Справа №621/2813/22
Провадження № 3/621/36/23
ПОСТАНОВА

Іменем України

23 лютого 2023 року м. Зміїв

Суддя Зміївського районного суду Харківської області Вельможна І.В., розглянувши матеріали, які надійшли від відділу поліції № 2 Чугуївського РУП ГУНП в Харківській області про притягнення до адміністративної відповідальності ОСОБА_1 , яка народилася ІНФОРМАЦІЯ_1 в с. Лиман Зміївського району Харківської області, є громадянкою України, фізичною особою-підприємцем, зареєстрованої та проживаючої в АДРЕСА_1 , реєстраційний номер облікової картки платника податків: НОМЕР_1 , відомості про притягнення до адміністративної відповідальності відсутні,

за частиною 1 статті 164 Кодексу України про адміністративні правопорушення,

у с т а н о в и в :

Згідно протоколу про адміністративне правопорушення серії ВАВ № 728250 від 09.12.2022, 09 грудня 2022 об 11:05 години в АДРЕСА_2 , ОСОБА_1 здійснювала провадження господарської діяльності, а саме продавала цигарки не маючи ліцензії на їх продаж, чим порушила частину 1 статті 164 Кодексу України про адміністративні правопорушення.

22.12.2022 матеріал надійшов до суду. Згідно протоколу автоматизованого розподілу справи для розгляду матеріалу визначено суддю Вельможну І.В.

09.01.2023 судове засідання з розгляду матеріалів відкладено за клопотанням захисника адвоката Мучак В.В.

23.01.2023 до канцелярії суду від особи яка притягується до адміністративної відповідальності ОСОБА_1 надійшли письмові пояснення по справі, відповідно до яких остання просила закрити провадження по справі у зв`язку з відсутністю складу адміністративного правопорушення та зазначила, що вона дійсно є фізичною особою-підприємцем однак, з протоколом не згодна, роздрібну торгівлю тютюновими виробами не здійснювала. Так, відповідно до Договору оренди від 01.02.2022, ОСОБА_1 здала в оренду частини належного їй кіоску, що розташований за адресою в АДРЕСА_2 , ОСОБА_2 . Так 09.12.2022 на момент, як зазначено в протоколі продажу цигарок та на момент складання протоколу про притягнення ОСОБА_1 до адміністративної відповідальності, остання перебувала в дома, та не здійснювала продажу тютюновими виробами, з особою (продавчинею) яка здійснила такий продаж ОСОБА_1 ніякого трудового договору не укладала. В іншій частині кіоску " ІНФОРМАЦІЯ_2 " ОСОБА_1 самостійно без найманих працівників здійснює продаж квітів та супутніх товарів.

26.01.2023 судове засідання з розгляду матеріалів відкладено у зв`язку з перебуванням судді у відпустці.

23.02.2023 в судове засідання особа яка притягується до адміністративної відповідальності ОСОБА_1 не з`явилася, до канцелярії суду від захисника адвоката Мучак І.В. надійшла заява про проведення судового розгляду матеріалів за їх відсутності, просив закрити провадження по справі у зв`язку з відсутністю складу адміністративного правопорушення на підставі письмових пояснень ОСОБА_1 наданих до суду 23.01.2023.

Ознайомившись з протоколом про адміністративне правопорушення серії ААБ №035921, в якому викладено обставини правопорушення (а.с. 1), доданими до нього матеріалами та клопотанням особи, яка притягується до адміністративної відповідальності про закриття провадження у справі (а.с. 10-13) дійшов наступного:

У судовому засіданні дослідженні:

- протокол про адміністративне правопорушення від 09.12.2022 серії ВАВ №728250 в якому викладено обставини правопорушення. Протокол підписано понятими ОСОБА_3 , ОСОБА_4 та особою, яка притягується до адміністративної відповідальності ОСОБА_1 . Дії особи кваліфіковані за частиною 1 статті 164 Кодексу України про адміністративні правопорушення. (а. с. 1)

- письмові поясненнями свідків ОСОБА_5 та ОСОБА_6 (а.с. 2, 3);

- акт вилучення від 09.12.2022 з додатком (а.с. 4-5);

- договір оренди частини кіоску, що знаходиться за адресою в АДРЕСА_2 , від 01.02.2022 (а.с. 18).

Ознайомившись з наданими матеріалами, дійшов наступного:

Згідно з частини 2 статті 7 Кодексу України про адміністративні правопорушення, провадження в справах про адміністративні правопорушення здійснюється на основі суворого додержання законності.

Згідно з вимогами статті 245 Кодексу України про адміністративні правопорушення, завданнями провадження в справах про адміністративне правопорушення є: своєчасне, всебічне, повне і об`єктивне з`ясування обставин кожної справи, вирішення її в точній відповідності із законом.

Як регламентують приписи статті 280 Кодексу України про адміністративні правопорушення, орган (посадова особа) при розгляді справи про адміністративне правопорушення, зобов`язаний, зокрема, з`ясувати, чи було вчинено адміністративне правопорушення, чи винна дана особа у його вчиненні, чи підлягає вона адміністративній відповідальності, чи є обставини, що пом`якшують і обтяжують відповідальність особи, а також з`ясувати інші обставини, що мають значення для правильного вирішення справи.

Доказами у справі про адміністративне правопорушення є будь-які фактичні дані, на підставі яких у визначеному законом порядку встановлюється наявність чи відсутність адміністративного правопорушення, винність особи та інших обставин справи, що мають значення для її правильного вирішення. Ці фактичні дані встановлюються протоколом про адміністративне правопорушення, поясненнями особи, яка притягається до адміністративної відповідальності, потерпілих, свідків, речовими доказами, а також іншими документами, як наголошується в статті 251 Кодексу України про адміністративні правопорушення.

Суд, відповідно до приписів статті 252 Кодексу України про адміністративні правопорушення, оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному і об`єктивному дослідженні всіх обставин справи в їх сукупності, керуючись законом.

Об`єктом вказаного правопорушення є суспільні відносини в сфері регулювання господарської діяльності. У свою чергу, під визначенням господарської діяльності, розуміється будь-яка діяльність особи, спрямована на отримання доходу в грошовій, матеріальній або нематеріальних формах, у разі коли безпосередня участь такої особи в організації такої діяльності є регулярною, постійною та суттєвою.

Зазначена норма є бланкетною, що вимагає встановлення не тільки факту вчинення певного діяння, а також встановлення факту порушення цим діянням певних положень закону (або підзаконного акту), з посиланням на цей закон (або підзаконний акт).

Відповідно до частин 1, 2 статті 3 Господарського кодексу України під господарською діяльністю розуміється діяльність суб`єктів господарювання у сфері суспільного виробництва, спрямована на виготовлення та реалізацію продукції, виконання робіт чи надання послуг вартісного характеру, що мають цінову визначеність. Господарська діяльність, що здійснюється для досягнення економічних і соціальних результатів та з метою одержання прибутку, є підприємництвом, а суб`єкти підприємництва підприємцями.

Відповідно до статті 42 Господарського кодексу України, підприємництво це самостійна, ініціативна, систематична, на власний ризик господарська діяльність, що здійснюється суб`єктами господарювання (підприємцями) з метою досягнення економічних і соціальних результатів та одержання прибутку.

Диспозиція частина 1 статті 164 Кодексу України про адміністративні правопорушення передбачає відповідальність за дії, які полягають у провадженні господарської діяльності, у тому числі роздрібній торгівлі без ліцензії.

Відповідно до зазначеної вище норми Закону об`єктивна сторона цього правопорушення характеризується діями, спрямованими на провадження господарської діяльності без державної реєстрації як суб`єкта господарювання або без одержання ліцензії на провадження певного виду господарської діяльності, що підлягає ліцензуванню відповідно до закону, чи без одержання дозволу, іншого документа дозвільного характеру, якщо його одержання передбачене законом. Суб`єктом відповідальності в даному випадку є суб`єкт господарювання.

Відповідно до частини 1 статті 128 Господарського кодексу України громадянин визнається суб`єктом господарювання у разі здійснення ним підприємницької діяльності за умови державної реєстрації його як підприємця без статусу юридичної особи відповідно до статті 58 цього Кодексу.

Матеріалами справи підтверджено, що ОСОБА_1 є суб`єктом передбаченого частиною 1 статті 164 Кодексу України про адміністративні правопорушення адміністративного правопорушення.

Відповідно до статті 1 Закону України «Про державне регулювання виробництва і обігу спирту етилового, коньячного і плодового, алкогольних напоїв, тютюнових виробів та пального» № 481/95-ВР, ліцензія (спеціальний дозвіл) - документ державного зразка, який засвідчує право суб`єкта господарювання (у тому числі іноземного суб`єкта господарювання, який діє через своє зареєстроване постійне представництво) на провадження одного із зазначених у цьому Законі видів діяльності протягом визначеного строку.

Законом України від 23 листопада 2018 року № 2628 внесено зміни до Закону України від "Про державне регулювання виробництва і обігу спирту етилового, коньячного і плодового, алкогольних напоїв та тютюнових виробів", відповідно до якого з 01 липня 2019 року запроваджується ліцензування діяльності усіх суб`єктів господарювання, які здійснюють виробництво, зберігання, оптову та роздрібну торгівлю пальним.

Відповідно до ч. 4 постанови Пленуму Верховного Суду України від 25 квітня 2003 року № 3 "Про практику застосування судами законодавства про відповідальність за окремі злочини у сфері господарської діяльності" під здійсненням особою, не зареєстрованою як суб`єкт підприємництва, будь-якого виду підприємницької діяльності з числа тих, що підлягають ліцензуванню, слід розуміти діяльність фізичної особи, пов`язану із виробництвом чи реалізацією продукції, виконанням робіт, наданням послуг з метою отримання прибутку, яка містить ознаки підприємницької, тобто провадиться зазначеною особою безпосередньо самостійно, систематично (не менше ніж три рази протягом одного календарного року) і на власний ризик.

У матеріалах справи відсутні докази, які б свідчать про те, що ОСОБА_1 , займалася зберіганням, реалізацією (здійснювала роздрібну торгівлю) тютюновими виробами та отримувала прибуток від їх реалізації. Не вказано осіб, яким саме ОСОБА_1 надавала відповідні послуги, за якою ціною здійснювала продаж горілки чи існувала регулярність таких дій та чи взагалі мало місце провадження роздрібної торгівлі горілчаними виробами.

До письмових пояснень свідків ОСОБА_6 та ОСОБА_5 , суд також ставиться критично, оскільки їх зміст не містить конкретних відомостей та фактів, які б свідчили про вчинення ОСОБА_1 , дій по здійсненню роздрібної торгівлі тютюновими виробами без отримання ліцензії, також і з оглядом на те, що 01.02.2022 укладено Договір оренди відповідно до якого в частині кіоску "Букет" здійснюється провадження господарської діяльності (ведення торгівлі напоями та продуктовими товарами) іншою особою .

Суддя враховує, що у своїх рішеннях "Ірландія проти Сполученого Королівства" від 18.01.1978 року, "Коробов проти України" від 21.10.2011 року ЄСПЛ повторює, що при оцінці доказів суд, як правило, застосовує критерій доведення "поза розумним сумнівом", така доведеність може випливати із співіснування достатньо переконливих, чітких і узгоджених між собою висновків.

Таким чином, з огляду на вказане, сам по собі протокол про адміністративне правопорушення серії ВАВ №728250 складений відносно ОСОБА_1 , не може бути беззаперечним доказом її вини, оскільки не являє собою імперативного факту доведеності вини, тобто не узгоджується із стандартом доказування "поза розумним сумнівом", оскільки не випливає зі співіснування достатньо переконливих, чітких, не спростованих фактів.

Отже, дослідивши матеріали справи у їх сукупності та взаємозв`язку, керуючись вимогами статей 251-252 Кодексу України про адміністративні правопорушення, згідно з якими суд оцінює докази, що ґрунтуються на повному, всебічному та об`єктивному дослідженні всіх обставин справи, дійшов до висновку, що в діях ОСОБА_1 , відсутній склад адміністративного правопорушення, передбаченого частиною 1статті 164 Кодексу України про адміністративні правопорушення, а відтак провадження у справі підлягає закриттю у зв`язку з відсутністю в діях особи складу адміністративного правопорушення на підставі пункту 1 статті 247 Кодексу України про адміністративні правопорушення.

На підставі викладеного, керуючись статтями 247,283-284 Кодексу України про адміністративні правопорушення,

п о с т а н о в и в:

Провадження у справі про притягнення ОСОБА_1 до адміністративної відповідальності за частиною 1 статті 164 Кодексу України про адміністративні правопорушення, закрити на підставі пункту 1 статті 247 Кодексу України про адміністративні правопорушення в зв`язку з відсутністю складу адміністративного правопорушення.

На постанову може бути подана апеляція до Харківського апеляційного суду через Зміївський районний суд Харківської області протягом десяти днів з дня її винесення.

Суддя: