Справа №478/664/23 пров. №3/478/235/2023
П о с т а н о в а

І м е н е м У к р а ї н и

27.06.2023 року Суддя Казанківського районного суду Миколаївської області Сябренко І.П., з участю секретаря Поліщук С.П., особи, яка притягається до адміністративної відповідальності ОСОБА_1 розглянувши адміністративні матеріали, які надійшли від Відділення поліції №1 Баштанського РВП ГУНП України в Миколаївській області відносно ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця смт. Казанка Миколаївської області, громадянина України, проживаючого по АДРЕСА_1 , пенсіонера,

про притягнення до адміністративної відповідальності за ч.3 ст.156, ч.1 ст. 164 КУпАП,

В с т а н о в и в:

Згідно протоколу про адміністративне правопорушення серії ВАВ №167174 від 30.05.2023 року, 30.05.2023 року о 13 год. 50 хв. ОСОБА_1 за місцем свого проживання по АДРЕСА_1 , в порушення вимог ст.11 Закону України «Про державне регулювання виробництва і обігу спирту етилового, коньячного і плодового, алкогольних напоїв та тютюнових виробів», здійснював продаж з рук тютюнових виробів без марок акцизного податку, чим вчинив правопорушення, передбачене ч.3 ст.156 КУпАП.

Крім того, згідно протоколу про адміністративне правопорушення серії ВАВ №167175 від 30.05.2023 року, 30.05.2023 року о 14 год. 00 хв. ОСОБА_1 за місцем свого проживання по АДРЕСА_1 , в порушення вимог ст.ст.3, 19 Господарського кодексу України, вів господарську діяльність без державної реєстрації, як суб`єкта господарювання, а саме здійснював торгівлю тютюновими виробами з метою одержання прибутку, чим вчинив правопорушення, передбачене ч.1 ст.164 КУпАП.

При судовому розгляді справи ОСОБА_1 пояснив, що 30.05.2023 року о 13 год. 50 хв. перебуваючи за місцем свого проживання, по АДРЕСА_1 , через тяжке матеріальне становище, здійснив продаж пачки цигарок без марки акцизного податку. Зазначив, що в подальшому зобов`язується більше не займатися продажем тютюнових виробів.

Вислухавши пояснення ОСОБА_1 , дослідивши матеріали справи, приходжу такого висновку.

В силу приписів ч.1 ст.9 КУпАП адміністративним правопорушенням (проступком) визнається протиправна, винна (умисна або необережна) дія чи бездіяльність, яка посягає на громадський порядок, власність, права і свободи громадян, на встановлений порядок управління і за яку законом передбачено адміністративну відповідальність.

Згідно ст.251 КУпАП доказами в справі про адміністративне правопорушення є будь-які фактичні дані, на основі яких у визначеному законом порядку орган (посадова особа) встановлює наявність чи відсутність адміністративного правопорушення, винність даної особи в його вчиненні та інші обставини, що мають значення для правильного вирішення справи.

Відповідно до вимог ст.280 КУпАП, орган (посадова особа) при розгляді справи про адміністративне правопорушення зобов`язаний з`ясувати: чи було вчинено адміністративне правопорушення, чи винна дана особа в його вчиненні, чи підлягає вона адміністративній відповідальності, чи є обставини, що пом`якшують і обтяжують відповідальність, чи заподіяно майнову шкоду, чи є підстави для передачі матеріалів про адміністративне правопорушення на розгляд громадської організації, трудового колективу, а також з`ясувати інші обставини, що мають значення для правильного вирішення справи.

При цьому, обвинувачення у вчиненні адміністративного правопорушення має бути обґрунтовано конкретними доказами. В основу постанови мають бути покладені лише достовірні докази, досліджені у судовому засіданні.

Статтею 251 КУпАП передбачено, що доказами у справі про адміністративне правопорушення є будь які фактичні дані, на основі яких у визначеному законом порядку орган (посадова особа) встановлює наявність чи відсутність адміністративного правопорушення, винність даної особи у його вчиненні та інші обставини, що мають значення для правильного вирішення справи. Ці дані встановлюються протоколом про адміністративне правопорушення, поясненнями особи, яка притягується до адміністративної відповідальності, потерпілих, свідків, висновком експерта, речовими доказами, показаннями технічних приладів та технічних засобів, що мають функції фото і кінозйомки, відеозапису чи засобів фото і кінозйомки, відеозапису, які використовуються при нагляді за виконанням правил, норм і стандартів, що стосуються забезпечення безпеки дорожнього руху, протоколом про вилучення речей і документів, а також іншими документами.

Статтею 245 КУпАП визначено, що завданням провадження у справах про адміністративне правопорушення є своєчасне, повне, всебічне з`ясування обставин по справі.

Згідно ч.1 ст.256 КУпАП, у протоколі про адміністративне правопорушення зазначається суть адміністративного правопорушення.

Як слідує з протоколу про адміністративне правопорушення серії ВАВ №167174 від 30.05.2023 року, 30.05.2023 року о 13 год. 50 хв. ОСОБА_1 за місцем свого проживання по АДРЕСА_1 , в порушення вимог ст.11 Закону України «Про державне регулювання виробництва і обігу спирту етилового, коньячного і плодового, алкогольних напоїв та тютюнових виробів», здійснював продаж з рук тютюнових виробів без марок акцизного податку, чим вчинив правопорушення, передбачене ч.3 ст.156 КУпАП.

Диспозиція ч.3 ст.156 КУпАП передбачає відповідальність за торгівлю пивом (крім безалкогольного), алкогольними, слабоалкогольними напоями, тютюновими виробами, електронними сигаретами, рідинами, що використовуються в електронних сигаретах, пристроями для споживання тютюнових виробів без їх згоряння з рук, з лотків, у приміщеннях або на територіях, заборонених законом.

Вказана норма КУпАП є бланкетною, тобто відсилає до нормативно-правових актів, які регулюють правила торгівлі пивом (крім безалкогольного), алкогольними, слабоалкогольними напоями, тютюновими виробами, електронними сигаретами, рідинами, що використовуються в електронних сигаретах, пристроями для споживання тютюнових виробів без їх згоряння.

При цьому, при кваліфікації дій ОСОБА_1 за цією статтею поліцейським зазначено, що останній за місцем свого проживання здійснював продаж з рук тютюнових виробів без марки акцизного податку, чим порушив ст.11 Закону України «Про державне регулювання виробництва і обігу спирту етилового, коньячного і плодового, алкогольних напоїв, тютюнових виробів, рідин, що використовуються в електронних сигаретах, та пального» №481/95-ВР від 19 грудня 1995 року, якою передбачено маркування алкогольних напоїв та тютюнових виробів, що не охоплюється диспозицією ч.3 ст.156 КУпАП.

За такого, зазначена в протоколі про адміністративне правопорушення суть адміністративного правопорушення не відповідає диспозиції ч.3 ст.156 КУпАП, що є порушенням ст.256 КУпАП.

Аналізуючи ч.3 ст.156 КУпАП, за якою кваліфіковано дії особи, яка притягається до адміністративної відповідальності ОСОБА_1 , та зміст протоколу про адміністративне правопорушення, суд звертає увагу на наступне.

Адміністративне правопорушення це вчинок, який має форму або дії, або бездіяльності. Проте, щоб вчинок можна було кваліфікувати як адміністративне правопорушення, він повинен мати сукупність юридичних ознак, що визначають склад правопорушення, а саме: об`єктивну сторону, об`єкт, суб`єктивну сторону (внутрішня сторона діяння, елементами якої є вина, мотив і мета) і суб`єкт. Наявність усіх ознак правопорушення є єдиною підставою для притягнення правопорушника до відповідальності. Якщо відсутня хоча б одна з ознак правопорушення, особа не може бути притягнута до відповідальності.

Об`єктивна сторона правопорушення, передбаченого ч.3 ст.156 КУпАП, полягає в торгівлі пивом (крім безалкогольного), алкогольними, слабоалкогольними напоями або тютюновими виробами з рук.

Однак у протоколі про адміністративне правопорушення не викладена в повній мірі об`єктивна сторона правопорушення, а саме: не зазначено точних обставин вчинення адміністративного правопорушення, оскільки не зафіксовано факту продажу, а саме кому ОСОБА_2 здійснив продаж сигарет, в якій кількості та яку виручку він отримав від продажу.

Не містять відповідних даних та доказів на їх підтвердження і матеріали справи про адміністративне правопорушення.

Отже, у протоколі про адміністративне правопорушення, серії ВАВ №167174 від 30.05.2023 року, не викладено суті адміністративного правопорушення, передбаченого ч.3 ст.156 КУпАП, а також відсутні докази на підтвердження торгівлі сигаретами.

За такого, суд вважає, що вказаний протокол про адміністративне правопорушення складено з порушенням вимог ст.256 КУпАП, та він не може братися до уваги, як доказ вини ОСОБА_1 у вчиненні адміністративного правопорушення, передбаченого ч.3 ст.156 КУпАП.

Відповідно до ч.1 ст.164 КУпАП адміністративна відповідальність настає у разі провадження господарської діяльності без державної реєстрації як суб`єкта господарювання або без одержання ліцензії на провадження певного виду господарської діяльності, що підлягає ліцензуванню відповідно до закону, чи здійснення таких видів господарської діяльності з порушенням умов ліцензування, а так само без одержання дозволу, іншого документа дозвільного характеру, якщо його одержання передбачене законом.

Норма ст.164 КУпАП носить бланкетний характер, оскільки у наведеній диспозиції відсилає до закону, що регулює певні види господарської діяльності, тому в протоколі про адміністративне правопорушення має зазначатися відповідна норма спеціального закону, який регламентує господарську діяльність, що потребує ліцензування або державну реєстрацію суб`єкта господарювання.

Як слідує з протоколу про адміністративне правопорушення серії ВАВ №167175 від 30.05.2023 року, 30.05.2023 року о 14 год. 00 хв. ОСОБА_1 за місцем свого проживання по АДРЕСА_1 , в порушення вимог ст.ст.3, 19 Господарського кодексу України, вів господарську діяльність без державної реєстрації, як суб`єкта господарювання, а саме здійснював торгівлю тютюновими виробами з метою одержання прибутку, чим вчинив правопорушення, передбачене ч.1 ст.164 КУпАП.

Тобто, за вищевказаним протоколом, ОСОБА_1 обвинувачується у здійсненні господарської діяльності без державної реєстрації як суб`єкта господарювання.

Під господарською діяльністю в ст.3 Господарського кодексу України розуміється діяльність суб`єктів господарювання у сфері суспільного виробництва, спрямована на виготовлення та реалізацію продукції, виконання робіт чи надання послуг вартісного характеру, що мають цінову визначеність.

Відповідно до п.14.1.36 ст.14 Податкового Кодексу України, господарська діяльність - це діяльність особи, що пов`язана з виробництвом (виготовленням) та/або реалізацією товарів, виконанням робіт, наданням послуг, спрямована на отримання доходу і проводиться такою особою самостійно та/або через свої відокремлені підрозділи, а також через будь-яку іншу особу, що діє на користь першої особи, зокрема, за договорами комісії, доручення та агентськими договорами.

Тобто, важливою ознакою господарської діяльності є її систематичність, виконання на професійній основі, такі дії мають носити систематичний характер, оскільки підприємництво - це самостійна, ініціативна, систематична, на власний ризик господарська діяльність, що здійснюється суб`єктами господарювання (підприємцями) з метою досягнення економічних і соціальних результатів та одержання прибутку (ст.42 ГК України).

Матеріали справи не містять жодних доказів, які б свідчили про систематичність та тривалість діяльності ОСОБА_1 та отримання від такої діяльності прибутку. Фактично докази провадження ОСОБА_1 господарської діяльності без державної реєстрації як суб`єкта господарювання, а саме торгівлі тютюновими виробами - відсутні.

Окрім протоколу про адміністративне правопорушення серії ВАВ №167175 від 30.05.2023 року, письмових пояснень ОСОБА_1 , будь-яких інших належних та допустимих доказів, визначених ст.251 КУпАП, які б вказували на винуватість ОСОБА_1 у інкримінованому йому адміністративному правопорушенні, передбаченому ч.1 ст.164 КУпАП, матеріали справи не містять.

За наведеного порушення порядку оформлення матеріалів про адміністративне правопорушення, а саме ненадання належних доказів при оформлені протоколу про адміністративне правопорушення серії ВАВ №167175 від 30.05.2023 року за ч.1 ст.164 КУпАП, а також не викладення суті адміністративного правопорушення, передбаченого ч.3 ст.156 КУпАП, у протоколі про адміністративне правопорушення, серії ВАВ №167174 від 30.05.2023 року, позбавляє процесуальної можливості орган (посадову особу), уповноважений розглядати справу про адміністративне правопорушення, з`ясувати обставини щодо вчинення адміністративного правопорушення, вини особи у його вчиненні, а відтак, і наявність складу адміністративного правопорушення.

У такому вигляді протоколи про адміністративне правопорушення серії ВАВ №167175 від 30.05.2023 року та серії ВАВ №167174 від 30.05.2023 року, не можуть бути предметом судового розгляду, оскільки викликають обґрунтовані сумніви щодо наявності в діях ОСОБА_1 складу адміністративних правопорушень, передбачених ч.3 ст.156 та ч.1 ст.164 КУпАП.

У відповідності до вимог ст.62 Конституції України ніхто не зобов`язаний доводити свою невинуватість у вчиненні злочину. Обвинувачення не може ґрунтуватися на доказах, одержаних незаконним шляхом, а також на припущеннях. Усі сумніви щодо доведеності вини особи тлумачаться на її користь.

Відповідно до вимог ст.7 КУпАП, ніхто не може бути підданий заходу впливу у зв`язку з адміністративним правопорушенням інакше як на підставах і в порядку, встановлених законом.

При таких обставинах, враховуючи засади законності та презумпції невинуватості, оцінивши докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному і об`єктивному дослідженні всіх обставин справи в їх сукупності, прихожу висновку про те, що в діях ОСОБА_3 відсутній склад адміністративних правопорушень, передбачених ч.3 ст.156, ч.1 ст.164 КУпАП, що є підставою для закриття провадження по справі у відповідності з положеннями п.1 ст.247 КУпАП.

Відповідно до положень ст.265 КУпАП суд вирішує питання про долю вилучених речей. Речі і документи, що є знаряддям або безпосереднім об`єктом правопорушення, виявлені під час затримання, особистого огляду або огляду речей, вилучаються посадовими особами органів, зазначених у статтях 234-1, 234-2, 244-4, 262, 264 цього Кодексу.

Вилучені речі і документи зберігаються до розгляду справи про адміністративне правопорушення у порядку, встановленому Кабінетом Міністрів України за погодженням із Державною судовою адміністрацією України, а після розгляду справи, залежно від результатів її розгляду, їх у встановленому порядку конфіскують, або повертають володільцеві, або знищують, а при оплатному вилученні речей - реалізують.

Згідно ст.283 КУпАП, розглянувши справу про адміністративне правопорушення, орган (посадова особа) виносить постанову по справі, яка повинна містити вирішення питання про вилучені речі і документи.

Враховуючи вищевикладене, тютюнові вироби без марок акцизного податку, а саме 10 пачок цигарок марки «Compliment Red» та 10 пачок цигарок марки «Compliment Blue», які вилучені у ОСОБА_1 з домоволодіння, яке розташоване по АДРЕСА_1 , та зберігаються у Секторі поліцейської діяльності №1 відділення поліції №1 Баштанського РВП ГУНП України в Миколаївській області, згідно квитанції про отримання на зберігання речових доказів, вилучених (отриманих) стороною обвинувачення під час здійснення кримінального провадження, №Р-32 від 30.05.2023 року, - повернути володільцю.

Керуючись ст.36, п.1 ст.247, ст.ст. 276-280, 283-285 КУпАП, суддя

П о с т а н о в и в:

Провадження у справі про притягнення до адміністративної відповідальності ОСОБА_1 за ч.3 ст.156, ч.1 ст.164 КУпАП закрити, на підставі п.1 ст.247 КУпАП, у зв`язку із відсутністю в його діях складу адміністративного правопорушення.

Вилучені у ОСОБА_1 з домоволодіння, яке розташоване по АДРЕСА_1 , тютюнові вироби без марок акцизного податку, а саме 10 пачок цигарок марки «Compliment Red» та 10 пачок цигарок марки «Compliment Blue», які зберігаються у Секторі поліцейської діяльності №1 відділення поліції №1 Баштанського РВП ГУНП України в Миколаївській області, - повернути володільцю.

На постанову може бути подана апеляційна скарга до Миколаївського апеляційного суду через Казанківський районний суд протягом десяти днів з дня її винесення.

Суддя І.П. Сябренко