НОВОУШИЦЬКИЙ РАЙОННИЙ СУД ХМЕЛЬНИЦЬКОЇ ОБЛАСТІ
Справа № 680/66/23
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"09" лютого 2023 р. смт Нова Ушиця

Суддя Новоушицького районного суду Хмельницької області Олійник А.О., розглянувши матеріали, які надійшли від Кам`янець-Подільського РУП ГУНП у Хмельницькій області про притягнення до адміністративної відповідальності

ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , громадянки України, працюючої продавцем в кав`ярні «Клуб Кави», зареєстрованої та проживаючої за адресою: АДРЕСА_1 , РНОКПП НОМЕР_1 ,

за вчинення адміністративного правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 156 КУпАП,

установив:

Відповідно до протоколу про адміністративне правопорушення від 19 січня 2023 року серії ВАВ №633666 19 січня 2023 року о 10 год. 30 хв. гр. ОСОБА_1 в смт Нова Ушиця по вул. Подільська, 8, в закладі «Клуб Кави» здійснювала продаж електронних сигарет «ElfBar» в кількості 15 штук, чим порушила вимоги ст. 50 ЦКУ та ЗУ №481/95 від 19.12.1995 р. «Про державне регулювання виробництва і обігу спирту етилового, кон`ячного і плодового, алкогольних напоїв, тютюнових виробів та пального», чим вчинила правопорушення, передбачене ч.1 ст. 156 КУпАП.

ОСОБА_1 у судовому засіданні підтвердила, що здійснювала продаж електронних сигарет «ElfBar» в кав`ярні по вул. Подільська, 8, смт Нова Ушиця, з метою отримання додаткового заробітку без відома власника, про заборону продажу таких без марок акцизного податку не знала, щиро розкаялась у вчиненому.

Всебічно та об`єктивно дослідивши обставини справи в їх сукупності, керуючись законом і правосвідомістю, суддя дійшов до наступних висновків.

Завданням провадження в справах про адміністративні правопорушення є: своєчасне, всебічне, повне і об`єктивне з`ясування обставин кожної справи, вирішення її в точній відповідності з законом, забезпечення виконання винесеної постанови, а також виявлення причин та умов, що сприяють вчиненню адміністративних правопорушень, запобігання правопорушенням, виховання громадян у дусі додержання законів, зміцнення законності (ст.245 КУпАП).

Орган (посадова особа) оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному і об`єктивному дослідженні всіх обставин справи в їх сукупності, керуючись законом і правосвідомістю (ст. 252 КУпАП).

Доказами по справі про адміністративне правопорушення є будь-які фактичні дані, на основі яких орган (посадова особа) встановлює наявність чи відсутність адміністративного правопорушення, винність даної особи в його вчиненні та інші обставини, що мають значення для правильного вирішення справи (ст.251 КУпАП).

Обов`язок щодо збирання доказів покладається на осіб, уповноважених на складання протоколів про адміністративні правопорушення, визначених статтею 255 цього Кодексу.

Так, на підтвердження вини ОСОБА_1 у вчиненні адміністративного правопорушення, передбаченого ч.1 ст.156 КУпАП, до матеріалів справи долучені наступні докази:

- протокол про адміністративне правопорушення від 19 січня 2023 року;

- письмові пояснення ОСОБА_1 від 19 січня 2023 року;

- протокол огляду та вилучення від 19 січня 2023 року, згідно якого в ОСОБА_1 вилучено, електронні сигарети: 1. ElfBar BC 4000-Cola; 2. ElfBar BC 4000-StrawBerry, Kiwi; 3. ElfBar BC 4000-Sakura Grape; 4. ElfBar BC 4000- Red Mojito; 5. ElfBar PF350-Refillable POD 4 шт; 6. Vaporesso Xros Mini; 7. ElfBar 1500-Disposable Pod; 8. Vaporesso - Xros Series 0.8 Wesh Pod; 9. VanliSoof- 1500 Puffs-Lushice; 10. VanliSoof- 1500 Puffs- StrawBerry,Kiwi; 11. Yanlisoof-1500 Puffs-Mango ice; 12. Vanli Soof-1500 Puffs-Peachine;

- трудовий договір, укладений між приватним підприємцем ОСОБА_2 та продавцем ОСОБА_1 .

Згідно з диспозицією ч.1 ст.156 КУпАП, адміністративна відповідальність настає за роздрібну або оптову торгівлю алкогольними напоями чи тютюновими виробами, рідинами, що використовуються в електронних сигаретах, без марок акцизного податку чи з підробленими марками цього податку.

Об`єктом вказаного правопорушення є суспільні відносини у сфері торгівлі алкогольними та тютюновими виробами, рідинами, що використовуються в електронних сигаретах.

Об`єктивна сторона даного правопорушення виражається в роздрібній чи оптовій торгівлі: 1) алкогольними напоями без марок акцизного збору чи з підробленими марками цього продажу; 2)тютюновими виробами без марок акцизного збору чи з підробленими марками цього податку; 3) рідинами, що використовуються в електронних сигаретах без марок акцизного збору чи з підробленими марками цього податку.

Суб`єктами правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 156 КУпАП, можуть бути громадяни, які займаються підприємницькою діяльністю в цих галузях, працівники торгівлі, громадського харчування.

Згідно зі статтею 1 Закон України «Про державне регулювання виробництва і обігу спирту етилового, коньячного і плодового, алкогольних напоїв, тютюнових виробів, рідин, що використовуються в електронних сигаретах, та пального» тютюновими виробами є сигарети з фільтром або без фільтру, цигарки, сигари, сигарили, а також люльковий, нюхальний, смоктальний, жувальний тютюн, махорка та ніші вироби з тютюну чи його замінників для куріння, нюхання, смоктання, жування чи нагрівання.

У свою чергу, термін «електронна сигарета», «рідини, що використовуються в електронних сигаретах» вживаються в цьому Законі у значеннях, наведених у Податковому кодексі України.

Відповідно до п.14.1.56-3 ПК України електронна сигарета - виріб, який може бути використаний для споживання (вдихання) парів, що утворюються внаслідок нагрівання компонентами такого виробу рідин, що містять або не містять нікотин. Електронні сигарети можуть бути одноразовими або багаторазовими.

Відповідно до п.п.14.1.107 п.14.1 ст. 14 ПК України марка акцизного податку - це спеціальний знак для маркування алкогольних напоїв та тютюнових виробів, віднесений до документів суворого обліку, який підтверджує сплату акцизного податку, легальність ввезення та реалізації на території України цих виробів.

Згідно п. 226.1 ПКУ у разі виробництва на митній території України алкогольних напоїв, тютюнових виробів та рідин, що використовуються в електронних сигаретах, чи ввезення таких товарів на митну територію України платники податку зобов`язані забезпечити їх маркування марками встановленого зразка у такий спосіб, щоб марка акцизного податку розривалася під час відкупорювання (розкривання) товару.

Наявність наклеєної в установленому порядку марки акцизного податку встановленого зразка на пляшці (упаковці) алкогольного напою, пачці (упаковці) тютюнового виробу чи ємності (упаковці) з рідиною, що використовується в електронних сигаретах, є однією з умов для ввезення на митну територію України і продажу таких товарів споживачам, а також підтвердженням сплати податку та легальності ввезення товарів (п. 226.2 ПКУ).

Отже, ознаками складу адміністративного правопорушення, передбаченого ч.1 ст.156 КУпАП є роздрібна або оптова торгівлю алкогольними напоями чи тютюновими виробами, рідинами, що використовуються в електронних сигаретах, без марок акцизного податку чи з підробленими марками цього податку.

Разом з тим, з фабули, викладеної у протоколі видно, що ОСОБА_1 обвинувачується у здійсненні продажу електронних сигарет «ElfBar» в кількості 15 штук, що не відповідає диспозиції ч.1 ст.156 КУпАП, оскільки електронні сигарети не відносяться до тютюнових виробів та рідин, що використовуються в електронних сигаретах, а тому диспозиція частина 1 статті 156 КУпАП не передбачає адміністративної відповідальності за продаж (торгівлю) електронних сигарет без марок акцизного податку чи з підробленими марками цього податку.

Тобто, сутність пред`явленого ОСОБА_1 обвинувачення у протоколі не відповідає диспозиції статті закону, яким встановлено відповідальність за вчинення правопорушення.

Крім того у протоколі відсутнє посилання на норму закону (пункт, частину, статтю), яку порушила ОСОБА_1 .

Відповідно до рішення ЄСПЛ «Малофєєва проти Росії», у випадку, коли викладена в протоколі фабула адміністративного правопорушення не відображає всіх істотних ознак складу правопорушення, суд не має права самостійно редагувати її, а так само суд не може відшукувати докази на користь обвинувачення, оскільки це становитиме порушення права на захист (особа не може належним чином підготуватися до захисту) та принципу рівності сторін процесу (оскільки особа має захищатися від обвинувачення, яке підтримується не стороною обвинувачення, а фактично судом).

Відповідно до ст. 62 Конституції України особа вважається невинуватою у вчиненні правопорушення і не може бути піддана покаранню, доки її вину не буде доведено у порядку, передбаченому цим Кодексом. Ніхто не зобов`язаний доводити свою невинуватість у вчиненні кримінального правопорушення і має бути виправданим, якщо сторона обвинувачення не доведе винуватість особи поза розумним сумнівом. Усі сумніви щодо доведеності вини особи тлумачаться на користь такої особи.

Відповідно до ст.7 КУпАП ніхто не може бути підданий заходу впливу в зв`язку з адміністративним правопорушенням інакше як на підставах і в порядку, встановлених законом.

Згідно з п.1 ч.1 ст. 247 КУпАП провадження в справі про адміністративне правопорушення не може бути розпочато, а розпочате підлягає закриттю за відсутністю у діях особи складу адміністративного правопорушення.

Враховуючи вищевикладене, провадження у справі підлягає закриттю у зв`язку з відсутністю в діях ОСОБА_1 складу адміністративного правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 156 КУпАП.

Керуючись ст.ст. 156, 247, 256, 276-280, 283-285, 294 КУпАП, суддя

постановив:

Провадження у справі про притягнення ОСОБА_1 до адміністративної відповідальності за ч.1 ст.156 КУпАП закрити на підставі п. 1 ч. 1 ст. 247 КУпАП за відсутністю складу адміністративного правопорушення.

Вилучені, згідно протоколу огляду та вилучення від 19 січня 2023 року, 15 (п`ятнадцять) електронних сигарет, а саме:

1. ElfBar BC 4000-Cola 1 шт;

2. ElfBar BC 4000-StrawBerry, Kiwi 1 шт;

3. ElfBar BC 4000-Sakura Grape 1 шт;

4. ElfBar BC 4000- Red Mojito 1 шт;

5. ElfBar PF350-Refillable POD 4 шт;

6. Vaporesso Xros Mini 1 шт;

7. ElfBar 1500-Disposable Pod 1 шт;

8. Vaporesso - Xros Series 0.8 Wesh Pod 1 шт;

9. VanliSoof- 1500 Puffs-Lushice 1 шт;

10. VanliSoof- 1500 Puffs- StrawBerry,Kiwi 1 шт;

11. Yanlisoof-1500 Puffs-Mango ice 1 шт;

12. Vanli Soof-1500 Puffs-Peachine 1 шт,

які зберігаються у кімнаті зберігання речових доказів Кам`янець-Подільського РУП ГУНП в Хмельницькій області, повернути ОСОБА_1 .

Постанова може бути оскаржена протягом десяти днів з дня винесення до Хмельницького апеляційного суду через Новоушицький районний суд Хмельницької області.

Суддя А. О. Олійник