Справа № 592/4022/23
Провадження № 3/592/1083/23
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

06 квітня 2023 року м.Суми

Суддя Ковпаківського районного суду м. Суми Косолап М.М., за участю особи, яка притягається до адміністративної відповідальності ОСОБА_1 , розглянувши матеріали, які надійшли від Управління Північно-східного офісу Держаудитслужби в Сумській області про притягнення до адміністративної відповідальності

ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця смт. Липова Долина, зареєстрованого за адерсою: АДРЕСА_1 , проживаючого за адресою: АДРЕСА_2 , працюючого начальником тендерно-договірного відділу Державного підприємства «Дороги Сумщини», реєстраційний номер облікової картки платника податків НОМЕР_1 ,

за частиною 3 статті 164 - 14 Кодексу України про адміністративні правопорушення,

у с т а н о в и в:

Відповідно до Протоколу про адміністративне правопорушення від 28.03.2023 №18/0007/2023/пр ОСОБА_1 ставиться за провину вчинення адміністративного правопорушення, передбаченого частиною 3 статті 164 - 14 КУпАП за наступних обставин.

При проведенні перевірки закупівель у Державному підприємстві «Дороги Сумщини» під час закупівлі послуг з експлуатаційного утримання автомобільних доріг загального користування місцевого значення (зимове утримання) Шосткинського району Сумської області (UA-2022-12-02-005439-a), Сумського району Сумської області (UA-2022-12-02-005955-a), Охтирського району Сумської області (UA-2022-12-02-013523-а), Роменського району Сумської області (UA-2022-12-02-014054-а), Конотопського району Сумської області (UA-2022-12-02-004924-a), проведеної ДП «Дороги Сумщини» (далі-Замовник), що підпорядковується Департаменту розвитку інфраструктури Сумської обласної державної адміністрації, код юридичної особи в , вул. Іллінська, 97, м. Суми, виявлено порушення законодавства про закупівлі, а саме: придбання послуг без проведення процедур закупівель.

За результатами перевірки закупівель установлено, що начальником тендерно-договірного відділу Державного підприємства «Дороги Сумщини» ОСОБА_1 , який відповідно до Положення про тендерно-договірний відділ Державного підприємства «Дороги Сумщини» організовує роботу, зокрема, в частині здійснення вибору процедури закупівлі та її проведення, прийнято рішення про укладання договорів 5 прямих договорів з експлуатаційного утримання автомобільних доріг загального користування місцевого значення (зимове утримання) Шосткинського району, Сумського району, Охтирського району, Роменського району, Конотопського району Сумської області на загальну суму 54 671 650,44 грн. (з урахуванням внесених змін) без використання електронної системи.

Відповідно до частини другої статті 44 Закону № 922-VIII передбачено, що за придбання товарів, робіт і послуг до/без проведення процедур закупівель/спрощених закупівель, відповідно до вимог цього Закону, та укладення договорів, що передбачають оплату замовником товарів, робіт і послуг до/без проведення процедур закупівель/спрощених закупівель, визначених цим Законом, та за порушення вимог цього Закону службові (посадові) особи, уповноважена особа замовника та керівники замовників несуть відповідальність згідно із законами України.

Зазначене є порушенням вимог пункту 5, підп. 4 пункту 13 Особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України «Про публічні закупівлі», на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 і передбачає відповідальність згідно з частиною 3 статті 164-14 КУпАП.

У судовому засіданні ОСОБА_1 вину не визнав та пояснив, що дійсно обіймає посаду начальника тендерно-договірного відділу Державного підприємства «Дороги Сумщини». Вибору процедури закупівлі не було. Він не приймав рішення про укладання договорів з експлуатаційного утримання автомобільних доріг загального користування місцевого значення (зимове утримання). 30.09.2022 на Прозоро оголошено тендер на утримання доріг по 5 районам, який тривав. 22.11.2022 з Департаменту розвитку інфраструктури Сумської ОДА до підприємства надійшло рішення Сумської обласної комісії з питань техногенно-екологічної безпеки та надзвичайних ситуацій протокол від 16.11.2022, яке є обов`язковим для виконання і в якому у зв`язку з різким погіршенням погодних умов їх зобов`язали до 25.11.2022 укласти договори на зимове утримання доріг. У зв`язку з цим в.о. керівника підприємства двічі скликав наради, де він був присутній та колективно прийнято рішення очолюваному ним відділу разом з юридичним відділом визначити в законний спосіб укладення договорів та узгодити проект договорів з казначейською службою, у подальшому на засіданні прийнято рішення його відділу підготувати листи про погодження договірних цін та підписання договорів і направити їх підрядним організаціям. Особисто він склав доповідну в якій вказав про неможливість укладення до 25.11.2022 договорів з надання послуг з експлуатаційного утримання автомобільних доріг загального користування, які б містили роботи із зимового утримання. Він як уповноважена особа, відповідно до п. 3.4 Положення про уповноважену особу рішення у формі протоколу не приймав. На підприємстві є три уповноважені особи, крім нього ОСОБА_2 , ОСОБА_3 . В системі електронних закупівель публікує договори ОСОБА_4 . Вважає що він не є суб`єктом відповідальності за ч. 3 ст. 164-14 КУпАП, оскільки не приймав рішення про укладання 5 прямих договорів, не був наказом визначеним відповідальною особою за організацію та проведення процедури закупівель по цим договорам. Процедури закупівлі не було. Рішення про укладення договорів приймав керівник. Зазначені договори тимчасова міра - укладалися виключно на зимовий період до 30.03.2022 і в січні-лютому 2023 виконані і закриті.

Крім того, зазначав, що договори укладено без використання електронної системи закупівель на виконання підпункту 4 пункту 13 Особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України «Про публічні закупівлі», на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178.

Заслухавши особу, яка притягується до адміністративної відповідальності, дослідивши надані докази, суд дійшов наступного висновку.

У розумінні статей 8, 256, 283 КУпАП розгляд судом справи про адміністративне правопорушення проводиться щодо особи-правопорушника та в межах, встановлених протоколом про адміністративне правопорушення. За наслідком розгляду протоколу суд має право прийняти одне із рішень, передбачених статтею 284 КУпАП.

Завданнями провадження в справах про адміністративні правопорушення є: своєчасне, всебічне, повне і об`єктивне з`ясування обставин кожної справи, вирішення її в точній відповідності з законом, забезпечення виконання винесеної постанови, а також виявлення причин та умов, що сприяють вчиненню адміністративних правопорушень, запобігання правопорушенням, виховання громадян у дусі додержання законів, зміцнення законності (стаття 245 КУпАП).

Обов`язок щодо збирання доказів покладається на осіб, уповноважених на складання протоколів про адміністративні правопорушення, визначених статтею 255 цього Кодексу (частина 2 статті 251 КУпАП).

Частина 3 статті 164-14 КУпАП передбачає відповідальність, зокрема за придбання товарів, робіт і послуг до/без проведення процедур закупівель/спрощених закупівель відповідно до вимог закону.

Пунктом 5 Особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України «Про публічні закупівлі», на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 (далі Особливості), порушення яких ставиться за провину ОСОБА_5 , заборонено придбання замовниками товарів, робіт і послуг до/без проведення процедури закупівлі відкриті торги/використання електронного каталогу (у разі закупівлі товару), визначеної цими особливостями, та укладення договорів про закупівлю, які передбачають оплату замовником товарів, робіт і послуг до/без проведення процедури закупівлі відкриті торги/використання електронного каталогу (у разі закупівлі товару), визначеної цими особливостями (крім випадків, передбачених пунктами 9 і 13 цих особливостей).

Згідно підпункту 4 пункту 13 Особливостей придбання замовниками товарів і послуг (крім послуг з поточного ремонту), вартість яких становить або перевищує 100 тис. гривень, послуг з поточного ремонту, вартість яких становить або перевищує 200 тис. гривень, робіт, вартість яких становить або перевищує 1,5 млн гривень, може здійснюватися без застосування відкритих торгів та/або електронного каталогу для закупівлі товару у разі, коли: існує нагальна потреба у здійсненні закупівлі у зв`язку з виникненням об`єктивних обставин, що унеможливлюють дотримання замовником строків для проведення закупівлі із застосуванням відкритих торгів та/або електронного каталогу, яка повинна бути документально підтверджена замовником.

З наданих до протоколу про адміністративне правопорушення доказів встановлено наступне.

Згідно наказу від 24.05.2021 № 34 ОСОБА_1 , начальника тендерно-договірного відділу визначено відповідальним за організацію та проведення окремих процедур закупівель ДП «Дороги Сумщини». У вказаному наказі відсутні автомобільні дороги загального користування місцевого значення (зимове утримання) вказані у протоколі про адміністративне правопорушення.

Зазначеним наказом затверджено Положення про уповноважену особу з публічних закупівель ДП «Дороги Сумщини» (далі- Положення про уповноважену особу), яке долучено до протоколу (а.с. 15-18).

Разом з тим, вказане положення наказом директора ДП «Дороги Сумщини» № 42 від 09.06.2021 викладено у новій редакції (а.с. 140-143).

Вказаним Положенням про уповноважену особу передбачено, що уповноважена особа визначається або призначається замовником декількома способами. Замовник для організації та проведення процедур закупівель/спрощених закупівель може призначати одну або декілька уповноважених осіб залежно від обсягів закупівель та особливостей своєї діяльності, за умови що кожна з таких осіб буде відповідальною за організацію та проведення конкретних процедур закупівель/спрощених закупівель (пункти 2.1., 2.2.). Рішення уповноваженої особи оформлюються протоколом із зазначенням дати прийняття рішення, який підписується уповноваженою особою (пункт 3.4). До основних завдань (функцій) уповноваженої особи належить серед іншого здійснення вибору процедури закупівлі, проведення процедур закупівель/спрощених закупівель (пункт 3.9).

10.11.2022 виконуючим обов`язки директора державного підприємства «Дороги Сумщини» затверджено Положення про тендерно-договірний відділ державного підприємства «Дороги Сумщини» (далі- Положення). Відповідно до пунктів 4.3,4.5 вказаного Положення начальник тендерно-договірного відділу здійснює керівництво роботою відділу і несе відповідальність в межах компетенції за виконання покладених на відділ завдань та здійснення ним своїх функцій. Організовує та контролює роботу в частині: планування закупівель, складання та затвердження річного плану; здійснення вибору процедури закупівлі та її проведення, підготовку проектів договорів на закупівлю товарів, робіт та послуг, їх перевірку щодо дотримання вимог законодавства у сфері закупівель, погодження проектів договорів відповідальним працівникам (а.с. 19 - 22).

Суду не надано доказів на підтвердження призначення ОСОБА_1 на посаду начальника тендерно-договірного відділу Державного підприємства «Дороги Сумщини», проте останній ознайомлений з вищевказаним Положенням і не заперечував ці обставини у судовому засіданні.

У Акті перевірки закупівель в Державному підприємстві «Дороги Сумщини» від 07.03.2023 наявне посилання на договори, укладені 25.11.2022 без використання електронної системи закупівель ДП «Дороги Сумщини» на суму 54 671 650, 44 грн.: Договір 2Е-МД/2610 з експлуатаційного утримання автомобільних доріг загального користування місцевого зазначення Сумського району Сумської області (зимове утримання), Договір 6Е-МД/2610 з експлуатаційного утримання автомобільних доріг загального користування місцевого зазначення Роменського району Сумської області (зимове утримання), Договір 3Е-МД/2610 з експлуатаційного утримання автомобільних доріг загального користування місцевого зазначення Шосткинського району Сумської області (зимове утримання), Договір 4Е-МД/2610 з експлуатаційного утримання автомобільних доріг загального користування місцевого зазначення Конотопського району Сумської області (зимове утримання), Договір 5Е-МД/2610 з експлуатаційного утримання автомобільних доріг загального користування місцевого зазначення Охтирського району Сумської області (зимове утримання) (а.с. 127-57, 58-81, 82-97, 98-114, 115-130). Зазначені договори укладені на строк до 31.03.2023, як підстава укладення зазначено пункт 4 пункту 13 постанови КМУ від 12.10.2022 № 1178.

Копії цих договорів долучено до протоколу про адміністративне правопорушення.

Проте при викладені фактичних обставин посилання на договори (дату укладення, номер, назву), прийняття рішення про укладення яких ставиться за провину ОСОБА_1 , у протоколі про адміністративне правопорушення відсутні.

Суд зазначає, що згідно прецедентної практики Європейського суду з прав людини провадження у справах про адміністративні правопорушення, є кримінальним для цілей застосування Конвенції. Принцип презумпції невинуватості вимагає, серед іншого, щоб, виконуючи свої обов`язки судді не розпочинали розгляд справи з упередженої думки, що підсудний вчинив злочин, який йому ставиться в вину; обов`язок доказування лежить на обвинуваченні, і будь-який сумнів має тлумачитися на користь підсудного (рішення у справах «Лучанінова проти України» заява №16347/02 від 09.06.2011, «Плахтєєв та Плахтєєва проти України» заява №20347/03 від 12.03.2009, «Barberа, Messegu and Jabardo v. Spain» заява №10590/83 від 06.12.1988).

Суд не вправі самостійно змінювати на шкоду особі формулювання правопорушення, викладене у фабулі протоколу про адміністративне правопорушення. Відповідне формулювання слід вважати по суті викладенням обвинувачення у вчиненні адміністративного правопорушення, винуватість у скоєнні якого має бути доведено не судом, а перед судом у змагальному процесі. Суд також не має права самостійно відшукувати докази винуватості особи у вчиненні правопорушення, оскільки таким чином, неминуче перебиратиме на себе функції обвинувача, позбавляючись статусу незалежного органу правосуддя, що є порушенням статті 6 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод (рішення у справі «Малофєєва проти Росії» від 30.05.2013, заява № 36673/04, «Карелін проти Росії» від 20.09.2016, заява № 926/08).

Відсутність у Протоколі про адміністративне правопорушення вказівки на дату укладення, номер та назву 5 договорів, прийняття рішення про укладення яких ставиться за провину ОСОБА_1 є суттєвим недоліком, який перешкоджає в повній мірі встановити об`єктивну сторону інкримінованого адміністративного правопорушення.

Судом установлено, що до повноважень ОСОБА_1 , як начальника тендерно-договірного відділу віднесено, зокрема організація та контроль роботи в частині планування закупівель, здійснення вибору процедури закупівлі та її проведення, підготовку проектів договорів на закупівлю товарів, робіт та послуг, їх перевірку щодо дотримання вимог законодавства у сфері закупівель, погодження проектів договорів відповідальним працівникам.

Доказів що ОСОБА_1 призначений відповідно до положень статті 11 Закону України «Про державні закупівлі» та Положення про уповноважену особу з публічних закупівель ДП «Дороги Сумщини» для організації та проведення процедур закупівель/спрощених закупівель за договорами, прийняття рішення про укладення яких ставиться йому за провину, справа про адміністративне правопорушення не містить.

22.11.2022 ДП «Дороги Сумщини» для невідкладеного виконання отримало від Департаменту розвитку інфраструктури Сумської обласної державної адміністрації Протокол №7 позачергового засідання Сумської обласної комісії з питань техногенно-екологічної безпеки та надзвичайних ситуацій від 16.11.2022. Згідно рішення для забезпечення нагальної потреби в закупівлі послуг з експлуатаційного утримання автомобільних доріг загального користування місцевого значення Сумської області на осінньо-зимовий період 2022-2023 років ДП «Дороги Сумщини» в термін до 25.11.2022 слід забезпечити укладення відповідного договору згідно з вимогами законодавства щодо публічних закупівель. Підстава прогноз погоди по Сумській області і місту Суми (а.с. 25, 26, 136).

Відповідно до Протоколу № 1 засідання керівництва та начальників відділів ДП «Дороги Сумщини» від 22.11.2022, було розглянуто вищевказаний лист Департаменту розвитку інфраструктури СОДА та прийнято рішення юридичному відділу разом з тендерним відділом визначити в законний спосіб укладення договорів та узгодити проект договорів з казначейською службою (викласти з письмовим обґрунтуванням)(а.с. 137).

Згідно Протоколу № 2 засідання керівництва та начальників відділів ДП «Дороги Сумщини» від 24.11.2022, розглянуто стан в конання Протоколу № 1 та прийнято рішення тендерно-договірному відділу підготувати листи про погодження договірних цін та підписання договорів і направити їх підрядним організаціям (а.с. 138).

ОСОБА_1 був присутній на засіданнях.

Зазначені докази не доводять поза розумним сумнівом те, що саме начальник тендерно-договірного відділу ОСОБА_1 прийняв рішення про укладання 5 прямих договорів з експлуатаційного утримання автомобільних доріг загального користування місцевого значення (зимове утримання) Шосткинського району, Сумського району, Охтирського району, Роменського району, Конотопського району Сумської області на загальну суму 54 671 650,44 грн. (з урахуванням внесених змін) без використання електронної системи, як вказано у протоколі про адміністративне правопорушення.

За вказаних обставин суд не надає оцінку на предмет порушень пункту 5 Особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України «Про публічні закупівлі», на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 укладеним договорам з експлуатаційного утримання автомобільних доріг загального користування місцевого значення (зимове утримання) Шосткинського району, Сумського району, Охтирського району, Роменського району, Конотопського району Сумської області на загальну суму 54 671 650,44 грн. (з урахуванням внесених змін) без використання електронної системи.

Відповідно до вимог статті 62 Конституції України, ніхто не зобов`язаний доводити свою невинуватість у вчиненні правопорушення. Усі сумніви щодо доведеності вини особи тлумачаться виключно на її користь.

З огляду на викладене, проаналізувавши надані докази у їх сукупності, суд дійшов висновку, що встановлені судовим розглядом обставини не доводять, що начальник тендерно-договірного відділу Державного підприємства «Дороги Сумщини» ОСОБА_1 прийняв рішення про укладання 5 прямих договорів з експлуатаційного утримання автомобільних доріг загального користування місцевого значення (зимове утримання) Шосткинського району, Сумського району, Охтирського району, Роменського району, Конотопського району Сумської області на загальну суму 54 671 650,44 грн. (з урахуванням внесених змін) без використання електронної системи, за обставин викладених у протоколі про адміністративне правопорушення.

Оскільки встановлені факти свідчать про недоведеність належними і допустимими доказами в діях ОСОБА_1 складу адміністративного правопорушення, передбаченого частиною 3 статі 164-14 КУпАП, провадження у справі підлягає закриттю на підставі пункту 1 частини 1 статті 247 КУпАП за недоведеністю в діях останнього складу адміністративного правопорушення.

Керуючись частиною 3 статті 164-14, пунктом 1 частини 1 статті 247, пунктом 3 частини 1 статті 284 Кодексу України про адміністративні правопорушення,

п о с т а н о в и в:

Закрити провадження у справі про адміністративне правопорушення відносно ОСОБА_1 за частиною 3 статті 164-14 Кодексу України про адміністративні правопорушення на підставі пункту 1 частини 1 статті 247 Кодексу України про адміністративні правопорушення, за відсутністю в його діях складу адміністративного правопорушення.

Постанова судді у справі про адміністративне правопорушення може бути оскаржена особою, яку притягнуто до адміністративної відповідальності, її законним представником, захисником, потерпілим, його представником протягом десяти днів з дня винесення постанови до Сумського апеляційного суду через Ковпаківський районний суд м. Суми.

Суддя М.М. Косолап