3/441/65/2023 441/1879/22
П О С Т А Н О В А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

23.01.2023 суддя Городоцького районного суду Львівської області Ференц О.І., розглянувши матеріали справи про адміністративне правопорушення, які надійшли з ВП № 1 Львівського РУП № 2 ГУНП у Львівській області про притягнення до адміністративної відповідальності ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , зареєстрованого та жителя АДРЕСА_1 , працюючого водієм ТОВ «АКРІС-ЗАХІД»,

за ч. 4 ст. 164 КУпАП,-

В С Т А Н О В И Л А:

Згідно протоколу про адміністративне правопорушення серії ВАБ № 791671 від 09.12.2022 в цей же день о 14.45 год. ОСОБА_1 , керуючи ТЗ «КАМАЗ 4310», д.н.з. НОМЕР_1 , на 49 км автодороги Р-84 в с. Повітне Львівського району Львівської області здійснював перевезення дизельного пального в кількості 2000 літрів, не зареєстрованого в Єдиному реєстрі акцизних накладних, складених на операції, при здійсненні яких переміщується пальне, без реєстрації заявки на переміщення пального ТЗ, що не є акцизним пересувним складом та із товарно-транспортною накладною, яка не містить усіх відомостей, які зазначаються у відповідній акцизній накладній, а саме фактичного місця розвантаження пального. ОСОБА_1 ставиться у вину вчинення адміністративного правопорушення, передбаченого ч. 4 ст. 164 КУпАП.

13.01.2023 представником ОСОБА_1 адвокатом Гульчій Л.І., було подано письмове клопотання про закриття провадження у справі, в якому зазначається, що ОСОБА_1 працює на посаді водія у ТОВ "АКРІС-ЗАХІД", що підтверджується наказом про прийняття на роботу. Вказана особа не є суб`єктом правопорушення, передбаченого ч.4 ст.164 КУпАП, так як господарської діяльності з перевезення пального він не здійснював, не є власником затриманого т/з та пального. Істотною ознакою даного адміністративного правопорушення є не тільки перевезення пального транспортним засобом, а й систематичний характер таких дій, їх самостійний та ініціативний характер, що і становить суть господарської діяльності. Разом з тим протокол про адміністративне правопорушення від 09.12.2022 не містить відомостей про те, у чому саме полягає правопорушення, до нього не додані докази того, що ОСОБА_1 здійснював господарську діяльність з перевезення пального т/з та систематично (два і більше разів), а також що він отримував з цього прибуток. Таких доказів і не могло бути, оскільки /з не належить ОСОБА_1 , а є власністю ТОВ «ІВЕНРАЙС». В продовження, у даній справі також відсутня об`єктивна сторона адміністративного правопорушення, передбаченого ч.4 ст.164 КУпАП з наступних мотивів. Згідно протоколу ОСОБА_1 ставиться у вину те, що він 09.12.2022 здійснював перевезення дизельного палива масою 2000 л т/з «КАМАЗ», д.н.з. НОМЕР_1 , без здійснення операції в акцизних накладних, зареєстрованих у Єдиному реєстрі акцизних накладних, чим порушив ч.4 ст.164 КУпАП. Між тим відповідно до ст. 231.1 Податкового кодексу України (далі ПК України) обов`язок щодо складання такої акцизної накладної покладається на особу, яка реалізує пальне. Відповідно до цієї ж статті ПК України право на складання акцизних накладних надається виключно особам, зареєстрованим як платники акцизного податку в порядку, передбаченому ст.212 цього Кодексу. В продовження, згідно ст.14 ПК України не є акцизним складом пересувним транспортний засіб, що використовується суб`єктом господарювання, який не є розпорядником акцизного складу та платником акцизного податку, для переміщення на митній території України власного пального або спирту етилового для потреб власного споживання чи промислової переробки. Не вважаються реалізацією пального операції з фізичної передачі (відпуску, відвантаження) пального на митній території України при використанні пального суб`єктами господарювання, які не є розпорядниками акцизного складу/акцизного складу пересувного, що передано (відпущено, відвантажено) платником акцизного податку таким суб`єктам господарювання виключно для потреб власного споживання чи промислової переробки. Відповідно до ст.230 ПК України транспортні засоби, що набули статусу акцизних складів пересувних, а також т/з, що використовуються суб`єктом господарювання, який не є розпорядником акцизного складу, для переміщення на митній території України власного пального або спирту етилового для потреб власного споживання чи промислової переробки, повинні обліковуватися в Переліку транспортних засобів, що переміщують пальне або спирт етиловий, створення та ведення якого забезпечується центральним органом виконавчої влади, що реалізує державну податкову політику, у порядку, затвердженому центральним органом виконавчої влади, що забезпечує формування та реалізує державну фінансову політику. ТОВ «АКРІС-ЗАХІД» є сільськогосподарським товаровиробником та платником єдиного податку 4 групи, не є платником акцизного податку, не є власником/розпорядником акцизного складу та/або акцизного складу пересувного, тому і підстав для складення та реєстрації акцизних накладних у Товариства немає. Відповідно до вимог ст.230 ПК України ТОВ «АКРІС-ЗАХІД» склало та подало у формі електронного документа центральному органу виконавчої влади, що реалізує державну податкову політику, Заявки на переміщення пального від 29.11.2022 за № 135 та 136 на транспортний засіб КАМАЗ 4310 з д.н.з. НОМЕР_1 і вказані заяви були зареєстровані ДПС України, що підтверджується квитанцією № 1 автоматизованої системи «Єдине вікно подання електронних документів», датою закінчення періоду транспортування у Заявках значиться 30 та 31.12.2022. Тобто надані поліції під час складання протоколу про адміністративне правопорушення заявки були законною та достатньою підставою для переміщення платником єдиного податку 4 групи, який не є платником акцизного податку, власного пального митною територією України у транспортних засобах, які не є акцизними складами пересувними, для потреб власного споживання чи промислової переробки. Все викладене підтверджує те, що при складенні протоколу відносно ОСОБА_1 працівниками поліції безпідставно не взято до уваги пояснення особи, яка притягається до відповідальності щодо відсутності підстав для реєстрації ТОВ «АКРІС-ЗАХІД» акцизних накладних та, відповідно, наявності в останнього заявки на переміщення пального, що у даному випадку є законною та достатньою підставою для транспортування пального. Таким чином об`єктивна сторона адміністративного правопорушення, яке ставиться у вину ОСОБА_1 , зазначена уповноваженою особою некоректно, безпідставно та необґрунтовано. В продовження, відповідно до ч.2 Порядку тимчасового затримання працівниками уповноважених підрозділів поліції транспортних засобів та їх зберігання, затвердженого постановою КМУ № 1102 від 17.12.2008, тимчасове затримання т/з проводиться поліцейським у разі наявності у нього підстав вважати, що водієм вчинено порушення, передбачені частинами 1-4, 6 і 7 ст.121, частинами 3-5 ст.122 (у частині порушення правил зупинки, стоянки, що створюють перешкоди дорожньому руху або загрозу безпеці руху, порушення правил зупинки чи стоянки на місцях, що позначені відповідними дорожніми знаками або дорожньою розміткою, на яких дозволено зупинку чи стоянку лише транспортних засобів, якими керують водії з інвалідністю або водії, які перевозять осіб з інвалідністю), статтями 122-5, 124, 126, частинами 1-4 ст.130, статтями 132-1, 206-1 КУпАП. Таким чином т/з, вказаний у протоколі, не було затримано з підстав, передбачених ч.2 Порядку, що свідчить про перевищення службових обов`язків працівниками поліції. Також в порушення вимог законодавства ОСОБА_1 не було вручено примірник акту затримання т/з, строк затримання такого мав складати не більше трьох діб, а тому на сьогодні такий утримується без достатньої правової підстави, незаконно. З огляду на усе вищенаведене просить закрити провадження у справі за відсутністю складу адміністративного правопорушення, передбаченого ч.4 ст.164 КУпАП та повернути т/з марки «КАМАЗ 4310», д.н.з. НОМЕР_1 , наповнений дизельним паливом в кількості 2000 л, документи на авто та ключі від т/з, які було вилучено на підставі Протоколу про адміністративне правопорушення серії ВАБ № 791671 від 09.12.2022, особі, у якої таке було вилучено.

Представник ОСОБА_2 в судовому засіданні вимоги клопотання підтримав.

Заслухавши думку представника особи, яка притягується до адміністративної відповідальності, дослідивши матеріали справи про адміністративне правопорушення, приходжу до таких висновків.

Статтею 245 КУпАП передбачено, що завданнями провадження у справах про адміністративні правопорушення є своєчасне, повне і об`єктивне з`ясування всіх обставин справи, вирішення її у точній відповідності із законом.

Адміністративним правопорушенням (проступком) визнається протиправна, винна (умисна або необережна) дія чи бездіяльність, яка посягає на громадський порядок, власність, права і свободи громадян, на встановлений порядок управління і за яку законом передбачено адміністративну відповідальність (ст. 9 КУпАП).

Відповідно до приписів положення ст. 280 КУпАП орган (посадова особа) при розгляді справи про адміністративне правопорушення зобов`язаний зокрема з`ясувати: чи було вчинено адміністративне правопорушення, чи винна дана особа в його вчиненні, чи підлягає вона адміністративній відповідальності, а також зсувати інші обставини, що мають значення для правильного вирішення справи.

За змістом статті 251 КУпАП доказами в справі про адміністративне правопорушення є будь-які фактичні дані, на основі яких у визначеному законом порядку орган (посадова особа) встановлює наявність чи відсутність адміністративного правопорушення, винність даної особи в його вчиненні та інші обставини, що мають значення для правильного вирішення справи. Ці дані встановлюються протоколом про адміністративне правопорушення, поясненнями особи, яка притягається до адміністративної відповідальності, потерпілих, свідків, висновком експерта, речовими доказами, показаннями технічних приладів та технічних засобів, що мають функції фото- і кінозйомки, відеозапису, у тому числі тими, що використовуються особою, яка притягається до адміністративної відповідальності, або свідками.

Диспозицією ч. 4 ст. 164 КУпАП встановлена адміністративна відповідальність за переміщення пального або спирту етилового транспортними засобами, не зазначеними у митних деклараціях при переміщенні пального або спирту етилового митною територією України прохідним транзитом або внутрішнім транзитом, визначеним підпунктом "а" пункту 2 частини другої статті 91 Митного кодексу України, або в акцизних накладних, зареєстрованих у Єдиному реєстрі акцизних накладних, складених на операції, при здійсненні яких переміщується пальне або спирт етиловий у таких транспортних засобах, або в заявках на переміщення пального або спирту етилового транспортними засобами, що не є акцизними складами пересувними.

Відповідно до абзацу 1 п.п. 230.1.5. п. 230.1 ст. 230 ПК України транспортні засоби, які використовуються суб`єктом господарювання, який не є розпорядником акцизного складу, для переміщення на митній території України власного пального або спирту етилового для потреб власного споживання чи промислової переробки, повинні обліковуватися в Переліку транспортних засобів, що переміщують пальне або спирт етиловий.

В абз. 2 пп. 230.1.5 п. 230.1 ст. 230 ПК України зазначено, що включення/виключення транспортних засобів до/з Переліку здійснюється на підставі заявок на переміщення пального або спирту етилового транспортними засобами, що не є акцизними складами пересувними, із зазначенням періоду переміщення такого пального або спирту етилового.

Переміщення пального або спирту етилового транспортними засобами, які не зазначені у заявках на переміщення пального або спирту етилового транспортними засобами, що не є акцизними складами пересувними, які надіслані органу ДПС, заборонено (абз. 3 пп. 230.1.5 п. 230.1 ст. 230 ПК України).

У разі виявлення фактів переміщення та/або зберігання пального або спирту етилового з використанням транспортних засобів, які не зазначені у заявках на переміщення пального або спирту, відповідні контролюючі органи тимчасово (до винесення рішення суду) вилучають таке пальне та транспортні засоби з вільного обігу й подають відповідні матеріали до суду для винесення постанови про їх вилучення в дохід держави (конфіскацію) (абз. 2 п. 228.3 ст. 228 ПК України).

Такі заявки подають суб`єкти господарювання, що не є розпорядниками акцизного складу, до переміщення митною територією України в транспортних засобах, які не є акцизними складами пересувними, власного пального або спирту етилового для потреб власного споживання чи промислової переробки. Тобто такі суб`єкти господарювання є суб`єктами правопорушення, передбаченого ч. 4 ст. 164 КУпАП.

Під час розгляду справи встановлено, що у даному випадку відсутній суб`єкт правопорушення, передбачений ч. 4 ст. 164 КУпАП, так як ОСОБА_1 господарської діяльності з перевезення пального не здійснював, а працює водієм автотранспортних засобів у ТОВ "АКРІС-ЗАХІД" з 31.03.2022, що стверджується наказом про прийняття на роботу від 31.03.2022 № 0А3А0000620.

Таким чином, переміщенням митною територією України власного пального або спирту етилового для потреб власного споживання займається відповідне товариство ТОВ "АКРІС-ЗАХІД".

Обов`язок щодо збирання доказів покладається на осіб, уповноважених на складання протоколів про адміністративні правопорушення, визначених статтею 255 цього Кодексу.

Відповідно до ст. 3 ГК України під господарською діяльністю розуміється діяльність суб`єктів господарювання у сфері суспільного виробництва, спрямована на виготовлення та реалізацію продукції, виконання робіт чи надання послуг вартісного характеру, що мають цінову визначеність.

Згідно ст. 55 ГКУ суб`єктами господарювання є учасники господарських відносин, які здійснюють господарську діяльність, реалізуючи господарську компетенцію (сукупність господарських прав та обов`язків), мають відокремлене майно і несуть відповідальність за своїми зобов`язаннями в межах цього майна, крім випадків, передбачених законодавством.

Суб`єктами господарювання є: 1) господарські організації - юридичні особи, створені відповідно до Цивільного кодексу України, державні, комунальні та інші підприємства, створені відповідно до цього Кодексу, а також інші юридичні особи, які здійснюють господарську діяльність та зареєстровані в установленому законом порядку; 2) громадяни України, іноземці та особи без громадянства, які здійснюють господарську діяльність та зареєстровані відповідно до закону як підприємці.

Господарська діяльність, що здійснюється для досягнення економічних і соціальних результатів та з метою одержання прибутку, є підприємництвом

Згідно ст. 42 ГК України встановлено, що підприємництвом є самостійна, ініціативна, систематична, на власний ризик господарська діяльність, що здійснюється суб`єктами господарювання (підприємцями) з метою досягнення економічних і соціальних результатів та одержання прибутку.

Отже, необхідною ознакою господарської діяльності є її систематичність.

Відповідно до правової позиції, викладеної у Постанові Пленуму Верховного Суду України від 25.04.2003 року № 3 «Про практику застосування судами законодавства про відповідальність за окремі злочини у сфері господарської діяльності» систематичною вважається діяльність у разі, коли продаж товарів, надання послуг з метою отримання прибутку здійснюється особою безпосередньо, самостійно не менш ніж 3 рази протягом календарного року.

Отже, для притягнення особи до відповідальності за ст. 164 КУпАП належало встановити, чи ОСОБА_1 є суб`єктом господарювання у розумінні закону та здійснював господарську діяльність із порушенням встановленого порядку.

Разом із тим, такі докази у справі відсутні, натомість із матеріалів справи вбачається, що ОСОБА_1 перебуває у трудових відносинах із ТОВ "АКРІС-ЗАХІД», є найманим працівником водієм, до обов`язків якого не відноситься організація перевезень пального, складання і реєстрація акцизних накладних у ЄРАН, тощо.

Отже, ОСОБА_1 не може бути суб`єктом правопорушення, передбаченого ч. 4 ст. 164 КУпАП, яке йому ставить в провину.

Відповідно до ст. 231.1 Податкового кодексу України платник податку при реалізації пального зобов`язаний скласти в електронній формі акцизну накладну за кожним кодом товарної підкатегорії згідно з УКТ ЗЕД реалізованого пального або спирту етилового та зареєструвати її в Єдиному реєстрі акцизних накладних з дотриманням умови щодо реєстрації у порядку, визначеному законодавством, електронного підпису уповноваженої платником особи.

Отже, обов`язок щодо складання акцизної накладної покладено на особу, яка реалізує пальне.

Згідно ст. 231.3 Податкового Кодексу України, акцизна накладна складається платником податку в день реалізації пального або спирту етилового при кожній повній або частковій операції з реалізації пального або спирту етилового. Така особа зобов`язана зареєструвати перший примірник акцизної накладної в Єдиному реєстрі акцизних накладних, а другий примірник такої акцизної накладної в день її складання надіслати розпоряднику акцизного складу - отримувачу пального або спирту етилового. При цьому суб`єкт господарювання, від якого переходить право власності на таке пальне або спирт етиловий, вважається особою, яка реалізує пальне, а суб`єкта господарювання, до якого переходить право власності на таке пальне або спирт етиловий, вважається отримувачем пального або спирту етилового. В акцизній накладній зазначається номер реєстрації транспортного засобу в уповноважених органах відповідної держави та тип і ємність транспортного засобу - акцизного складу пересувного.

Автомобіль КАМАЗ 4310, д.н.з. НОМЕР_1 , відповідно до свідоцтва про реєстрацію транспортного засобу серії НОМЕР_2 , що є спеціальним вантажним паливозаправником, належить на праві власності ТОВ "ІВЕНРАЙС".

Відповідно до заявок на переміщення пального або спирту етилового складу транспортними засобами, що не є акцизними складами пересувними, від 29.11.2022 ТОВ "АКРІС-ЗАХІД" здійснює внутрішнє переміщення пального.

09.12.2022 ОСОБА_1 як найманий працівник ТОВ "АКРІС-ЗАХІД" на автомобілі КАМАЗ 4310, д.н.з. НОМЕР_1 , здійснював перевезення дизельного палива.

Викладене свідчить, що переміщення пального 09.12.2022 здійснювалось Товариством з обмеженою відповідальністю "АКРІС-ЗАХІД" транспортним засобом, який не є акцизним пересувним складом, що виключає наявність складу адміністративного правопорушення, відповідальність за яке встановлена ч. 4 ст. 164 КУпАП та яке було поставлене у вину ОСОБА_1 ..

Жодних доказів на підтвердження того, що ОСОБА_1 є ФОП, здійснює господарську діяльність, до матеріалів справи про притягнення до адміністративної відповідальності не долучено. Отже, ОСОБА_1 не є суб`єктом правопорушення, передбаченого ч. 4ст. 164 КУпАП, яке йому ставиться в провину.

Про те, що до адміністративної відповідальності за вчинення вказаного правопорушення може бути притягнуто тільки безпосередньо особу, яка здійснює господарську діяльність, свідчить і санкція ч. 4 ст. 164 КУпАП, яка передбачає конфіскацію пального або спирту етилового та транспортних засобів.

Зокрема, відповідно до вимог ч. 1 ст. 29 КУпАП конфіскація предмета, який став знаряддям вчинення або безпосереднім об`єктом адміністративного правопорушення, полягає в примусовій безоплатній передачі цього предмета у власність держави за рішенням суду. Конфісковано може бути лише предмет, який є у приватній власності порушника, якщо інше не передбачено законами України.

Відповідно до ст. 7 КУпАП ніхто не може бути підданий заходу впливу в зв`язку з адміністративним правопорушенням інакше як на підставах і в порядку, встановлених законом.

Практика Європейського суду з прав людини вказує, що оцінюючи докази, суд застосовує критерії доведення поза розумним сумнівом, яке має випливати із сукупності ознак чи неспростовних презумцій факту, достатньо вагомих, чітких і узгоджених між собою.

Таким чином, викладені вищі обставини стосовно вчинення ОСОБА_1 адміністративного правопорушення, передбаченого ч. 4 ст. 164 КУпАП, викликають обґрунтовані сумніви, які відповідно до ст. 62 Конституції України повинні тлумачитися на його користь.

Відповідно до ч. 1 ст. 247 КУпАП провадження в справі про адміністративне правопорушення не може бути розпочато, а розпочате підлягає закриттю у разі відсутністю події і складу адміністративного правопорушення. Склад правопорушення - наявність об`єктивних та суб`єктивних ознак, за наявності яких діяння вважається адміністративним правопорушенням. Відсутність хоча б однієї з ознак означає відсутність складу в цілому.

З огляду на викладене, застосовуючи закріплений в ст.62 Конституції України принцип презумпції невинуватості, який передбачає, що ніхто не зобов`язаний доводити свою невинуватість, а також, що всі сумніви стосовно доведеності вини особи, мають тлумачитись на її користь, вважаю, що повно і об`єктивно дослідженні докази свідчать про відсутність в діях ОСОБА_1 складу адміністративного правопорушення, передбаченого ч. 4 ст. 164 КУпАП, тому провадження у справі, на підставі п. 1 ст. 247 КУпАП підлягає закриттю у зв`язку з відсутністю події та складу адміністративного правопорушення.

Крім того, відповідно ч. 1 ст. 265 КУпАП речі і документи, що є знаряддям або безпосереднім об`єктом правопорушення, виявлені під час затримання, особистого огляду або огляду речей, вилучаються посадовими особами органів, зазначених у ст. 234-1, 234-2, 244-4, 262 і 264 цього Кодексу. Вилучені речі і документи зберігаються до розгляду справи про адміністративне правопорушення у порядку, встановленому Кабінетом Міністрів України за погодженням із Державною судовою адміністрацією України, а після розгляду справи, залежно від результатів її розгляду, їх у встановленому порядку конфіскують, або повертають володільцеві, або знищують, а при оплатному вилученні речей - реалізують.

Таким чином майно, вилучене згідно протоколу про адміністративне правопорушення серії ВАБ № 791671 від 09.12.2022, а саме транспортний засіб марки КАМАЗ, д.н.з. НОМЕР_1 , з дизельним паливом в кількості 2000 літрів, підлягають поверненню володільцю - Товариству з обмеженою відповідальністю "АКРІС-ЗАХІД".

Керуючись ст. 164, 247, 256,276-280,283-285,294 КУпАП, суддя,-

П О С Т А Н О В И Л А:

Провадження у справі № 441/1879/22 про притягнення ОСОБА_1 до адміністративної відповідальності за ч. 4 ст. 164 КУпАП - закрити у зв`язку з відсутністю події та складу адміністративного правопорушення.

Транспортний засіб марки «КАМАЗ 4310», д.н.з. НОМЕР_1 , наповнений дизельним паливом в кількості 2000 л, документи на авто та ключі від т/з, які було вилучено на підставі протоколу про адміністративне правопорушення серії ВАБ № 791671 від 09.12.2022, - повернути Товариству з обмеженою відповідальністю "АКРІС-ЗАХІД", .

Постанова може бути оскаржена в апеляційному порядку до Львівського апеляційного суду протягом десяти днів з дня її винесення.

Суддя О.І. Ференц