Код суду 233 № 233/141/23
П О С Т А Н О В А

про повернення матеріалів справи на дооформлення

13 січня 2023 року суддя Костянтинівського міськрайонного суду Донецької області Кожевник О.А., розглянувши матеріали справи про адміністративне правопорушення, які надійшли з Військової частини НОМЕР_1 стосовно:

ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця с. Берестовеньки, Красноградського району, Харківської області, громадянина України, з середньою освітою, одруженого, військовослужбовця військової частини НОМЕР_1 , який проживає за адресою: АДРЕСА_1 , РНОКПП: НОМЕР_2 ,

за ч. 4 ст. 172-11 Кодексу України про адміністративні правопорушення, -

ВСТАНОВИВ:

01 листопада 2023 року о 19 годині 00 хвилин під час перевірки особового складу 2 мотопіхотної роти військової частини НОМЕР_1 за місцем відведення підрозділу в АДРЕСА_2 виявлена відсутність старшого сержанта ОСОБА_1 . Відповідно до рапорту командира 2 мотопіхотної роти військової частини НОМЕР_1 ОСОБА_1 самостійно повернувся до військової частини НОМЕР_1 та приступив до виконання службових обов`язків. Своїми діями ОСОБА_1 в умовах особливого періоду вчинив адміністративне правопорушення, передбачене ч. 4 ст. 172-11 КУпАП.

Відповідно до п. 2 ст. 278 КУпАП орган (посадова особа) при підготовці до розгляду справи про адміністративне правопорушення вирішує питання про те, чи правильно складено протокол та інші матеріали справи про адміністративне правопорушення.

Вивчивши протокол про адміністративне правопорушення та долучені матеріали, суддя дійшов таких висновків.

Відповідно до ст. 7 КУпАП провадження в справах про адміністративні правопорушення здійснюється на основі суворого додержання законності.

Згідно ст. 245 КУпАП завданнями провадження про адміністративні правопорушення є: своєчасне, всебічне, повне і об`єктивне з`ясування обставин кожної справи, вирішення її в точній відповідності з законом…

За змістом ст. 251 КУпАП доказами в справі про адміністративне правопорушення, є будь-які фактичні дані, на основі яких у визначеному законом порядку орган (посадова особа) встановлює наявність чи відсутність адміністративного правопорушення, винність даної особи в його вчиненні та інші обставини, що мають значення для правильного вирішення справи. Ці дані встановлюються протоколом про адміністративне правопорушення, поясненнями особи, яка притягається до адміністративної відповідальності, потерпілих, свідків, висновком експерта, речовими доказами, показаннями технічних приладів, які використовуються при нагляді за виконанням правил, норм і стандартів, протоколом про вилучення речей і документів, акти закупки, тощо, а також іншими документами.

Відповідно до ч. 2 ст. 251 КУпАП обов`язок щодо збирання доказів покладається на осіб, уповноважених на складання протоколів про адміністративні правопорушення, визначених статтею 255 цього кодексу.

Протокол про адміністративне правопорушення є офіційним документом і основним джерелом доказів у справі, оскільки саме він має містити повні та точні відомості про вчиненні правопорушення, його кваліфікацію, дані про потерпілих, свідків, якщо вони є. Саме протокол про адміністративне правопорушення є документом, в якому формулюється суть правопорушення.

Відповідно до ст. 256 КУпАП у протоколі про адміністративне правопорушення зазначаються дата і місце його складання; місце, час вчинення і суть адміністративного правопорушення, прізвища, адреси свідків, потерпілих, пояснення особи, яка притягується до адміністративної відповідальності, тощо.

В межах зазначених у протоколі про адміністративне правопорушення обставин інкримінованого особі адміністративного правопорушення, і повинен провадитися їх, у тому числі, і судовий розгляд. З цього слідує, що протокол про адміністративне правопорушення є не тільки джерелом доказів у справі, але й актом обвинувачення у вчиненні конкретного адміністративного правопорушення.

Суддя наголошує, що він не вправі самостійно змінювати на шкоду особі фабулу, викладену у протоколі про адміністративне правопорушення, яка, по суті, становить виклад обвинувачення у вчиненні певного правопорушення, винуватість у скоєнні якого певною особою має доводитися в суді; суд також не має права самостійно відшукувати докази винуватості особи у вчиненні правопорушення. Адже діючи таким чином, суд неминуче перебиратиме на себе функції обвинувача, позбавляючись статусу незалежного органу правосуддя, що є порушенням ст.6 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод.

Частина 4 ст. 172-11 КУпАП передбачає відповідальність, зокрема, за самовільне залишення військової частини або місця служби військовослужбовцем строкової служби, а також нез`явлення його вчасно без поважних причин на службу у разі звільнення з частини, призначення або переведення, нез`явлення з відрядження, відпустки або з лікувального закладу тривалістю до трьох діб або до десяти вчинені в умовах особливого періоду.

При вивченні матеріалів адміністративної справи суддею встановлено, що ОСОБА_1 , будучи військовослужбовцем, в умовах особливого періоду самовільно залишив розташування підрозділу військової частини НОМЕР_1 та був відсутнім на службі з 01.11.2022, згідно рапорту самостійно повернувся до розташування військової частини, разом з цим у протоколі про адміністративне правопорушення серії 15ОМПБ № 29 від 09.11.2022 не зазначено дату повернення ОСОБА_1 до розташування військової частини, що позбавляє можливості правильно кваліфікувати його дії.

Крім того, Наказом міністерства Оборони Україні № 608 від 21.11.17 «Про затвердження порядку службового розслідування у Збройних Силах України» визначено підстави та механізм проведення службового розслідування стосовно військовослужбовців Збройних Сил України, а також військовозобов`язаних та резервістів, які не виконали (неналежно виконали) свої службові обов`язки або вчинили правопорушення під час проходження служби (зборів), а також дії (бездіяльність) яких призвели до завдання шкоди державі.

Відповідно до п. 1 розділу 2 Порядку проведення службового розслідування у Збройних Силах України службове розслідування може проводитися і в інших випадках з метою уточнення причин та умов, що сприяли правопорушенню, та встановлення ступеня вини посадових (службових) осіб.

За рішенням відповідного командира (начальника) службове розслідування може призначатися за письмовим рапортом (доповідною або пояснювальною запискою) військовослужбовця з метою зняття безпідставних, на його думку, звинувачень або підозри.

Відповідно до п. 1 розділу 3 зазначеного порядку рішення про призначення службового розслідування приймається командиром (начальником), який має право видавати письмові накази та накладати на підлеглого дисциплінарне стягнення.

Інші посадові (службові) особи у разі необхідності звертаються за підпорядкованістю з клопотанням про призначення службового розслідування.

Відповідно до вимог п. 3 розділу 2 «Порядку проведення службового розслідування у Збройних Силах України», затвердженого наказом Міністерства оборони України від 21.11.17 №608, під час проведення службового розслідування встановлюються неправомірні дії військовослужбовців, яким вчинено правопорушення; причинний зв`язок між правопорушенням, з приводом якого було призначено службове розслідування, та виконання військовослужбовцем обов`язків військової служби; вини військовослужбовця; порушень нормативно-правових актів, причин та умов, що сприяли вчиненню правопорушення.

Відповідно до п. 1 розділу 5 зазначеного порядку за результатами службового розслідування складається акт службового розслідування, який містить вступну, описову та резолютивну частини.

В супереч зазначеному до протоколу про адміністративне правопорушення серії 15ОМПБ № 29 від 09.11.2022 не надано інших доказів, окрім протоколу, на підтвердження провини ОСОБА_1 у вчиненні адміністративного правопорушення передбаченого ч. 4 ст. 172-11 КУпАП. Тобто не надано документів на підставі яких прийнято рішення про необхідність притягнення військовослужбовця ОСОБА_1 до адміністративної відповідальності (пояснення свідків, акту службового розслідування, у разі його проведення, рапорту про повернення військовослужбовця до місця розташування, пояснень особи, щодо якої складено протокол).

Зазначені недолік суддя відносить до суттєвих порушень вимог діючого КУпАП, що не дають здійснити всебічне, повне і об`єктивне дослідження всіх обставин справи у їх сукупності та прийняти законне і обґрунтоване рішення по справі у відповідності з діючим КУпАП.

Враховуючи вищезазначене, суддя вважає, що матеріали та протокол про адміністративне правопорушення слід повернути органу, який його склав, для долучення до протоколу доказів на підтвердження вини військовослужбовця ОСОБА_1 .

Доопрацьовану справу про адміністративне правопорушення необхідно надіслати з урахуванням вимог ч. 2 ст. 38 КУпАП.

Керуючись ст. ст.7, 245, 251, 256 , 278 КУпАП,

ПОСТАНОВИВ:

Протокол про адміністративне правопорушення серії 15ОМПБ № 29 від 09.11.2022 за ч. 4 ст. 172-11 КУпАП стосовно ОСОБА_1 з доданими до нього матеріалами повернути до військової частини НОМЕР_1 для дооформлення.

Постанова оскарженню не підлягає.

Суддя: