отримала лише протокол про адміністративне правопорушення.

Відповідно до письмових пояснень Управління Західного офісу Держаудитслужби в Тернопільській області по суті протоколу:

- перевірка закупівлі Відділом освіти, молоді і спорту Бережанської міської ради проведена відповідно до встановлено порядку. Фактично перевірку закупівлі у Відділі освіти проведено після погодження з Бережанською міською радою, в період з 17.10.2022 по 28.10.2022 на підставі направлень від 14.10.2022 № 194, № 195, що відображено в акті від 01.11.2022 № 19-22/1, у якому зафіксовано факти виявленого порушення, яке зазначено у протоколі, що розглядається. Перевірка не призупинялась та відповідно і не поновлювалась;

- перевірку проведено з відома в.о. начальника відділу освіти ОСОБА_2 та головного бухгалтера ОСОБА_3 , якими був підписаний акт перевірки, оскільки у вказаний час ОСОБА_1 перебувала на лікарняному;

- ОСОБА_1 як начальником відділу освіти, яка має право вчиняти дії від імені юридичної особи без довіреності, укладено договір з ДП «Бережанське лісомисливське господарство» про закупівлю паливної деревини від 28.02.2022 № 72. Надалі ОСОБА_1 підписано додаткову угоду №1 від 15.03.2022. Відповідно до додаткової угоди №1 її укладено в зв`язку із збільшенням ціни на паливно-мастильні матеріали, через що сторони домовилися про збільшення ціни дров`яної деревини з 1365 грн. до 150 грн. зам. куб. з ПДВ. Підставою для укладення угоди був лист ДП «Бережанське лісомисливське господарство» про зміну ціни від 03.03.2022 № 154 та наказ «Про затвердження планово-розрахункових цін на лісопродукцію» від 06.01.2022 № 6, однак наказом затверджено планово-розрахункові ціни на лісопродукцію, а додатками до цього наказу наведено лише прейскуранти цін на лісопродукцію на І квартал 2022 року. ДП «Бережанське лісомисливське господарство» не є органом, який має повноваження моніторити ціни на конкретний товар, визначати зміни в цінах. Окрім цього навіть в цих листах не міститься жодної інформації щодо коливання ціни товару на ринку в сторону його збільшення після укладення Договору, в період від дати укладення договору та дати укладення додаткової угоди. А тому відсутнє підтвердження коливання ціни товару на ринку при укладенні додаткової угоди Відділом освіти.

Ч.3 ст. 16414 КУпАП передбачено відповідальність за придбання товарів, робіт і послуг до/без проведення процедур закупівель/спрощених закупівель відповідно до вимог закону; застосування конкурентного діалогу або торгів з обмеженою участю, або переговорної процедури закупівлі на умовах, не передбачених законом; невідхилення тендерних пропозицій, які підлягали відхиленню відповідно до закону; відхилення тендерних пропозицій на підставах, не передбачених законом або не у відповідності до вимог закону (безпідставне відхилення); укладення з учасником, який став переможцем процедури закупівлі, договору про закупівлю, умови якого не відповідають вимогам тендерної документації та/або тендерної пропозиції переможця процедури закупівлі; внесення змін до істотних умов договору про закупівлю у випадках, не передбачених законом; внесення недостовірних персональних даних до електронної системи закупівель та неоновлення у разі їх зміни; порушення строків оприлюднення тендерної документації.

Основні вимоги до договору про закупівлю та внесення змін до нього врегульовано ст. 41 Закону України «Про публічні закупівлі» (далі-Закону). Згідно з п.2 ч.5 ст. 41 Закону істотні умови договору про закупівлю не можуть змінюватися після його підписання до виконання зобов`язань сторонами в повному обсязі, крім випадків збільшення ціни за одиницю товару до 10 відсотків пропорційно збільшенню ціни такого товару на ринку у разі коливання ціни такого товару на ринку за умови, що така зміна не призведе до збільшення суми, визначеної в договорі про закупівлю, - не частіше ніж один раз на 90 днів з моменту підписання договору про закупівлю/внесення змін до такого договору щодо збільшення ціни за одиницю товару. Обмеження щодо строків зміни ціни за одиницю товару не застосовується у випадках зміни умов договору про закупівлю бензину та дизельного пального, природного газу та електричної енергії.

28 лютого 2022 року в м. Бережани між замовником Відділом освіти, молоді і спорту Бережанської міської ради в особі начальника ОСОБА_1 та постачальником Державним підприємством «Бережанське лісомисливське господарство» в особі директора ОСОБА_4 укладено договір про закупівлю паливної деревини (ДК 021:2015:034100000-7: Деревина) № 72. Предметом договору є постачання у 2022 році паливної деревини твердої породи згідно специфікації (Додаток1) за цінами згідно положень договору. Ціна за одиницю товару становить 1365 грн. Ціна договору з ПДВ становить 546000,00 грн. Згідно з додатком 1 доданим до договору про закупівлю паливної деревини (ДК 021:2015:034100000-7: Деревина) № 72 від 28 лютого 2022 року мало бути поставлено 400 м. куб. деревини дров`яної.

Листом Державного підприємства «Бережанське лісомисливське господарство» від 03.03.2022 р. № 154 останнє просить начальника Відділу освіти, молоді і спорту Бережанської міської ради ОСОБА_5 збільшити ціну дров`яної деревини з доставкою з 1365 грн. до 1500 грн. з ПДВ за 1 м3 у зв`язку із збільшенням ціни на паливно-мастильні матеріали та відповідно до Наказу «Бережанський лісгосп» №6 від 06.01.2022 року. Відповідно до наказу державного підприємства «Бережанське лісомисливське господарство» № 6 від 06 січня 2022 року «Про затвердження планово-розрахункових цін на лісопродукцію», яким затверджено ціни реалізації лісопродукції та продукцію переробки. Згідно з наказом затверджені ціни є основою для вивчення кон`юктури ринку, а підставою для застосування є вільні ціни, погоджені з основними споживачами і зафіксовані в протоколах погодження вільних цін, які завірені підписами і печатками обох сторін. Вказаний наказ вступає в дію з 11 січня 2022 року і діє до видачі наступного наказу.

Виходячи з наведеного, ДП «Бережанське лісомисливське господарство» запропонувало Відділу освіти, молоді і спорту Бережанської міської ради внести зміни до договору про закупівлю паливної деревини (ДК 021:2015:034100000-7: Деревина) № 72 від 28 лютого 2022 року на підставі наказу, який уже діяв на момент укладення договору, а також на підставі збільшення ціни на паливно-мастильні матеріали, хоч такі не є предметом договору.

15 березня 2022 року в м. Бережани між замовником Відділом освіти, молоді і спорту Бережанської міської ради в особі начальника ОСОБА_1 та постачальником Державним підприємством «Бережанське лісомисливське господарство» в особі директора ОСОБА_4 укладено Додаткову угоду №1 до договору № 72 від 28 лютого 2022 року. Відповідно до якої «1. В зв`язку із збільшенням ціни на паливо мастильні матеріали Сторони домовились про збільшення ціни дров`яної деревини з доставкою за рахунок Постачальника з 1365 грн. до 1500 грн. за 1 м. куб. з ПДВ. 2. Всі інші умови договору залишаються без змін.»

26 травня 2022 року в м. Бережани між замовником Відділом освіти, молоді і спорту Бережанської міської ради в особі начальника ОСОБА_1 та постачальником Державним підприємством «Бережанське лісомисливське господарство» в особі директора ОСОБА_4 укладено Додаткову угоду №2 до договору № 72 від 28 лютого 2022 року. Відповідно до якої «1. Сторни домовились зменшити суду Договору та Пункт 3.1. Договору викласти в наступній редакції: «3.1. Ціна Договору становить без ПДВ 443142,38 грн. ПДВ 88628,48 грн. Ціна Договору, що підлягає оплаті становить 531770,86 грн., у тому числі податок на додану вартість, вартість тари, упаковки, маркування, вантажних робіт в місцях завантаження, розвантаження та транспортних витрат». 2. Всі інші умови договору залишаються незмінним і Сторони підтверджують по них свої зобов`язання.»

З реєстру даних щодо відвантаження деревини за товарно-транспортними накладними згідно договору № 72 від 28 лютого 2022 року всього було відвантажено 355,602 м. куб. деревини на загальну суму з ПДВ 531770,86 грн., з вказаного обсягу деревини 12,09 м. куб. (02.03.2022 року та 04.03.2022 року) було відвантажено за ціною 1365 грн. за 1 м. куб. решту обсягу відвантажено за ціною 1500 грн. за 1 м. куб.

Відділом освіти, молоді і спорту Бережанської міської ради згідно платіжних доручень № 700 від 28 березня 2022 року, № 701 від 28 березня 2022 року, № 758 від 07 квітня 2022 року, № 960 від 02 травня 2022 року, № 961 від 02 травня 2022 року, № 1067 від 23 травня 2022 року, № 1068 від 23 травня 2022 року, - було оплачено ДП «Бережанське лісомисливське господарство» на виконання умов договору № 72 від 28.02.2022 р. 531770,86 грн. (126658,36+9022,50+146749,50+177892,50+35994,00+8646,00+26808,00=531770,86)

Таким чином, внаслідок внесення начальником Відділу освіти, молоді і спорту Бережанської міської ради ОСОБА_1 змін до договору про закупівлю паливної деревини (ДК 021:2015:034100000-7: Деревина) № 72 від 28 лютого 2022 року Відділ освіти, молоді і спорту Бережанської міської ради в порівнянні з вказаним договором до внесення змін сплатив за отриманий обсяг деревини на 46374,12 грн. більше.

Виходячи з повноважень начальника Відділу освіти, молоді і спорту Бережанської міської ради закріплених у п. 5.5. положення про Відділ освіти, молоді і спорту Бережанської міської ради - начальник Відділу освіти, молоді і спорту Бережанської міської ради здійснює організаційно-розпорядчі та адміністративно-господарські функції.

З акта перевірки закупівель у Відділ освіти, молоді і спорту Бережанської міської ради за період з 01.01.2022 по 28.10.2022 № 19-22/01 від 01.11.2022 складеного в м. Бережани Управлінням Західного офісу Держаудитслужби в Тернопільській області, вбачається, що вказані у протоколі про адміністративне правопорушення було встановлено 01 листопада 2022 року, акт перевірки було надано для ознайомлення в.о. начальника відділу освіти, молоді і спорту ОСОБА_6 01 листопада 2022 року о 15 год. 25 хв., примірник акту в.о. начальника відділу освіти, молоді і спорту ОСОБА_6 01 листопада 2022 року отримала 03 листопада 2022 року.

З наведеного приходжу до висновку, що за відсутності підстав передбачених Законом України «Про публічні закупівлі» ОСОБА_1 , як начальником Відділу освіти, молоді і спорту Бережанської міської ради було внесено зміни до істотних умов договору про закупівлю, а саме: договору про закупівлю паливної деревини (ДК 021:2015:034100000-7: Деревина) № 72 від 28 лютого 2022 року. Внаслідок таких дій ОСОБА_1 переплата бюджетних коштів в порівнянні з договором про закупівлю паливної деревини (ДК 021:2015:034100000-7: Деревина) № 72 від 28 лютого 2022 року, укладеного за результатами торгів в частині ціни за одиницю товару, склала 46374,12 грн.

Розцінюючи заперечення особи, яка притягається до адміністративної відповідальності щодо притягнення її до адміністративної відповідальності виходжу з наступного:

- Постанова суду від 17 листопада 2022 року у справі № 593/1355/22 за наслідками перевірки закупівлі ДК 021:2015:034100000-7: Деревина (ID: UA-2022-01-28-004689-b) стосується іншого порушення вчиненого іншою особою під час здійснення вказаної закупівлі, а тому не виключає відповідальності ОСОБА_1 ;

- перевірка закупівлі ДК 021:2015:034100000-7: Деревина (ID: UA-2022-01-28-004689-b) тривала встановлений законодавством строк, акт перевірки складений відповідно до законодавства, розмір переплати бюджетних коштів визначено правильно;

- посилання ОСОБА_1 на те, що вона не є фахівцем з організації та проведення публічних закупівель, хоча відповідно до п.1 ст. 11 Закону України «Про публічні закупівлі» відповідальність за організацію та проведення закупівель несе уповноважена особа з публічних закупівель не заслуговують на увагу оскільки порушення про яке ідеться у протоколі про адміністративне правопорушення не стосується організації та проведення закупівлі, а стосується внесення змін до істотних умов договору про закупівлю у випадках, не передбачених законом. Окрім цього, згідно з ч.1 ст. 44 Закону України «Про публічні закупівлі» за порушення вимог, установлених цим Законом та нормативно-правовими актами, прийнятими на виконання цього Закону, несуть відповідальність згідно із законами України, зокрема, службові (посадові) особи замовників, зважаючи на те, що начальник Відділу освіти, молоді і спорту Бережанської міської ради здійснює організаційно-розпорядчі та адміністративно-господарські функції, - ОСОБА_1 як начальник Відділу освіти, молоді і спорту Бережанської міської ради є суб`єктом відповідальності за порушення вимог Закону України про публічні закупівлі;

- посилання ОСОБА_1 на те, що в підписанні нею додаткової угоди № 1 від 15.03.2022 р. немає жодних протиправних дій чи злого умислу, оскільки: на початок опалювального сезону 2021-2022 років склалася критична ситуація із наявністю твердого палива, допустивши розірвання Договору № 72 від 28.02.2022 р. внаслідок непідписання додаткового договору № 1 від 15.03.2022 р. навчальні заклади залишилися б без опалення; зрив навчального процесу з вини керівництва відділу освіти було б розцінено як саботаж, - є надуманими, оскільки в матеріалах справи про адміністративне правопорушення щодо ОСОБА_1 та наданих останньою доказах відсутні відомості про те, у разі не підписання Відділом освіти, молоді і спорту Бережанської міської ради додаткової угоди № 1 від 15.03.2022 року не було б поставлено паливну деревину твердої породи згідно специфікації (Додаток1) за цінами згідно положень договору про закупівлю паливної деревини (ДК 021:2015:034100000-7: Деревина) № 72 від 28 лютого 2022 року.

Інші заперечення ОСОБА_1 як особи, яка притягається до адміністративної відповідальності щодо притягнення її до адміністративної відповідальності не спростовують наведених висновків.

Підсумовуючи наведене приходжу до висновку, що ОСОБА_1 обіймаючи посаду начальника відділу освіти, молоді і спорту Бережанської міської ради, 15 березня 2022 року в м. Бережани, вчинила правопорушення передбачене ч.3 ст. 16414 КУпАП, оскільки як посадова особа замовників (Відділу освіти, молоді і спорту Бережанської міської ради) внесла зміни до істотних умов договору про закупівлю, а саме: договору про закупівлю паливної деревини (ДК 021:2015:034100000-7: Деревина) № 72 від 28 лютого 2022 року, - у випадку, не передбаченому законом.

Враховуючи обставини правопорушення, особу порушниці, а саме: те, що ОСОБА_1 до адміністративної відповідальності за ст. 16414 КУпАП протягом року не притягувалася, вчинила правопорушення в умовах воєнного стану, - приходжу до висновку, що на ОСОБА_1 , доцільно накласти адміністративне стягнення у виді штрафу.

Керуючись ч.3 ст. 38, ст. ст. 401, 283, 284 КУпАП, -

ПОСТАНОВИВ:

Визнати винною гр. ОСОБА_1 у вчиненні правопорушення передбаченого ч. 3 ст. 16414 КУпАП та накласти стягнення у виді штрафу в розмірі 1511 (однієї тисячі п`ятисот одинадцяти) неоподатковуваних мінімумів доходів громадян, що становить 25687,00 (двадцять п`ять тисяч шістсот вісімдесят сім гривень нуль копійок) грн., в доход держави.

Стягнути з ОСОБА_1 в доход спеціального фонду Державного бюджету України 536,80 (п`ятсот тридцять шість гривень вісімдесят копійок) грн. судового збору.

Постанова може бути оскаржена прокурором у випадках, передбачених частиною п`ятою статті 7 Кодексу України про адміністративні правопорушення, особою, щодо якої її винесено, а також потерпілим, протягом десяти днів з дня винесення постанови.

Суддя: