Справа № 595/1869/23
Провадження № 3/595/1028/2023
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

01.11.2023 м. Бучач

Суддя Бучацького районного суду Тернопільської області Тхорик І.І., розглянувши матеріали про адміністративне правопорушення, які надійшли з відділення поліції №2 (м. Бучач) Чортківського районного відділу поліції ГУНП в Тернопільській області про притягнення до адміністративної відповідальності:

ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , жительки АДРЕСА_1 , фізична особа-підприємець,

за ч.1 ст.164 Кодексу України про адміністративні правопорушення,

ВСТАНОВИВ:

За змістом протоколу про адміністративне правопорушення серії ВАБ №732560 від 05 жовтня 2023 року, 05 жовтня 2023 року близько 20.00 год. в с. Старі Петликівці по вул. Центральній, у магазині «Продукти», ОСОБА_1 , будучи власницею даного магазину, здійснювала торгівлю алкогольних напоїв та тютюнових виробів, з метою отримання прибутку, не маючи відповідних документів, а саме, ліцензії на продаж.

Такі дії ОСОБА_1 працівниками поліції при складанні протоколу кваліфіковано за ч.1 ст.164 КУпАП.

Особа, яка притягується до адміністративної відповідальності ОСОБА_1 , будучи присутньою у судовому засіданні 17 жовтня 2023 року о 10.00 год. разом із захисником адвокатом Кумановським В.М., вину в інкримінованому їй правопорушенні заперечила повністю. Пояснила, що вона тиждень тому придбала даний продуктовий магазин разом із товаром, в тому числі й алкогольними напоями, проте продаж такого не здійснювала. Окрім того, пояснювала працівникам поліції, що виготовлення ліцензії вона вже оплатила, квитанції про що долучила до матеріалів адміністративної справи. Лише після отримання ліцензії вона мала намір здійснювати реалізацію спиртного.

Дослідивши матеріали адміністративної справи, суд приходить до висновку, що протокол було складено за відсутності будь-яких фактичних даних, що підтверджують наявність у діях ОСОБА_1 адміністративного правопорушення, передбаченого ч.1 ст.164 КУпАП.

Частина 1 ст.164 КУпАП передбачає відповідальність за провадження господарської діяльності без державної реєстрації як суб`єкта господарювання або без подання повідомлення про початок здійснення господарської діяльності, якщо обов`язковість подання такого повідомлення передбачена законом, або без отримання ліцензії на провадження виду господарської діяльності, що підлягає ліцензуванню відповідно до закону, або у період зупинення дії ліцензії, у разі якщо законодавством не передбачені умови провадження ліцензійної діяльності у період зупинення дії ліцензії, або без одержання документа дозвільного характеру, якщо його одержання передбачене законом (крім випадків застосування принципу мовчазної згоди),

Відповідно до ст.3 Господарського кодексу України, господарська діяльність, що здійснюється для досягнення економічних і соціальних результатів та з метою одержання прибутку, є підприємництвом.

Згідно ч.1 ст.1 Закону України «Про підприємництво», підприємництво - це безпосередня самостійна, систематична, на власний ризик діяльність по виробництву продукції, виконанню робіт, наданню послуг з метою отримання прибутку, яка здійснюється фізичними та юридичними особами, зареєстрованими як суб`єкти підприємницької діяльності у порядку, встановленому законодавством.

У постанові Пленуму ВСУ від 25.04.2003 року №2 Про практику застосування судами законодавства про відповідальність за окремі злочини у сфері господарської діяльності Верховний Суд України роз`яснив, що під здійсненням особою, не зареєстрованою як суб`єкт підприємництва, будь-якого виду підприємницької діяльності з числа тих, що підлягають ліцензуванню, слід розуміти діяльність фізичної особи, пов`язану із виробництвом чи реалізацією продукції, виконанням робіт, наданням послуг з метою отримання прибутку, яка містить ознаки підприємницької, тобто провадиться зазначеною особою безпосередньо самостійно, систематично (не менше ніж три рази протягом одного календарного року) і на власний ризик.

Згідно зі ст.20 ч.1 Закону України «Про ліцензування видів господарської діяльності» від 02.03.2015 року №222-VIII, за провадження виду господарської діяльності, що підлягає ліцензуванню, без ліцензії чи здійснення таких видів господарської діяльності з порушенням умов ліцензування посадові особи суб`єктів господарювання несуть адміністративну відповідальність, передбачену Кодексом України про адміністративну відповідальність.

Оскільки норма ст.164 КУпАП є бланкетною, то в протоколі про адміністративне правопорушення обов`язково повинна бути вказівка на норму спеціального закону, за порушення якої настає відповідальність, однак така в протоколі про адміністративне правопорушення серії ВАБ №732560 від 05.10.2023 відсутня.

Системний аналіз вказаних норм дає підстави для висновку про те, що відповідальність за ч.1 ст.164 КУпАП настає лише в разі доведення систематичної діяльності особи, направленої на отримання доходу, зокрема, на надання послуг вартісного характеру, що мають цінову визначеність, яка потребує ліцензування.

Згідно з протоколом про адміністративне правопорушення серії ВАБ №732560 від 05 жовтня 2023 року, 05 жовтня 2023 року близько 20.00 год. в с. Старі Петликівці по вул. Центральній, у магазині «Продукти», ОСОБА_1 , будучи власницею даного магазину, здійснювала торгівлю алкогольних напоїв та тютюнових виробів, з метою отримання прибутку, не маючи відповідних документів, а саме, ліцензії на продаж.

До протоколу додано пояснення ОСОБА_1 від 05.10.2023; акт добровільної видачі від 05.10.2023; від 22.09.2023, рапорт ст. інспектора-чергового відділення поліції №2 (м. Бучач) Чортківського РВП ГУНПВ в Тернопільській області Свистуна І.В. від 05.10.2023 та DVD-R диск із відеозаписами.

Згідно письмових пояснень ОСОБА_1 від 05.10.2023, така пояснила, що 05.10.2023 близько 20.00 год. до неї зателефонував її продавець, який працює в її магазині « ІНФОРМАЦІЯ_2 », що знаходиться за адресою в с. Старі Петликівці по вул. Центральна, та повідомила їй, що до неї до магазину прийшли працівники поліції та попросили, щоб вона пред`явила ліцензію на алкоголь та тютюнові вироби. В телефонному режимі вона пояснила, що ліцензії ще немає, однак таку вона вже оплатила, проте документів на руки їй ще ніхто не видав.

З долученого до матеріалів справи DVD-R диску із відеозаписом вбачається, що такий містить в собі запис спілкування працівників поліції з ОСОБА_1 , де остання повідомила, що тиждень тому вона придбала даний магазин, і вже подала документи на виготовлення ліцензії на дозвіл продажу алкоголю та тютюнових виробів, однак на руки такі ще не отримала, одночасно зазначила, що спиртні напої у магазині не продавалися.

Як вбачається із рапорта ст. інспектора-чергового відділення поліції №2 (м. Бучач) Чортківського РВП ГУНПВ в Тернопільській області Свистуна І.В. від 05.10.2023, 05.10.2023 о 22.13 год. надійшло повідомлення зі служби «102» від поліцейського ГРПП про те, що в с. Старі Петликівці Чортківського району, в магазині «Продукти», ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_3 , здійснювала продаж алкогольних напоїв та тютюнових виробів без ліцензії, відносно останньої складено протокол серії ВАБ №732560 зач.1 ст.164 КУпАП.

Щодо наданого, як доказ рапорту ст. інспектора-чергового ВП №2 (м. Бучач) Чортківського РВП ГУНП в Тернопільській області Свистуна І.В. від 05.10.2023, то суд зазначає, що такий не можна вважати належним доказом, оскільки рапорт - це письмове офіційне повідомлення про що-небудь вищій інстанції, керівництву, в якому стисло, але докладно викладена суть якої-небудь справи, тобто є внутрішнім службовим документом у спілкуванні між працівниками поліції. До того ж, наведений рапорт не містить відомостей, за яких обставин було вчинене ОСОБА_1 інкриміноване їй правопорушення, натомість лише стверджується про його вчинення.

Отже, в матеріалах справи, окрім протоколу серії ВАБ №732560 від 05 жовтня 2023 року, відсутні будь-які докази, що підтверджують факт здійснення продажу алкогольних напоїв та тютюнових виробів ОСОБА_1 , отримання нею доходу від такої діяльності та винність її у вчиненні зазначеного адміністративного правопорушення.

Слід також зауважити, що аналіз наданих ОСОБА_1 пояснень у судовому засіданні, повністю узгоджується з її поясненнями, які вона надавала працівникам поліції під час складення відносно неї адміністративних матеріалів, що зафіксовано на відеозаписі, долученому до матеріалів справи працівниками поліції.

Відтак, будь-яких належних, допустимих та достатніх доказів того, що ОСОБА_1 систематично здійснює господарську діяльність без державної реєстрації, як суб`єкт господарювання, що є однією з основних ознак господарської діяльності, та яка потребує одержання ліцензії на провадження даного виду господарської діяльності, які б свідчили про систематичність, як і будь-яких інших доказів на підтвердження вини ОСОБА_1 у вчиненні адміністративного правопорушення, передбаченого ч.1 ст.164 КУпАП до протоколу про адміністративне правопорушення не додано.

Окрім того, ОСОБА_1 01 листопада 2023 року на адресу суду подала наступні документи: Виписку з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань №47 від 18 вересня 2023 року, згідно з якою ОСОБА_1 являється фізичною особою-підприємцем, види економічної діяльності: роздрібна торгівля в неспеціалізованих магазинах переважно продуктами харчування, напоями та тютюновими виробами, інші види роздрібної торгівлі в неспеціалізованих магазинах; Договір купівлі-продажу, укладеного між ОСОБА_2 та ОСОБА_1 18.10.2023, згідно з яким ОСОБА_2 продав, а ОСОБА_1 купила тимчасову споруду торговий павільйон, який розташований в с. Старі Петликівці Чортківського району Тернопільської області; ліцензію на право здійснення роздрібної торгівлі тютюновими виробами ГУ ДПС у Тернопільській області №2301721 від 23.10.2023 та ліцензію на право здійснення роздрібної торгівлі алкогольними напоями №2301982 від 23.10.2023, якими ОСОБА_1 надано право на продаж тютюнових виробів та алкогольних напоїв строком до 20 жовтня 2024 року.

Крім того, в матеріалах адміністративної справи містяться квитанції до платіжної інструкції на переказ готівки №34,35, з яких вбачається, що ОСОБА_1 оплатила виготовлення вищевказаних ліцензій 05.10.2023 о 14 год. 55 хв., тоді як правопорушення, зазначене у протоколі, вчинене 05.10.2023 о 20 год. 00 хв., що підтверджує пояснення ОСОБА_1 , які містяться в матеріалах справи та надані в судовому засіданні.

Частиною 2 статті 251 КУпАП передбачено, що обов`язок щодо збирання доказів покладається на осіб, уповноважених на складання протоколів про адміністративні правопорушення, визначених статтею 255 цього Кодексу.

Обов`язок щодо належного складання протоколу про адміністративне правопорушення, який в порядку ст.251 КУпАП є одним з доказів у справі про адміністративне правопорушення, та надання доказів на підтвердження викладених в протоколі відомостей, покладається на особу, яка має право складати відповідний протокол, та не може бути перекладено на суд.

Відповідно до ст.62 Конституції України обвинувачення не може ґрунтуватися на доказах, одержаних незаконним шляхом, а також на припущеннях. Усі сумніви щодо доведеності вини особи тлумачаться на її користь.

За вказаних обставин судом встановлено, що докази вини ОСОБА_1 у вчиненні нею адміністративного правопорушення, передбаченого ч.1 ст.164 КУпАП, в матеріалах справи відсутні, а тому в діях ОСОБА_1 відсутній склад адміністративного правопорушення, передбачений ч.1 ст.164 КУпАП.

Відповідно до п.1 ст.247 КУпАП провадження в справі про адміністративне правопорушення не може бути розпочате, а розпочате підлягає закриттю за відсутністю у діях особи складу адміністративного правопорушення.

Враховуючи наведене, вважаю, що по справі немає належних доказів вини ОСОБА_1 у вчиненні адміністративного правопорушення, передбаченого ч.1 ст.164 КУпАП, а тому провадження по справі підлягає до закриття у відповідності до п.1 ст.247 КУпАП в зв`язку з відсутністю в її діях складу вказаного адміністративного правопорушення.

Відповідно до ч.1 ст.265 КУпАП речі і документи, що є знаряддям або безпосереднім об`єктом правопорушення, виявлені під час затримання, особистого огляду або огляду речей, вилучаються посадовими особами органів, зазначених у статтях 234-1, 234-2, 244-4, 262 і 264 цього Кодексу. Вилучені речі і документи зберігаються до розгляду справи про адміністративне правопорушення у порядку, встановленому Кабінетом Міністрів України за погодженням із Державною судовою адміністрацією України, а після розгляду справи, залежно від результатів її розгляду, їх у встановленому порядку конфіскують, або повертають володільцеві, або знищують, а при оплатному вилученні речей - реалізують. Вилучені самогон та інші міцні спиртні напої домашнього вироблення, апарати для їх вироблення після розгляду справи підлягають знищенню поліцейськими.

Згідно акту добровільної видачі від 05.10.2023, ОСОБА_1 добровільно видала працівникам поліції наступне: 1 пляшку пива марки «Туборг» ємністю 0,5 л; 2 пляшки пива маки «Бланш», ємністю 0,5 л; 1 пляшку пива марки «Львівське», ємністю 0,5 л; 1 пляшку пива марки «Львівське 1715», ємністю 0,45 л; 5 пляшок пива марки «Старопрамен», ємністю 0,45 л; 3 пляшки пива марки «Львівське різдвяне», ємністю 0,5 л; 3 пляшки пива марки «Микулин 900», ємністю 0,5 л; 6 пляшок пива марки «Гараж», ємністю 0,44 л; 3 пляшки пива марки «М`яке», ємністю 0,45 л; 3 пляшки пива марки «Гараж», ємністю 0,9 л; 2 пляшки пива марки «Микулин», ємністю 1 л; 1 пляшку пива марки «Львівське світле», ємністю 1,18 л; 3 пляшки пива марки «Львівське 1715», ємністю 1,12 л; 2 пляшки пива марки «Арсенал», ємністю 1,22 л; 6 банок «Рево», ємністю 0,5 л; 2 банки «Бермікс», ємністю 0,5 л; 2 банки «Шейк», ємністю 0,5 л; 2 банки пива марки «Карлсберг», ємністю 0,5 л; 2 банки пива марки «Львівське світле», ємністю 0,48 л; 3 пляшки пива марки «Нефільтроване бочкове», ємністю 0,5 л; 1 пляшку пива марки «Микулин світле», ємністю 0,5 л; 3 пляшки пива марки «Тетерів», ємністю 0,5 л; 2 пляшки пива марки «Арсенал», ємністю 0,5 л; 3 пляшки пива марки «Нефільтроване бочкове темне», ємністю 0,5 л; 3 пляшки пива марки «Закарпатське», ємністю 0,5 л; 2 пляшки пива марки «Самерсбі», ємністю 0,5 л; 4 пляшки пива марки «Тетерів», ємністю 1,2 л; 1 пляшку шампанського марки «Азнаурі», ємністю 0,75 л; 1 пляшку вина марки «Алазанська долина», ємністю 0,75 л; 1 пляшку вина марки «Масандра», ємністю 0,75 л; 4 пачки сигарет «Пріма», 20 штук в пачці; 3 пачки сигарет «Марвел», 25 штук в пачці, на загальну суму 3981,00 грн.

За даними квитанції №23 про отримання на зберігання речових доказів, вилучених (отриманих) стороною обвинувачення (поліцейським СРПП ВП №2 (м. Бучач) Гуцул С.С. 06.10.2023, згідно акту добровільної видачі ОСОБА_1 ) під час здійснення адміністративного провадження, виданої поліцейським з обліку та зберігання речових доказів і озброєння ВП №2 (м. Бучач) ЧРВП ГУНП в Тернопільській області Кузем В., отримано на зберігання наступні речові докази: 1 пляшку пива марки «Туборг» ємністю 0,5 л; 2 пляшки пива маки «Бланш», ємністю 0,5 л; 1 пляшку пива марки «Львівське», ємністю 0,5 л; 1 пляшку пива марки «Львівське 1715», ємністю 0,45 л; 5 пляшок пива марки «Старопрамен», ємністю 0,45 л; 3 пляшки пива марки «Львівське різдвяне», ємністю 0,5 л; 3 пляшки пива марки «Микулин 900», ємністю 0,5 л; 6 пляшок пива марки «Гараж», ємністю 0,44 л; 3 пляшки пива марки «М`яке», ємністю 0,45 л; 3 пляшки пива марки «Гараж», ємністю 0,9 л; 2 пляшки пива марки «Микулин», ємністю 1 л; 1 пляшку пива марки «Львівське світле», ємністю 1,18 л; 3 пляшки пива марки «Львівське 1715», ємністю 1,12 л; 2 пляшки пива марки «Арсенал», ємністю 1,22 л; 6 банок «Рево», ємністю 0,5 л; 2 банки «Бермікс», ємністю 0,5 л; 2 банки «Шейк», ємністю 0,5 л; 2 банки пива марки «Карлсберг», ємністю 0,5 л; 2 банки пива марки «Львівське світле», ємністю 0,48 л; 3 пляшки пива марки «Нефільтроване бочкове», ємністю 0,5 л; 1 пляшку пива марки «Микулин світле», ємністю 0,5 л; 3 пляшки пива марки «Тетерів», ємністю 0,5 л; 2 пляшки пива марки «Арсенал», ємністю 0,5 л; 3 пляшки пива марки «Нефільтроване бочкове темне», ємністю 0,5 л; 3 пляшки пива марки «Закарпатське», ємністю 0,5 л; 2 пляшки пива марки «Самерсбі», ємністю 0,5 л; 4 пляшки пива марки «Тетерів», ємністю 1,2 л; 1 пляшку шампанського марки «Азнаурі», ємністю 0,75 л; 1 пляшку вина марки «Алазанська долина», ємністю 0,75 л; 1 пляшку вина марки «Масандра», ємністю 0,75 л; 4 пачки сигарет «Пріма», 20 штук в пачці; 3 пачки сигарет «Марвел», 25 штук в пачці, номер книги обліку речових доказів: 1661.

На підставі наведеного та керуючись ч.1 ст.164, ст.247, 251, 265, 280, 283, 284 КУпАП, -

ПОСТАНОВИВ:

Провадження у справі про притягнення до адміністративної відповідальності ОСОБА_1 за ч.1 ст.164 КУпАП закрити за відсутністю в її діях складу адміністративного правопорушення.

Речові докази, а саме: 1 пляшку пива марки «Туборг» ємністю 0,5 л; 2 пляшки пива маки «Бланш», ємністю 0,5 л; 1 пляшку пива марки «Львівське», ємністю 0,5 л; 1 пляшку пива марки «Львівське 1715», ємністю 0,45 л; 5 пляшок пива марки «Старопрамен», ємністю 0,45 л; 3 пляшки пива марки «Львівське різдвяне», ємністю 0,5 л; 3 пляшки пива марки «Микулин 900», ємністю 0,5 л; 6 пляшок пива марки «Гараж», ємністю 0,44 л; 3 пляшки пива марки «М`яке», ємністю 0,45 л; 3 пляшки пива марки «Гараж», ємністю 0,9 л; 2 пляшки пива марки «Микулин», ємністю 1 л; 1 пляшку пива марки «Львівське світле», ємністю 1,18 л; 3 пляшки пива марки «Львівське 1715», ємністю 1,12 л; 2 пляшки пива марки «Арсенал», ємністю 1,22 л; 6 банок «Рево», ємністю 0,5 л; 2 банки «Бермікс», ємністю 0,5 л; 2 банки «Шейк», ємністю 0,5 л; 2 банки пива марки «Карлсберг», ємністю 0,5 л; 2 банки пива марки «Львівське світле», ємністю 0,48 л; 3 пляшки пива марки «Нефільтроване бочкове», ємністю 0,5 л; 1 пляшку пива марки «Микулин світле», ємністю 0,5 л; 3 пляшки пива марки «Тетерів», ємністю 0,5 л; 2 пляшки пива марки «Арсенал», ємністю 0,5 л; 3 пляшки пива марки «Нефільтроване бочкове темне», ємністю 0,5 л; 3 пляшки пива марки «Закарпатське», ємністю 0,5 л; 2 пляшки пива марки «Самерсбі», ємністю 0,5 л; 4 пляшки пива марки «Тетерів», ємністю 1,2 л; 1 пляшку шампанського марки «Азнаурі», ємністю 0,75 л; 1 пляшку вина марки «Алазанська долина», ємністю 0,75 л; 1 пляшку вина марки «Масандра», ємністю 0,75 л; 4 пачки сигарет «Пріма», 20 штук в пачці; 3 пачки сигарет «Марвел», 25 штук в пачці повернути ОСОБА_1 .

Постанова набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги.

Апеляційна скарга може бути подана до Тернопільського апеляційного суду через Бучацький районний суд Тернопільської області протягом десяти днів з дня винесення постанови.

Суддя І. І. Тхорик