Провадження № 3/389/668/23
П О С Т А Н О В А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

29 червня 2023 року суддя Знам`янського міськрайонного суду Кіровоградської області Богданова Олена Едуардівна, розглянувши в приміщенні суду в місті Знам`янка Кіровоградської області матеріали, які надійшли від Управління Східного офісу Держаудитслужби в Кіровоградській області про притягнення до адміністративної відповідальності

ОСОБА_1 ,

ІНФОРМАЦІЯ_1 , громадянки України, паспорт серії НОМЕР_1 , РНОКПП НОМЕР_2 , яка проживає: АДРЕСА_1 , працюючої фахівцем з публічних закупівель у КП «Знам`янський комбінат комунальних послуг», протягом року не притягувалася до адміністративної відповідальності, -

за вчинення адміністративного правопорушення, передбаченого ч.3 ст.164-14 КУпАП,

В С Т А Н О В И В:

Головним державним аудитором відділу контролю у сфері закупівель Управління Східного офісу Держаудитслужби в Кіровоградській області Мітьковою І.С. при здійсненні моніторингу закупівлі, який розпочато з 16 березня 2023 року та закінчено 05 квітня 2023 року, відповідно до статті 8 Закону України «Про публічні закупівлі», проведеної комунальним підприємством «Знам`янський комбінат комунальних послуг» (замовником) під час закупівлі товару «Гравій, пісок, щебінь і наповнювачі (Колотий камінь і щебінь, відсів)» очікуваною вартістю 999 999,00 грн (інформація оприлюднена в інформаційно телекомунікаційній системі закупівель Prozorro за номером ID: UA-2023-03-16-004683-а), який розташований за адресою: вул. Олександрійська, буд. 56 м. Знам`янка, Кіровоградська область, 27400 виявлено порушення законодавства про закупівлі, а саме: невідхилення тендерних пропозицій, які підлягали відхиленню відповідно до закону.

Так, за результатом аналізу питання розгляду тендерних пропозицій установлено, що Замовником при проведенні відкритих торгів на порушення вимог підпункту 2 пункту 41 «Особливостей» здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України «Про публічні закупівлі», на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 №1178 (далі Особливості) не відхилено тендерну пропозицію учасника торгів ТОВ «ЮНІЯ-ТРАНС», як таку, що не відповідає вимогам, установленим у тендерній документації відповідно до абз.1 ч.3 ст.22 Закону України «Про публічні закупівлі» (далі Закон).

Відповідно до підпункту 3.2 пункту 1 «Зміст і спосіб подання тендерної пропозиції» розділу ІІІ «Інструкція з підготовки тендерної пропозиції» тендерної документації, у складі тендерної пропозиції учасник має подати документи, що підтверджують «повноваження щодо підпису документів тендерної пропозиції учасника процедури закупівлі та договору про закупівлю для службової (посадової) особи учасника, яку уповноважено підписувати документи тендерної пропозиції та вчиняти інші юридично значущі дії від імені учасника на підставі положень установчого (установчих) документа (документів), підтверджуються оригіналом чи копією протоколу установчих/загальних зборів або випискою з протоколу установчих/загальних зборів або оригіналом чи копією рішення засновника та наказом (копією наказу/витягом з наказу)/ розпорядженням (копією розпорядження/ витягом з розпорядження) про призначення або про вступ на посаду, або іншим (іншими) документом (документами), що підтверджує (підтверджують) такі повноваження відповідної службової (посадової) особи учасника».

Однак, у складі тендерної пропозиції ТОВ «ЮНІЯ-ТРАНС» відсутній оригінал чи копія протоколу установчих/загальних зборів або виписка з протоколу установчих/загальних зборів або оригінал чи копія рішення засновника, чим порушено вимоги підпункту 3.2 пункту 1 «Зміст і спосіб подання тендерної пропозиції» розділу ІІІ «Інструкція з підготовки тендерної пропозиції» тендерної документації.

Також, відповідно до пункту 2 «Інша інформація» розділу V «Оцінка тендерної пропозиції» тендерної документації, у складі тендерної пропозиції учасник надає інформацію в довільній формі про те, що відсутні підстави для відмови в участі у закупівлі, передбачені пунктом 2 постанови Кабінету Міністрів України від 12 жовтня 2022 року №1178 «Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України «Про публічні закупівлі», на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування», а саме: замовникам забороняється здійснювати публічні закупівлі товарів, робіт і послуг у: громадян Російської Федерації/Республіки Білорусь (крім тих, що проживають на території України на законних підставах); юридичних осіб, створених та зареєстрованих відповідно до законодавства Російської Федерації/Республіки Білорусь; юридичних осіб, створених та зареєстрованих відповідно до законодавства України, кінцевим бенефіціарним власником, членом або учасником (акціонером), що має частку в статутному капіталі 10 і більше відсотків, якої є Російська Федерація/Республіка Білорусь, громадянин Російської Федерації/Республіки Білорусь (крім тих, що проживають на території України на законних підставах), або юридичних осіб, створених та зареєстрованих відповідно до законодавства Російської Федерації/Республіки Білорусь; замовникам забороняється здійснювати публічні закупівлі товарів походженням з Російської Федерації/Республіки Білорусь, за винятком товарів, необхідних для ремонту та обслуговування товарів, придбаних до набрання чинності цією постановою».

Крім того, відповідно до пункту 2 «Інша інформація» розділу V «Оцінка тендерної пропозиції» тендерної документації, учасник у складі тендерної пропозиції має надати довідку в довільній формі про те, що він не здійснює господарську діяльність або його місцезнаходження (місце проживання) - для фізичних осіб-підприємців) не знаходиться на тимчасово окупованій території.

Однак, у складі тендерної пропозиції учасником ТОВ «ЮНІЯ-ТРАНС» відсутні вищезазначені довідки, чим порушено вимоги пункту 2 «Інша інформація» розділу V «Оцінка тендерної пропозиції» тендерної документації.

На порушення вимог підпункту 2 пункту 41 Особливостей Замовником не відхилено тендерну пропозицію ТОВ «ЮНІЯ-ТРАНС», як таку, що не відповідає умовам технічної специфікації та іншим вимогам щодо предмета закупівлі тендерної документації.

Так, відповідно до Додатку 2 до тендерної документації «Перелік документів, які надаються усіма Учасниками», учасник має надати: «4. Документи, що підтверджують відповідність товару (сертифікат якості/відповідності, або свідоцтво про визнання, виданий Українським органом сертифікації або копію листа з органу сертифікації про те, що продукція не підлягає обов`язковій сертифікації в Україні)».

Учасником ТОВ «ЮНІЯ-ТРАНС» не надано вищезазначені документи, чим порушені вимоги Додатку 2 до тендерної документації, внаслідок порушення вимог підпункту 1 пункту 48 Особливостей відкриті торги автоматично не відмінено, що є порушенням вимог підпункту 2 пункту 41 Особливостей.

Таким чином, зазначеними діями, посадовою особою - фахівцем з публічних закупівель комунального підприємства «Знам`янський комбінат комунальних послуг» ОСОБА_1 , вчинено правопорушення, передбачене ч.3 ст.164-14 КУпАП.

За даним фактом складений протокол про адміністративне правопорушення №04-11/31/2023пр від 08 травня 2023 року, з яким ОСОБА_1 ознайомлена, її права роз`яснені.

У судове засідання ОСОБА_1 не з`явилась, надала письмові пояснення з додатками та клопотання про розгляд справи за своєї відсутності та зазначила, що 24.03.2023 ТОВ «ЮНІЯ-ТРАНС» визнано переможцем тендерної пропозиції по закупівлі Гравія, піска, щебіня і наповнювача (Колотий камінь і щебінь, відсів) ID закупівлі UA-2023-03-16-004683-а), і надані наступні документи: виписка з єдиного державного реєстру юридичних осіб, ФОП та громадських формувань ТОВ «ЮНІЯ-ТРАНС», в яких зазначається, що ОСОБА_2 має право вчиняти дії від імені ТОВ «ЮНІЯ-ТРАНС» без довіреності, наказом №5 від 15.02.2016 останній призначений директором ТОВ «ЮНІЯ-ТРАНС», тобто тендерна пропозиція ТОВ «ЮНІЯ-ТРАНС» відповідає вимогам підпункту 3.2 пункту 1 «Зміст і спосіб подання тендерної пропозиції» розділу ІІІ «Інструкція з підготовки тендерної пропозиції» тендерної документації.

Крім того, в підтвердження відповідності вимогам пункту 2 «Інша інформація» розділу V «Оцінка тендерної пропозиції» тендерної документації, ТОВ «ЮНІЯ-ТРАНС» в складі своєї тендерної пропозиції надало підписаний проект договору пунктом 7.10.1 якого вказано, що Замовник має право в односторонньому порядку відмовитися від виконання своїх зобов`язань за договором або розірвати договір.

Також, в реквізитах до підписаного проекту договору та на фірмовому бланку вказано місцезнаходження ТОВ «ЮНІЯ-ТРАНС» - місто Запоріжжя, яке не знаходиться на тимчасово окупованій території, що відповідає вимогам пункту 2 «Інша інформація» розділу V «Оцінка тендерної пропозиції» тендерної документації.

ТОВ «ЮНІЯ-ТРАНС» надало в складі своєї тендерної пропозиції копію Договору на постачання щебеню щільного природного та щебне-піщаної суміші з АТ «Укрзалізниця», сертифікати на систему екологічного управління №СЕУ.054.-21 від 16.06.2021, №8О108.СЕУ.073-21 від 16.06.2021, додатково гарантійним листом ТОВ «ЮНІЯ-ТРАНС» повідомило, що вся продукція відповідає державним стандартам (ДСТУ, ТУ) і має паспорти/сертифікати якості/відповідності на запропонований товар, що відповідає вимогам Додатку 2 до тендерної документації «Перелік документів, які надаються усіма Учасниками».

ОСОБА_1 у своїх поясненнях звертає увагу суду на те, що вона з 01.11.2021 за сумісництвом виконує обов`язки фахівця з публічних закупівель, без достатнього досвіду роботи, а за наказом керівника КП «Знам`янський комбінат комунальних послуг» на неї накладено дисциплінарне стягнення у виді догани, а з 05.04.2023 по 18.04.2023 вона перебувала у щорічній відпустці і не мала можливості оскаржити висновок про проведення моніторингу. Свою вину визнає у повному обсязі, щиро кається, будь-яких негативних наслідків внаслідок її дій не настало, просить закрити провадження у справі за малозначністю, обмежившись усним зауваженням. Крім того, вказує, що КП «Знам`янський комбінат комунальних послуг» та ТОВ «ЮНІЯ-ТРАНС» дійшли взаємної згоди про дострокове розірвання Договору №075 від 30.03.2023 та додаткової угоди №1 від 14.04.2023, кошти з місцевого бюджету на рахунок підприємства не надходили, розрахункові операції за Договором №075 від 30.03.2023 не проводилися.

Зважаючи на викладене та відповідно до правил ст.268 КУпАП суддя вирішив за можливе справу щодо притягнення до адміністративної відповідальності ОСОБА_1 за ч.3 ст.164-14 КУпАП розглядати за її відсутності, на підставі даних адміністративної справи.

Відповідно до статті 280 КУпАП, орган (посадова особа) при розгляді справи про адміністративне правопорушення зобов`язаний з`ясувати: чи було вчинено адміністративне правопорушення, чи винна дана особа в його вчиненні, чи підлягає вона адміністративній відповідальності, чи є обставини, що пом`якшують і обтяжують відповідальність.

Статтею 251 КУпАП встановлено, що доказами в справі про адміністративне правопорушення, є будь-які фактичні дані, на основі яких у визначеному законом порядку орган (посадова особа) встановлює наявність чи відсутність адміністративного правопорушення, винність даної особи в його вчиненні та інші обставини, що мають значення для правильного вирішення справи. Ці дані встановлюються протоколом про адміністративне правопорушення, поясненнями особи, яка притягається до адміністративної відповідальності, потерпілих, свідків, висновком експерта, речовими доказами, показаннями технічних приладів та технічних засобів, що мають функції фото- і кінозйомки, відеозапису, протоколом про вилучення речей і документів, а також іншими документами.

Диспозиція частини 3 статті 164-14 КУпАП встановлена відповідальність за внесення змін до істотних умов договору про закупівлю у випадках, не передбачених законом.

Вказана норма є бланкетною нормою, яка відсилає до конкретної статті Закону України «Про публічні закупівлі».

Відповідно до преамбули Закону України «Про публічні закупівлі» цей Закон визначає правові та економічні засади здійснення закупівель товарів, робіт і послуг для забезпечення потреб держави, територіальних громад та об`єднаних територіальних громад.

Метою цього Закону є забезпечення ефективного та прозорого здійснення закупівель, створення конкурентного середовища у сфері публічних закупівель, запобігання проявам корупції у цій сфері, розвиток добросовісної конкуренції.

Відповідно до п.2 ч.1 ст.31 Закону України «Про публічні закупівлі» замовник відхиляє тендерну пропозицію із зазначенням аргументації в електронній системі закупівель у разі, якщо, зокрема, тендерна пропозиція учасника не відповідає умовам технічної специфікації та іншим вимогам щодо предмета закупівлі тендерної документації.

Відповідно до п.32 ЗУ «Про публічні закупівлі» тендерна пропозиція - пропозиція щодо предмета закупівлі або його частини (лота), яку учасник процедури закупівлі подає замовнику відповідно до вимог тендерної документації.

Згідно з пп.2 п.41 Особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України «Про публічні закупівлі», на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 №1178, замовник відхиляє тендерну пропозицію із зазначенням аргументації в електронній системі закупівель у разі, коли тендерна пропозиція не відповідає умовам технічної специфікації та іншим вимогам щодо предмета закупівлі тендерної документації, крім невідповідності у інформації та/або документах, що може бути усунена учасником процедури закупівлі відповідно до пункту 40 цих особливостей.

Вина ОСОБА_1 у вчиненні адміністративного правопорушення, передбаченого ч.3 ст. 164-14 КУпАП, підтверджується належними та допустимими у відповідності до ст.251 КУпАП доказами, що наявні у матеріалах справи та досліджені суддею, зокрема:

- протоколом про адміністративне правопорушення № 04-11/31/2303пр від 08.05.2023, яким зафіксовано порушення ОСОБА_1 , як фахівця з публічних закупівель КП «Знам`янський комбінат комунальних послуг» вимог законодавства про закупівлі в частині невідхилення тендерних пропозицій, які підлягали відхиленню відповідно до закону, а саме не відхилено пропозицію учасника торгів ТОВ «ЮНІЯ-ТРАНС» як таку, що не відповідає вимогам, установленим у тендерній документації відповідно до абз.1 ч.3 ст.22 Закону України «Про публічні закупівлі»;

- письмовими поясненнями ОСОБА_1 , наданими начальнику Північно-Східного офісу Держаудитслужби в Кіровоградській області, зміст яких аналогічний змісту письмових пояснень з додатками, наведених ОСОБА_1 та поданих до суду 20.06.2023;

- копією висновку про результати моніторингу процедури закупівлі №44 від 05.047.2023, в якому встановлено порушення вимог пп.1 п.48 Особливостей учасника торгів є ТОВ «ЮНІЯ-ТРАНС» і відкриті торги автоматично не були відмінені;

- інформацією з інформаційно-телекомунікаційної системи закупівель Prozorro щодо проведення процедури закупівлі, якою були відкриті торги з особливостями «Гравій, пісок, щебінь і наповнювачі (Колотий камінь і щебінь, відсів»);

- витягом з тендерної документації на закупівлю «Гравій, пісок, щебінь і наповнювачі (Колотий камінь і щебінь, відсів»), де було оприлюднено учасником торгів ТОВ «ЮНІЯ-ТРАНС» перелік документів у складі тендерної пропозиції;

- копією протоколу КП «Знам`янський комбінат комунальних послуг» №72 від 24.03.2023 щодо прийняття уповноваженою особою (УО), відповідно до якого було вирішено, що пропозиція учасника відкритих торгів ТОВ «ЮНІЯ-ТРАНС» відповідає вимогам тендерної документації, кваліфікаційним критеріям, вимогам, є найбільш економічно вигідною та визначена переможцем процедури відкритих торгів, внаслідок чого така інформація була оприлюднена через авторизований електронний майданчик «Zakupki.prom.ua» на Веб-порталі;

- копією наказу КП «Знам`янський комбінат комунальних послуг» №105/3од від 01.11.2021, яким ОСОБА_1 , як інженер з охорони праці, за суміщенням виконує обов`язки фахівця з публічних закупівель, з 01.11.2021 призначена уповноваженою особою з публічних закупівель КП «Знам`янський комбінат комунальних послуг».

Досліджені у судовому засіданні матеріали справи дають обґрунтовані підстави зробити висновок, що в діях ОСОБА_1 наявний склад адміністративного правопорушення, передбаченого ч.3 ст.164-14 КУпАП.

Відповідно до ст.23 КУпАП адміністративне стягнення є мірою відповідальності і застосовується з метою виховання особи, яка вчинила адміністративне правопорушення, у дусі додержання законів України, поваги до правил співжиття, а також запобігання вчиненню нових правопорушень як самим правопорушником, так і іншими особами.

Разом з тим, згідно із ст.22 КУпАП при малозначності вчиненого адміністративного правопорушення орган (посадова особа), уповноважений вирішувати справу, може звільнити порушника від адміністративної відповідальності й обмежитись усним зауваженням.

При цьому, у кожному конкретному випадку суд має вирішувати питання про визнання діяння малозначним, виходячи з того, що його наслідки не представляють суспільної небезпеки, не завдали або не здатні завдати значної шкоди суспільним або державним інтересам, правам та свободам інших осіб.

Так, враховуючи встановлені вище обставини, що діями ОСОБА_1 щодо невідхилення тендерної пропозиції ТОВ «ЮНІЯ-ТРАНС» не завдано значної шкоди державним чи суспільним інтересам або інтересам громадян, у т.ч. кошти з місцевого бюджету на рахунок підприємства не надходили, розрахункові операції за Договором №075 від 30.03.2023 не проводилися, КП «Знам`янський комбінат комунальних послуг» та ТОВ «ЮНІЯ-ТРАНС» дійшли взаємної згоди про дострокове розірвання Договору №075 від 30.03.2023 та додаткової угоди №1 від 14.04.2023, тобто, не заподіяно матеріальної шкоди і такі дії не потягли за собою жодних негативних наслідків, вони не перешкодили і не могли перешкодити завданням Закону України «Про публічні закупівлі» - забезпечення ефективного та прозорого здійснення закупівель, створення конкурентного середовища у сфері публічних закупівель, запобігання проявам корупції у цій сфері, розвиток добросовісної конкуренції.

Отже, хоча діяння, вчинене ОСОБА_1 містило в собі усі юридичні і суб`єктивні ознаки, що характеризують правопорушення, передбачене ч.3 ст.164-14 КУпАП, однак внаслідок всіх конкретних обставин воно не відповідало тій суспільній небезпечності, яка є типовою для цього виду правопорушення, зокрема, дії правопорушника суб`єктивно не були направлені на заподіяння шкоди суспільним інтересам, юридичним та фізичним особам та адміністративне правопорушення не спричинило значної шкоди суспільним або державним інтересам, правам та свободам інших осіб.

Також, слід зауважити, що ОСОБА_1 раніше не притягувалась до адміністративної відповідальності, у тому числі, за порушення вимог законодавства про публічні закупівлі, що вказує на вчинення нею такого порушення вперше, відсутні обставини, які б обтяжували її відповідальність, повністю визнала свою вину, щиро розкаялась у вчиненому, вказану посаду займає за сумісництвом, без достатнього досвіду роботи.

За таких обставин суддя вважає можливим, визнаючи ОСОБА_1 винною, провадження у справі про притягнення її до адміністративної відповідальності за ч.3 ст.164-14 КУпАП закрити та звільнити ОСОБА_1 від адміністративної відповідальності, відповідно до ст.22 КУпАП, обмежившись усним зауваженням.

Керуючись ст.ст.22, 221, 280, 283-285 КУпАП, суддя, -

ПОСТАНОВИВ:

ОСОБА_1 визнати винуватою у вчиненні правопорушення, передбаченого ч.3 ст.164-14 КУпАП.

Провадження у справі про притягнення до адміністративної відповідальності ОСОБА_1 за вчинення правопорушення, передбаченого ч.3 ст.164-14 КУпАП закрити, звільнити її від адміністративної відповідальності, відповідно до ст.22 КУпАП, обмежившись усним зауваженням.

Постанова може бути оскаржена протягом десяти днів з дня винесення, через Знам`янський міськрайонний суд Кіровоградської області, до Кропивницького апеляційного суду.

Суддя Знам`янського міськрайонного суду

Кіровоградської області О.Е. Богданова