Провадження № 3/686/4866/23
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

19 червня 2023 року м. Хмельницький

Суддя Хмельницького міськрайонного суду Хмельницької області Хараджа Н.В., з участю секретаря судового засідання Тарковської А.С., особи, яка притягається до адміністративної відповідальності - ОСОБА_1 , розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду в м. Хмельницькому справу про притягнення до адміністративної відповідальності ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , жительки АДРЕСА_1 , продавця-консультанта «Soska Bar»,

за ч. 1 ст. 164-5 Кодексу України про адміністративні правопорушення,

встановив:

06 червня 2023 року відносно ОСОБА_1 був складений протокол серії ВАБ № 960956, про вчинення адміністративного правопорушення, передбаченого ч.1 ст. 164-5 КУпАП, за те, що остання, як зазначено в протоколі, 06 червня 2023 року о 13 год. 05 хв., перебуваючи на посаді продавця в магазині «Soska Bar», що по вул. Кам`янецькій, 17 в м. Хмельницькому, зберігала рідини для електронних сигарет, відповідно до протоколу огляду, без марок акцизного податку, чим порушила ст.. 15 ЗУ «Про державне регулювання виробництва і обігу спирту етилового, коньячного і плодового, алкогольних напоїв і тютюнових виробів та пального», чим вчинила правопорушення, за що передбачена відповідальність за ч. 1 ст. 164-5 КУпАП.

Будучи допитаною в судовому засіданні ОСОБА_1 своєї вини у інкримінованому правопорушенні не визнала, просила закрити справу за відсутності складу та події адміністративного правопорушення. Підтвердила свої письмові пояснення, за якими весь товар є акцизованим, або таким, що не потрібно акцизувати.

Свідок ОСОБА_2 суду пояснив, що він здійснює представницькі повноваження ТОВ «ДЗЕН», в якому офіційно працює ОСОБА_3 . Того дня було проведено податковими органами за участі поліції рейд, та складено протоколи на низку працівників вказаного підприємства. Проте вилучені речовини є смаковими добавками, не є тютюновими виробами, що підтверджується відповідними висновками санітарно-епідеміологічної служби та висновками експертів, які він надав суду. Тож ніяких податкових марок вони не потребують.

Справа в підлягає закриттю за відсутністю події та в діях ОСОБА_1 складу правопорушення, передбаченого ч.1 ст. 164-5 КУпАП.

Згідно ст. 9 КУпАП адміністративним правопорушенням визнається протиправна, винна / умисна або необережна / дія чи бездіяльність, яка посягає на громадський порядок, власність, права і свободи громадян, на встановлений порядок управління і за яку законом передбачено адміністративну відповідальність.

За диспозицією ч.1 ст. 164-5 КУпАП об`єктивна сторона цього правопорушення полягає у зберігання або транспортування алкогольних напоїв чи тютюнових виробів з підробленими чи фальсифікованими марками акцизного податку посадовими особами підприємств - виробників, імпортерів і продавців таких товарів.

Таким чином, склад адміністративного правопорушення повинен містити два фундаментальних аспекти: 1) зберігання або транспортування товарів саме з підробленими чи фальсифікованими марками акцизного податку 2) здійснення зазначених дій посадовими особами підприємств - виробників, імпортерів продавців таких товарів.

Згідно абз. 3 ч. 4 ст.11 Закону України «Про державне регулювання виробництва і обігу спирту етилового, коньячного і плодового, алкогольних напоїв та тютюнових виробів» алкогольні напої та тютюнові вироби, які виробляються в Україні, а також такі, що імпортуються в Україну, позначаються марками акцизного податку в порядку, визначеному законодавством. Пунктом 228.9 ст. 228 ПК України визначено, що відповідальність за недодержання порядку маркування, продажу алкогольних напоїв і тютюнових виробів, несплату чи несвоєчасну сплату податку несуть виробники (замовники), імпортери, продавці таких товарів та їх посадові особи відповідно до закону.

Разом з цим, з вказаної у протоколі фабули правопорушення дії ОСОБА_1 щодо зберігання рідин для електронних сигарет, на яких немає марок акцизного податку встановленого зразка, не утворюють склад зазначеного адміністративного правопорушення, тобто відсутня об`єктивна сторона правопорушення, передбачена ч. 1 ст. 164-5 КУпАП.

Суд зауважує, що адміністративна відповідальність за ч. 1 ст. 164-5 КУпАП настає за зберігання або транспортування алкогольних напоїв чи тютюнових виробів з підробленими чи фальсифікованими марками акцизного податку, що не є тотожним поняттю зберігання тютюнових виробів без марок акцизного збору. Отже, зберігання тютюнових виробів з підробленими чи фальсифікованими марками акцизного податку та зберігання таких без марок акцизного збору є не тотожними поняттями, на що органи поліції уваги не звернули. Крім того в матеріалах справи відсутні будь-які докази того, що вилучені речовини відносяться алкогольних напоїв чи тютюнових виробів, зберігання яких має здійснюватися із марками акцизного податку.

А тому в даному випадку відсутня подія і склад адміністративного правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 164-5 КУпАП, яке інкриміноване правопорушниці.

За правилами ст. 247 КУпАП провадження в справі про адміністративне правопорушення не може бути розпочато, а розпочате підлягає закриттю у випадку відсутності події і складу адміністративного правопорушення. Судом встановлено, що в діях ОСОБА_1 відсутній склад адміністративного правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 1645 КУпАП, а тому суд приходить до висновку, що провадження по справі підлягає закриттю за відсутністю події і складу адміністративного правопорушення.

Відповідно до ст.265 КУпАП речі і документи, що є знаряддям або безпосереднім об`єктом правопорушення, виявлені під час затримання, особистого огляду або огляду речей, вилучаються посадовими особами органів, зазначених у статтях 234-1, 234-2, 244-4, 262 і 264 цього Кодексу.

Вилучені речі і документи зберігаються до розгляду справи про адміністративне правопорушення у порядку, встановленому Кабінетом Міністрів України за погодженням із Державною судовою адміністрацією України, а після розгляду справи, залежно від результатів її розгляду, їх у встановленому порядку конфіскують, або повертають володільцеві, або знищують, а при оплатному вилученні речей - реалізують.

Таким чином, вилучені з місця події рідини до електронних сигарет та набори нікотину, підлягають поверненню законному володільцю.

Керуючись ст.ст. 283, 284 КУпАП, суд,

постановив:

Провадження по адміністративній справі щодо ОСОБА_1 закрити за відсутністю події і складу правопорушення, передбаченого ч.1 ст. 164-5 КУпАП.

Виявлені та вилучені в ході огляду для тимчасового зберігання рідини до електронних сигарет та набори нікотину в кількості 169 шт., за квитанцією № 222 від 07.06.2023 року про отримання на зберігання речових доказів, повернути законному володільцю.

Постанова може бути оскаржена особою, яку притягнуто до адміністративної відповідальності, її законним представником, захисником протягом десяти днів з дня винесення постанови.

Апеляційна скарга подається Хмельницькому апеляційному суду через Хмельницький міськрайонний суд.

Постанова набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги.

Суддя: