Кагарлицький районний суд Київської області
_____________________________________________________________________________
22.09.2023 Справа №: 368/974/23
провадження 3/368/362/23
П О С Т А Н О В А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

22.09.2023 рокум. Кагарлик

Суддя Кагарлицького районного суду Київської області Шевченко І.І. розглянувши матеріали, які надійшли від Відділення поліції № 1 Обухівського РУП ГУНП в Київській області про притягнення до адміністративної відповідальності гр. ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , громадянина України, працюючої продавцем ФОП « ОСОБА_2 », зареєстрованої та проживаючої за адресою: АДРЕСА_1 , по ч. 1 ст. 164 КУпАП, -

ВСТАНОВИВ:

Згідно протоколу про адміністративне правопорушення серія ВАБ № 429436 від 07.07.2023 року вбачається, що 07.07.2023 року о 12 год. 30 хв. в м. Кагарлик по вул. Миронівській, 49 під час проведення перевірки працівниками ГУ ДПС у Київській області виявлено факт продажу алкогольних напоїв та тютюнових виробів продавцем ОСОБА_1 без наявної ліцензії на право роздрібної торгівлі алкогольними напоями, чим вчинила правопорушення, передбачене ч. 1 ст. 164 КУпАП.

Як вбачається з протоколу серія ВАБ № 429436 про адміністративне правопорушення від 07.07.2023 року порушення було вчинено 07.07.2023 року.

ОСОБА_3 , що діє в інтересах ОСОБА_1 в судовому засіданні було надано пояснення, в якому вказано, що поліцейськими не було виконано обов`язок збирання вини особи, внаслідок чого докази винуватості ОСОБА_1 у вчиненні адміністративного правопорушення відсутні. Посадові особи Національної поліції зобов`язані не тільки скласти протокол про адміністративне правопорушення, а й зібрати докази вчинення особою такого адміністративного правопорушення. Також він зазначив, що протоколі не відображено конкретних обставин вчинення ОСОБА_1 адміністративного правопорушення за ч. 1 ст.164 КУпАП. В матеріалах справи взагалі відсутні докази продажу, оскільки не було здійснено та оформлено належним чином контрольної закупки, не засвідчено взагалі факт торгівлі та здійснення її саме з боку ОСОБА_1 . У протоколі також не зазначено норми яких саме законів було порушено ОСОБА_1 всупереч встановленому порядку зайняття господарською діяльністю, що є необхідним в разі притягнення особи до адміністративної відповідальності за ч. 1 ст. 164 КУпАП. Більше того, в матеріалах справи взагалі не міститься доказів реєстрації ОСОБА_1 фізичною особою-підприємцем, тобто поліцейськими не було доведено, що вона є суб`єктом господарювання та суб`єктом адміністративної відповідальності за ч. 1 ст. 164 КУпАП. Також, під час складання протоколу про адміністративне правопорушення працівниками поліції не були залучені свідки, або інші будь-які докази, які б могли підтвердити факт провадження ОСОБА_1 господарської діяльності без отримання відповідних дозволів. Матеріали про адміністративне правопорушення не містять відомостей, які б підтверджували отримання ОСОБА_1 виручки від здійснення господарської діяльності. Також ОСОБА_3 заначив, що відповідно до протоколу про адміністративне правопорушення, працівниками поліції було вилучено алкогольні напої та тютюнові вироби, в магазині, продавцем в якому є ФОП ОСОБА_1 однак в матеріалах справи не було зазначено кому саме належить вилучена продукція. Так, відсутні будь-які докази, що вилучений товар належить саме ОСОБА_1 .

Заслухавши пояснення ОСОБА_3 , що діє в інтересах ОСОБА_1 та дослідивши матеріали справи про адміністративне правопорушення та з`ясувавши повно, всебічно, об`єктивно усі обставини справи, приходжу до наступного висновку.

Виходячи зі змісту ст. ст .7, 245, 279, 280 КУпАП, провадження у справах про адміністративні правопорушення здійснюється на основі суворого додержання законності.

Розгляд справи про адміністративне правопорушення здійснюється щодо правопорушника в межах протоколу про адміністративне правопорушення, який є єдиною підставою для притягнення особи до адміністративної відповідальності, окрім виключень, зазначених у ст. 258 КУпАП.

Протокол про адміністративне правопорушення за своєю суттю є процесуальним документом, яким уповноважений орган засвідчує певне порушення, допущене особою, яке містить склад адміністративного правопорушення, передбаченого відповідними нормами КУпАП який є підставою для подальшого провадження у справі, після його складання особа вважається притягнутою до адміністративної відповідальності. Зміст протоколу про адміністративне правопорушення повинен чітко відповідати приписам ст. 256 КУпАП, особливо в частині викладення фабули правопорушення, яка, як зазначено вище фактично є обвинуваченням.

При цьому, обов`язок щодо збирання доказів покладається на осіб, уповноважених на складання протоколів про адміністративні правопорушення, визначених статтею 255 цього Кодексу.

Протокол про адміністративне правопорушення є офіційним документом, до нього висуваються певні вимоги, а обов`язок щодо належного складання протоколу про адміністративне правопорушення та надання доказів на підтвердження викладених в протоколі відомостей, покладається на особу, яка його складає та не може бути перекладено на суд, згідно загальних засад судочинства.

Доведення вини правопорушника покладається на орган, що складає протокол про адміністративне правопорушення. Під доказуванням у провадженні у справах про адміністративні правопорушення слід розуміти процесуальну діяльність суб`єктів щодо збору, перевірки та оцінки доказів з метою встановлення об`єктивної істини у справі й прийняття на цій основі законного рішення.

Так положеннями ч. 1 ст. 164 КУпАП передбачена відповідальність за провадження господарської діяльності без державної реєстрації як суб`єкта господарювання або без одержання ліцензії на провадження певного виду господарської діяльності, що підлягає ліцензуванню відповідно до закону, чи здійснення таких видів господарської діяльності з порушенням умов ліцензування, а так само без одержання дозволу, іншого документа дозвільного характеру, якщо його одержання передбачене законом (крім випадків застосування принципу мовчазної згоди).

Згідно зі ст. 3 Господарського Кодексу Українипід господарською діяльністю розуміється діяльність суб`єктів господарювання у сфері суспільного виробництва, спрямована на виготовлення та реалізацію продукції, виконання робіт чи надання послуг вартісного характеру, що мають цінову визначеність.

Насамперед саме слово "діяльність" означає систематичні дії членів суспільства, їхніх об`єднань, спрямовані на досягнення певного результату. Змістом цих дій є виготовлення та реалізація продукції, виконання робіт чи надання послуг вартісного характеру, а метою - задоволення суспільних потреб у відповідних благах, які повинні мати цінову визначеність, тобто функціонувати як товар.

Отже суб`єктом адміністративного правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 164 КУпАП (в частині здійснення господарської діяльності без ліцензії та дозвільних документів) може бути лише суб`єкт господарювання.

Крім того необхідною ознакою господарської діяльності є її систематичність, виконання на професійній основі, а саме вчинення три і більше разів, а також отримання від здійснення зазначеного виду діяльності дохід. Разове вчинення зазначеної дії не утворює складу адміністративного правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 164 КУпАП.

Водночас диспозиція ч. 1 ст. 164 КУпАП є бланкетною, і в разі притягнення до адміністративної відповідальності за даною статтею Закону необхідно встановлювати та зазначати в протоколах про адміністративні правопорушення, норми яких саме законів було порушено всупереч встановленому порядку зайняття господарською діяльністю.

Відповідно до вимог ст. ст. 251, 252 КУпАП доказами в справі про адміністративне правопорушення є будь-які фактичні дані, на основі яких у визначеному законом порядку орган (посадова особа) встановлює наявність чи відсутність адміністративного правопорушення, винність даної особи в його вчиненні та інші обставини, що мають значення для правильного вирішення справи. Ці дані встановлюються протоколом про адміністративне правопорушення, поясненнями особи, яка притягується до адміністративної відповідальності, свідків, а також іншими документами. Орган (посадова особа) оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному і об`єктивному дослідженні всіх обставин справи в їх сукупності, керуючись законом і правосвідомістю.

Суд дійшов висновку про те, що під час оформлення адміністративного матеріалу, поліцейський не виконав вимоги ч. 2 ст. 255 КУпАП, оскільки положення п. 1 ч. 1 ст. 255, ст. 254, ст. 256 КУпАП, у випадку вчинення особою адміністративного правопорушення, уповноважені на те посадові особи Національної поліції, зобов`язані не тільки скласти протокол про адміністративне правопорушення, а й зібрати докази вчинення особою такого адміністративного правопорушення.

Разом з цим, в протоколі не відображено конкретних обставин вчинення адміністративного правопорушення за ч. 1 ст. 164 КУпАП, в матеріалах справи взагалі відсутні докази продажу, оскільки не було здійснено та оформлено належним чином контрольної закупки, не засвідчено взагалі факт торгівлі та здійснення її саме останньою.

У протоколі також не зазначено норми яких саме законів було порушено ОСОБА_1 всупереч встановленому порядку зайняття господарською діяльністю, що є необхідним в разі притягнення особи до адміністративної відповідальності за ч. 1 ст. 164 КУпАП.

Також, під час складання протоколу про адміністративне правопорушення працівниками поліції не були залучені свідки, або інші будь-які докази, які б могли підтвердити факт провадження ОСОБА_1 господарської діяльності без отримання ліцензії на провадження виду господарської діяльності, що підлягає ліцензуванню відповідно до закону.

Також матеріали про адміністративне правопорушення не містять відомостей, які б підтверджували отримання ОСОБА_1 виручки від здійснення господарської діяльності.

Так, об`єктивна сторона адміністративного правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 164 КУпАП полягає у здійсненні господарської діяльності, тобто процесу обміну товарами та грошима.

Однак, у протоколі про адміністративне правопорушення відсутні дані щодо отримання ОСОБА_1 грошей від продажу тютюнових виробів, тобто виручки, яка відповідно до санкції ч. 1 ст. 164 КУпАП повинна бути конфіскованою у разі визнання особи винною у вчиненні зазначеного адміністративного правопорушення. Відсутні такі відомості і в матеріалах справи про адміністративне правопорушення.

Водночас суд зауважує, що визнання факту торгівлі самою особою, яка притягається до адміністративної відповідальності з огляду на принцип презумпції невинуватості, не позбавляє особу, яка виявила можливе правопорушення та склала відповідний протокол, обов`язку доводити наявність всіх ознак складу правопорушення та винуватості особи в його вчиненні відповідно до положень ст.ст. 251, 252 КупАП.

Сам протокол про адміністративне правопорушення без підтвердження його іншими об`єктивними доказами здійснення систематичної господарської діяльності з відповідними порушеннями, як і визнання вини ОСОБА_1 , не можуть бути однозначними та достатніми доказами наявності в його діях складу даного правопорушення поза розумним сумнівом.

За таких обставин, під час розгляду справи судом встановлено, що працівниками поліції під час складання протоколу про адміністративне правопорушення не зібрано доказів, які б беззаперечно підтверджували здійснення ОСОБА_1 господарської діяльності без отримання ліцензії на провадження виду господарської діяльності, що підлягає ліцензуванню, тому суд приходить до висновку, що ОСОБА_1 не є суб`єктом відповідальності за ч.1 ст.164 КУпАП.

У рішенні у справі «Олег Колесник проти України» ЄСПЛ вказав, що вимоги пункту З статті 6 Конвенції слід розглядати як конкретні аспекти права на справедливий судовий розгляд, гарантованого пунктом 1 статті 6 Конвенції, і завдання суду полягає у тому, щоб з`ясувати, чи був увесь зазначений процес, включно зі способом, у який здійснювався збір доказів, «справедливим» у значенні пункту 1 статті 6 Конвенції.

Суд вправі обґрунтовувати свої висновки про винуватість лише доказами, що випливають із співіснування достатньо переконливих, чітких і узгоджених між собою висновків чи схожих неспростовних презумпцій факту (рішення ЄСПЛ, справа "Коробов проти України" № 39598/03 від 21.07.2011), тобто таких, що не залишать місце сумнівам, оскільки наявність останніх не узгоджується із стандартом доказування "поза розумним сумнівом" (рішення від 18 січня 1978 року у справі "Ірландія проти Сполученого Королівства" (Ireland v. theUnitedKingdom), п. 161, Series А заява № 25).

Враховуючи, що у складеному щодо ОСОБА_1 протоколі не наведено обов`язкових ознак об`єктивної сторони адміністративного правопорушення та не надано достатніх доказів вчинення адміністративного правопорушення, зазначені порушення слід визнати істотними, які унеможливлюють встановлення у її діях складу адміністративного правопорушення.

Як вбачається з протоколу про адміністративне правопорушення, працівниками поліції було вилучено алкогольні напої та тютюнові вироби, в магазині, продавцем в якому є ФОП ОСОБА_1 однак в матеріалах справи не було зазначено кому саме належить вилучена продукція. Так, відсутні будь-які докази, що вилучений товар належить саме ОСОБА_1 .

Згідно зі статтею 62 Конституції України обвинувачення не може ґрунтуватися на доказах, одержаних незаконним шляхом, а також на припущеннях. Усі сумніви щодо доведеності вини особи тлумачаться на її користь.

Згідно з ст. 7 КУпАП ніхто не може бути підданий заходу впливу в зв`язку з адміністративним правопорушенням інакше як на підставах і в порядку, встановлених законом. Провадження в справах про адміністративні правопорушення здійснюється на основі суворого додержання законності. Застосування уповноваженими на те органами і посадовими особами заходів адміністративного впливу провадиться в межах їх компетенції, у точній відповідності з законом.

У відповідності із ст. 9 КУпАП адміністративним проступком визнається протиправна, винна дія чи бездіяльність, яка посягає на громадський порядок, власність, права і свободи громадян, на встановлений порядок управління і за яку законом передбачено адміністративну відповідальність.

Відповідно до ст. 245 КУпАП завданням провадження в справах про адміністративні правопорушення є своєчасне, всебічне, повне і об`єктивне з`ясування обставин кожної справи, вирішення її в точній відповідності з законом.

Відповідно до ст. 280 КУпАП, орган (посадова особа) при розгляді справи про адміністративне правопорушення зобов`язаний з`ясувати: чи було вчинено адміністративне правопорушення, чи винна дана особа в його вчиненні, чи підлягає вона адміністративній відповідальності, чи є обставини, що пом 'якшують і обтяжують відповідальність, чи заподіяно майнову шкоду, чи є підстави для передачі матеріалів про адміністративне правопорушення на розгляд громадської організації, трудового колективу, а також з`ясувати інші обставини, що мають значення для правильного вирішення справи.

Зі змісту ч. 2 ст. 255 КУпАП, обов`язок щодо збирання доказів покладається на осіб, уповноважених на складання протоколів про адміністративні правопорушення, визначених статтею 255 нього Кодексу.

Отже, тягар доказування у справах про адміністративні правопорушення покладається на суб`єкта владних повноважень, яким було складено протокол про адміністративне правопорушення.

Проте, обов`язку з доказування поліцейськими належним чином виконано не було, оскільки в діях ОСОБА_1 немає складу правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 164 КУпАП та матеріали справи не доводять протилежного.

Наведене в сукупності свідчить, що поліцейськими було безпідставно складено протокол про адміністративне правопорушення щодо ОСОБА_1 за ч. 1 ст. 164 КУпАП та підстави для притягнення її до відповідальності відсутні.

Відповідно до ст. 284 КУпАП у справі про адміністративне правопорушення, орган (посадова особа) виносить одну з таких постанов: 1) про накладення адміністративного стягнення; 2) про застосування заходів впливу, передбачених статтею 24-1 цього Кодексу; 3) про закриття справи.

Згідно п. 1 ст. 247 КУпАП, провадження в справі про адміністративне правопорушення не може бути розпочато, а розпочате підлягає закриттю за умови відсутності події і складу адміністративного правопорушення.

Таким чином, з огляду на викладені вище обставини, враховуючи, що докази, які б поза розумним сумнівом доводили винуватість ОСОБА_1 у вчиненні правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 164 КУпАП, у справі відсутні, а згідно зі ст. 62 Конституції України усі сумніви щодо доведеності вини особи тлумачаться на її користь, слід прийти до висновку про відсутність у діях останньої складу адміністративного правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 164 КУпАП.

Крім того, вважаю за необхідне повернути алкогольні напої, а саме: алкогольне пиво різних марок «Закарпатське» ємністю 0,5 л. в кількісті 5 шт. по 33 грн., «Свіжий розлив» ємністю 0,5 л. в кількісті 1 шт. по 30 грн., «REVO» ємністю 0,5 л. в кількості 2 шт. по 50 грн., «Garage Cherry» ємністю 0.5 л. в кількості 2 шт. по 49 грн., «Garage Iemon» ємністю 0,5 л. в кількості 2 шт. по 49 грн., горілка «Мороша» ємністю 0,5 л. в кількості 4 шт. по 100 грн., горілка «Мороша» ємністю 0,37 л. в кількості 2 шт. по 75 грн., горілка «Мороша» ємністю 0,2 л. в кількості 1 шт. по 45 грн., горілка «Мороша» ємністю 0,1 л. в кількості 3 шт. по 23 грн., горілка «Хлібний дар» ємністю 0,1 л. в кількості 4 шт. по 32 грн., горілка «Хортиця» ємністю 0,1 л. в кількості 3 шт. по 32 грн., коньяк «Коблево 3 зірки» ємністю 0,1 л. в кількості 2 шт. по 40 грн., цигарки «Леді блу» в кількості 3 шт. по 74 грн., цигарки «Леді роуз» в кількості 1 шт. по 74 грн., цигарки «Прима» в кількості 1 шт. по 74 грн., цигарки «Марвел пурпл» в кількості 1 шт. по 77 грн., цигарки «Марвел сілвер» в кількості 2 шт. по 72 грн., цигарки «Прилуки класичні» в кількості 2 шт. по 70 грн., цигарки «Марвел Стронг» в кількості 1 шт. по 94 грн., цигарки «Марвел блу» в кількості 2 шт. по 85 грн., цигарки «Chesterfield» в кількості 2 шт. по 74 грн., цигарки «Strong red» в кількості 2 шт. по 70 грн., цигарки «Strong blue» в кількості 1 шт. по 70 грн., цигарки «Strong royal» в кількості 1 шт. по 78 грн., цигарки «Strong blue» в кількості 1 шт. по 70 грн., що є додатковим адміністративним стягненням, що вказано у висновку про результати виявлення порушення правил продажу алкогольними напоями, які знаходяться в кімнаті речових доказів відділення поліції № 1 Обухівського РУП ГУНП в Київській області - власнику ОСОБА_1 .

За таких обставин, а саме за відсутності доказів вчинення правопорушення та не дотримання вимог вищевказаних нормативно-правових актів, суд приходить до висновку, що в діях ОСОБА_1 відсутній склад адміністративного правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 164 КУпАП, а тому провадження в справі про адміністративне правопорушення щодо неї підлягає закриттю.

На підставі викладеного, керуючись ст.ст. 164 ч.1, 283, 284 КУпАП, -

П О С Т А Н О В И В:

Провадження в справі про притягнення до адміністративної відповідальності ОСОБА_1 за ч. 1 ст. 164 КУпАП закрити за відсутністю в його діях складу адміністративного правопорушення.

Вилучені алкогольні напої, а саме: алкогольне пиво різних марок «Закарпатське» ємністю 0,5 л. в кількісті 5 шт. по 33 грн., «Свіжий розлив» ємністю 0,5 л. в кількісті 1 шт. по 30 грн., «REVO» ємністю 0,5 л. в кількості 2 шт. по 50 грн., «Garage Cherry» ємністю 0.5 л. в кількості 2 шт. по 49 грн., «Garage Iemon» ємністю 0,5 л. в кількості 2 шт. по 49 грн., горілка «Мороша» ємністю 0,5 л. в кількості 4 шт. по 100 грн., горілка «Мороша» ємністю 0,37 л. в кількості 2 шт. по 75 грн., горілка «Мороша» ємністю 0,2 л. в кількості 1 шт. по 45 грн., горілка «Мороша» ємністю 0,1 л. в кількості 3 шт. по 23 грн., горілка «Хлібний дар» ємністю 0,1 л. в кількості 4 шт. по 32 грн., горілка «Хортиця» ємністю 0,1 л. в кількості 3 шт. по 32 грн., коньяк «Коблево 3 зірки» ємністю 0,1 л. в кількості 2 шт. по 40 грн., цигарки «Леді блу» в кількості 3 шт. по 74 грн., цигарки «Леді роуз» в кількості 1 шт. по 74 грн., цигарки «Прима» в кількості 1 шт. по 74 грн., цигарки «Марвел пурпл» в кількості 1 шт. по 77 грн., цигарки «Марвел сілвер» в кількості 2 шт. по 72 грн., цигарки «Прилуки класичні» в кількості 2 шт. по 70 грн., цигарки «Марвел Стронг» в кількості 1 шт. по 94 грн., цигарки «Марвел блу» в кількості 2 шт. по 85 грн., цигарки «Chesterfield» в кількості 2 шт. по 74 грн., цигарки «Strong red» в кількості 2 шт. по 70 грн., цигарки «Strong blue» в кількості 1 шт. по 70 грн., цигарки «Strong royal» в кількості 1 шт. по 78 грн., цигарки «Strong blue» в кількості 1 шт. по 70 грн., що є додатковим адміністративним стягненням, що вказано у висновку про результати виявлення порушення правил продажу алкогольними напоями, які знаходяться у відділення поліції № 1 Обухівського РУП ГУНП в Київській області, - повернути власнику ОСОБА_1 .

Постанова може бути оскаржена протягом десяти днів з дня винесення постанови до Київського апеляційного суду через Кагарлицький районний суд Київської області.

Суддя: І.І. Шевченко