Справа № 405/3745/23
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

14 серпня 2023 року суддя Ленінського районного суду м. Кіровограда Льон С.М. розглянувши матеріали справи про адміністративне правопорушення, що надійшли з Управління Східного офісу Держаудитслужби в Кіровоградській області про притягнення до адміністративної відповідальності ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , рнокпп НОМЕР_1 , працюючу директором в Кропивницькому психоневрологічному інтернаті з геріатричним відділенням, на момент скоєння правопорушення була членом тендерного комітету, проживаючу за адресою: АДРЕСА_1 ,

В С Т А Н О В И В:

Згідно з протоколом про адміністративне правопорушення №04-11/38/2023пр від 17.05.2023 при проведені перевірки закупівель у Кропивницькому психоневрологічному інтернаті з геріатричним відділенням за період з 01.01.2021 по 31.01.2023, Кіровоградська обласна рада, вул. Чернишевського, буд. 36, м. Кропивницький, Кіровоградська обл„ 25004 виявлено порушення законодавства про закупівлю, а саме: внесення змін до істотних умов договору про закупівлю у випадках, не передбачених Законом України «Про публічні закупівлі» (в редакції від 20.12.2020), що відображено в акті перевірки закупівель у Кропивницькому психоневрологічному інтернаті з геріатричним відділенням по процедурі закупівлі товару «ДК 021:20-5 «Електрична енергія (електрична енергія)» (інформація оприлюднена в електронній системі закупівель Prozorro за номером: UА-2021-01-06-000355-а) за період з 01.01.2021 по 31.01.2023 від 13.03.2023 №041105-29/3.

За результатом проведення даних торгів, переможцем торгів визначено учасника ТОВ «КОЕК», з яким Замовник уклав договір про постачання електричної енергії споживачу від 16.02.2021 №10-82М.

Відповідно до пункту 13.2 даного розділу Постачальник має повідомити про зміну будь яких умов Договору Споживача не пізніше, ніж за 20 днів до їх застосування. Постачальник зобов`язаний повідомити Споживача в порядку, встановленому законом, про будь яке збільшення ціни і про можливість припинення дії договору без сплати будь яких штрафних санкцій чи іншої фінансової компенсації, якщо Споживач не приймає нові умови.

Згідно із пунктом 13.7.2. розділу 13 Договору документ (або), що підтверджує збільшення ціни товару повинен містити дані щодо середньоринкової ціни (діапазону цін) за одиницю товару на будь яку дату після укладення договору та середньоринкової ціни (діапазону цін тощо) за одиницю на більш пізню дату та до моменту письмового звернення постачальника до споживача щодо збільшення ціни і повинен бути наданий у формі належним чином оформленої довідки/інформації (або в іншій документальній формі), виданої торгово промисловою палатою України, або регіональної торгово промисловою палатою, або органами державної статистики.

Так, між Замовником та ТОВ «КОЕК» укладено додаткову угоду від 02.03.2021 №1 до Договору, згідно якої, керуючись підпунктом 2 частини 5 статті 41 Закону, пунктом 13.7.2 Договору та з урахуванням експертного висновку Кіровоградської регіональної торгово-промислової палати (далі -Кіровоградська РТПП) від 25.02.2021 №В-127/1 внесено зміни до пункту 1 Додатку № 1 Договору, а саме, ціна за одиницю товару для споживача складає: 2,00 грн/кВт*год без ПДВ і 2,40 грн/кВт*год з ПДВ.

Крім того, зменшено обсяг постачання електричної енергії до 300 300 кВт*год.

Листом від 25.02.2021 № 94/010 ТОВ «КОЕК» повідомив Замовника щодо збільшення ціни за одиницю товару та надав Експертний висновок Кіровоградської РТПП від 25.02.2021 № В-127/1 (далі - Експертний висновок № В-127/1), в якому зазначено про середньозважену ціну на електричну енергію на РДН по ОЕС України станом на 25.02.2021 та 26.02.2021 та коливання ціни за даний період.

Однак, Експертний висновок № В-127/1 не є підставою для збільшення ціни на електричну енергію, оскільки він не відповідає умовам 13.7.2. розділу 13 Договору, а саме: зазначена середньозважена ціна на електричну енергію станом на 26.02.2021, тобто не до дати до моменту письмового звернення постачальника до споживача щодо збільшення ціни (25.02.2023).

Таким чином, додаткова угода від 02.03.2021 № 1 до Договору укладено з порушенням вимог пункту 2 частини 5 статті 41 Закону та не у відповідності вимог пунктом 13.7.2. розділу 13 Договору.

В подальшому, між Замовником та ТОВ «КОЕК» укладено додаткову угоду від 01.09.2021 № 2 до Договору, згідно якої керуючись підпунктом 2 частини 5 статті 41 Закону, пунктом 13.7.2 Договору та з урахуванням експертного висновку Кіровоградської регіональної торгово-промислової палати (далі - Кіровоградська РТПП) від 06.08.2021 № В-554/14 внесено зміни до пункту 1 Додатку № 1 Договору, а саме, ціна за одиницю товару для споживача складає: 2,195 грн/кВт*год без ПДВ і 2,634 грн/кВт*год з ПДВ.

Крім того, зменшено обсяг постачання електричної енергії до 283 584,191 кВт*годин.

Листом від 06.08.2021 № 321/010 ТОВ «КОЕК» повідомив Замовника щодо збільшення ціни за одиницю товару та надав Експертний висновок Кіровоградської РТПП від 06.08.2021 № В-554/14 (далі - Експертний висновок № В-554/14), в якому зазначено про середньозважену ціну на електричну енергію на РДН по ОЕС України станом на 26.02.2021 та 06.08.2021 та коливання ціни за даний період.

Однак, Експертний висновок №В-554/14 не є підставою для збільшення ціни на електричну енергію, оскільки він не відповідає умовам 13.7.2 Розділу 13 Договору, а саме: зазначена середньозважена ціна на електричну енергію станом на 26.02.2021, тобто не дату укладання додаткової угоди від 02.03.2021 № 1 або на будь-яку дату після укладення додаткової угоди №1 до Договору.

Таким чином, додаткова угода від 02.09.2021 №2 до Договору укладена з порушенням вимог пункту 2 частини 5 статті 41 Закону та не у відповідності вимог пунктом 13.7.2. розділу 13 Договору.

Також, між Замовником та ТОВ «КОЕК» укладено додаткову угоду від 02.09.2021 №3 до Договору, згідно якої керуючись підпунктом 2 частини 5 статті 41 Закону, пунктом 13.7.2 Договору та з урахуванням експертного висновку Кіровоградської регіональної торгово-промислової палати (далі -Кіровоградська РТПЩ від 09.08.2021 № В-558/1 внесено зміни до пункту 1 Додатку № 1 Договору, а саме, ціна за одиницю товару для споживача складає: 2,414 грн/кВт*год без ПДВ і 2,8968 грн/кВт*год з ПДВ.

Крім того, зменшено обсяг постачання електричної енергії до 268 484,241 кВт*годин.

Листом від 09.08.2021 № 348/010 ТОВ «КОЕК» повідомив Замовника щодо збільшення ціни за одиницю товару та надав Експертний висновок Кіровоградської РТПП від 09.08.2021 № В-558/1 (далі - Експертний висновок № В-558/1), в якому зазначено про середньозважену ціну на електричну енергію на РДН по ОЕС України станом на 06.08.2021 та 09.08.2021 та коливання ціни за даний період.

Однак, експертний висновок № В-558/1 не є підставою для збільшення ціни на електричну енергію, оскільки він не відповідає умовам 13.7.2. розділу 13 Договору, а саме: зазначена середньозважена ціна на електричну енергію станом на 06.08.2021, тобто не дату укладання додаткової угоди від 01.09.2021 № 2 або на будь-яку дату після укладення додаткової угоди № 2 до Договору

Таким чином, додаткова угода від 02.09.2021 № 3 до Договору укладена з порушенням вимог пункту 2 частини 5 статті 41 Закону та не у відповідності вимог пунктом 13.7.2. розділу 13 Договору.

Крім того, між Замовником та ТОВ «КОЕК» укладено додаткову угоду від 27.09.2021 № 4 до Договору, згідно якої керуючись підпунктом 2 частини 5 статті 41 Закону, пунктом 13.7.2 Договору та з урахуванням експертного висновку Кіровоградської регіональної торгово-промислової палати (далі -Кіровоградська РТПП) від 10.09.2021 № В-628 внесено зміни до пункту 1 Додатку № 1 Договору, а саме, ціна за одиницю товару для споживача складає: 2,61 грн/кВт*год без ПДВ і 3,132 грн/кВт*год з ПДВ.

Крім того, зменшено обсяг постачання електричної енергії до 258 158,253 кВт* годин.

Листом від 10.09.2021 № 366/010 ТОВ «КОЕК» повідомив Замовника щодо збільшення ціни за одиницю товару та надав Експертний висновок Кіровоградської РТПП від 10.09.2021 № В-628 (далі - Експертний висновок № В-628), в якому зазначено про середньозважену ціну на електричну енергію на РДН по ОЕС України станом на 09.08.2021 та 09.09.2021 та коливання ціни за даний період.

Однак, Експертний висновок №В-628 не є підставою для збільшення ціни на електричну енергію, оскільки він не відповідає умовам 13.7.2. Розділу 13 Договору, а саме: зазначена середньозважена ціна на електричну енергію станом на 09.08.2021, тобто не дату укладання додаткової угоди від 02.09.2021 №3 або на будь-яку дату після укладення додаткової угоди № 3 до Договору.

Таким чином, додаткова угода 27.09.2021 №4 до Договору укладена з порушенням вимог пункту 2 частини 5 статті 41 Закону та не у відповідності вимог пунктом 13.7.2. розділу 13 Договору.

Також, між Замовником та ТОВ «КОЕК» укладено додаткову угоду від 23.10.2021 №5 до Договору, згідно якої керуючись підпунктом 2 частини 5 статті 41 Закону, пунктом 13.7.2 Договору та з урахуванням експертного висновку Кіровоградської регіональної торгово-промислової палати (далі -Кіровоградська РТПЩ від 06.10.2021 № В-700/3 внесено зміни до пункту 1 Додатку № 1 Договору, а саме, ціна за одиницю товару для споживача складає: 2,86 грн/кВт*год без ПДВ і 3,432 грн/кВт*год з ПДВ.

Крім того, зменшено обсяг постачання електричної енергії до 248 688,127 кВт*годин.

Листом від 06.10.2021 № 389/010 ТОВ «КОЕК» повідомив Замовника щодо збільшення ціни за одиницю товару та надав Експертний висновок Кіровоградської РТПП від 06.10.2021 № В-700/3 (далі - Експертний висновок № В-700/3), в якому зазначено про середньозважену ціну на електричну енергію на РДН по ОЕС України станом на 09.09.2021 та 06.10.2021 та коливання ціни за даний період.

Однак, Експертний висновок № В-700/3 не є підставою для збільшення ціни на електричну енергію, оскільки він не відповідає умовам 13.7.2. розділу 13 Договору, а саме: зазначена середньозважена ціна на електричну енергію станом на 09.09.2021, тобто не дату укладання додаткової угоди від 27.09.2021 №4 або на будь-яку дату після укладення додаткової угоди № 4 до Договору.

Таким чином, додаткова угода 23.10.2021 № 5 до Договору укладена з порушенням вимог пункту 2 частини 5 статті 41 Закону та не у відповідності вимог пунктом 13.7.2. розділу 13 Договору.

Також, між Замовником та ТОВ «КОЕК» укладено додаткову угоду від 25.10.2021 №6 до Договору, згідно якої керуючись підпунктом 2 частини 5 статті 41 Закону, пунктом 13.7.2 Договору та з урахуванням експертного висновку Кіровоградської регіональної торгово-промислової палати (далі -Кіровоградська РТПП) від 18.10.2021 № В-739/1 внесено зміни до пункту 1 Додатку № 1 Договору, а саме, ціна за одиницю товару для споживача складає: 3,14 грн/кВт*год без ПДВ і 3,768 грн/кВт*год з ПДВ.

Крім того, зменшено обсяг постачання електричної енергії до 240 139,377 кВт*годин.

Листом від 18.10.2021 № 401/010 ТОВ «КОЕК» повідомив Замовника щодо збільшення ціни за одиницю товару та надав Експертний висновок Кіровоградської РТПП від 18.10.2021 № В-739/1 (далі - Експертний висновок № В-739/1), в якому зазначено про середньозважену ціну на електричну енергію на РДН по ОЕС України станом на 06.10.2021 та 18.10.2021 та коливання ціни за даний період.

Однак, експертний висновок №В-739/1 не є підставою для збільшення ціни на електричну енергію, оскільки він не відповідає умовам 13.7.2. Розділу 13 Договору, а саме: зазначена середньозважена ціна на електричну енергію станом на 06.10.2021, тобто не дату укладання додаткової угоди від 23.10.2021 № 5 або на будь-яку дату після укладення додаткової угоди № 5 до Договору.

Таким чином, додаткова угода 25.10.2021 № 6 до Договору укладена з порушенням вимог пункту 2 частини 5 статті 41 Закону та не у відповідності вимог пунктом 13.7.2. розділу 13 Договору.

Також, між Замовником та ТОВ «КОЕК» укладено додаткову угоду від 09.11.2021 № 8 до Договору, згідно якої керуючись підпунктом 2 частини 5 статті 41 Закону, пунктом 13.7.2 Договору та з урахуванням експертного висновку Кіровоградської регіональної торгово-промислової палати (далі -Кіровоградська РТПП) від 03.11.2021 № В-817 внесено зміни до пункту 1 Додатку № 1 Договору, а саме, ціна за одиницю товару для споживача складає: 3,45 грн/кВт*год без ПДВ і 4,14 грн/кВт*год з ПДВ.

Крім того, зменшено обсяг постачання електричної енергії до 233 980,766 кВт*годин.

Листом від 03.11.20021 № 423/010 ТОВ «КОЕК» повідомив Замовника щодо збільшення ціни за одиницю товару та надав Експертний висновок Кіровоградської РТПП від 03.11.2021 № В-817 (далі - Експертний висновок № В-817), в якому зазначено про середньозважену ціну на електричну енергію на РДН по ОЕС України станом на 18.10.2021 та 03.11.2021 та коливання ціни за даний період.

Однак, Експертний висновок № В-817 не є підставою для збільшення ціни на електричну енергію, оскільки він не відповідає умовам 13.7.2. розділу 13 Договору, а саме: зазначена середньозважена ціна на електричну енергію станом на 18.10.2021, тобто не дату укладання додаткової угоди від 25.10.2021 № 6 або на будь-яку дату після укладення додаткової угоди № 6 до Договору.

Таким чином, додаткова угода 09.11.2021 № 8 до Договору укладена з порушенням вимог пункту 2 частини 5 статті 41 Закону та не у відповідності вимог пунктом 13.7.2. розділу 13 Договору.

Також, між Замовником та ТОВ «КОЕК» укладено додаткову угоду від 25.11.2021 № 9 до Договору, згідно якої керуючись підпунктом 2 частини 5 статті 41 Закону, пунктом 13.7.2 Договору та з урахуванням експертного висновку Кіровоградської регіональної торгово-промислової палати (далі -Кіровоградська РТШТ) від 18.11.2021 № В-853/5 внесено зміни до пункту 1 Додатку № 1 Договору, а саме, ціна за одиницю товару для споживача складає: 3,61 грн/кВт*год без ПДВ і 4,332 грн/кВт*год з ПДВ.

Крім того, зменшено обсяг постачання електричної енергії до 231 526,217 кВт*годин.

Листом від 18.11.2021 № 436/010 ТОВ «КОЕК» повідомив Замовника щодо збільшення ціни за одиницю товару та надав Експертний висновок Кіровоградської РТПП від 18.11.2021 № В-853/5 (далі - Експертний висновок № В-853/5), в якому зазначено про середньозважену ціну на електричну енергію на РДН по ОЕС України станом на 03.11.2021 та 09.11.2021 та коливання ціни за даний період.

Однак, Експертний висновок № В-853/5 не є підставою для збільшення ціни на електричну енергію, оскільки він не відповідає умовам 13.7.2. розділу 13 Договору, а саме: зазначена середньозважена ціна на електричну енергію станом на 03.11.2021, тобто не дату укладання додаткової угоди від 09.11.2021 № 8 або на будь-яку дату після укладення додаткової угоди № 8 до Договору.

Таким чином, додаткова угода 25.11.2021 № 9 до Договору укладена з порушенням вимог пункту 2 частини 5 статті 41 Закону та не у відповідності вимог пунктом 13.7.2. розділу 13 Договору.

За цінами на електричну енергію, встановленими умовами Договору зі змінами, внесеними додатковими угодами до Договору від 02.03.2021 № 1, від 01.09.2021 № 2, від 02.09.2021 № 3, від 27.09.2021 № 4, від 23.10.2021 № 5, від 25.10.2021 № 6, від 09.11.2021 № 8, від 25.11.2021 № 9, згідно з наданими до перевірки 10-ма актами прийняття-передавання товарної продукції, протягом березня-грудня 2021 року Кропивницьким ПНІ спожито 217 620 кВт/год електричної енергії на загальну суму 660 478,27 грн (в т.ч. ПДВ).

Однак, з урахуванням вищезазначеного порушення вимог пункту 13.7.2 Договору та пункту 2 частини 5 статті 41 Закону при укладанні додаткових угод до Договору, при проведенні перевірки встановлено, що згідно з наданими до перевірки документами, підтверджуючими наявність підстав для підвищення встановленої Договором ціни за 1 кВт/год електричної енергії (Експертних висновків), відповідно до актів прийняття-передавання товарної продукції, протягом березня-грудня 2021 року підлягала постачанню електрична енергія в кількості 217 620 кВт/год електричної енергії, на загальну суму 475 282,08 грн (в т.ч. ПДВ), що на 185 196,19 грн (в т.ч. ПДВ) менше загальної вартості електричної енергії, визначеної умовами Договору зі змінами, внесеними вищезазначеними додатковими угодами до Договору.

Вищезазначене призвело до недоотримання активів (електричної енергії) через зайве перерахування коштів Кропивницьким ПНІ на рахунок ТОВ «КОЕК» за отриману електричну енергію за цінами на електричну енергію, які були підвищені з порушенням вимог пункту 2 частини 5 статті 41 Закону та пункту 13.7.2 Договору, при укладанні додаткових угод від 02.03.2021 № 1, від 01.09.2021 № 2, від 02.09.2021 № 3, від 27.09.2021 № 4, від 23.10.2021 № 5, від 25.10.2021 № 6, від 09.11.2021 № 8, від 25.11.2021 № 9 в кількості 84 796,79 кВт/год (660 478,27 грн / 2,184 грн = 302 416,79 кВт/год -217 620 кВт/год) на суму 185 196,19 грн. (в т.ч. ПДВ), що є порушенням вимог пункту 2 частини 5 статті 41 Закону України «Про публічні закупівлі» (в редакції від 20.12.2020) та передбачає відповідальність згідно з частиною 3 статті 164-14 Кодексу України про адміністративні правопорушення.

У судове засідання ОСОБА_1 не з`явилася, про час і місце розгляду справи повідомлена належним чином, про причини неявки суд не повідомила.

Представником ОСОБА_1 адвокатом Воробйовим В.В. надано до суду письмові пояснення, згідно яких остання вину не визнає.

Вивчивши матеріали справи, суд приходить до висновку про необхідність закриття провадження по справі з огляду на таке.

Відповідно до ч.3 ст.38 КУпАП адміністративне стягнення за вчинення правопорушення, передбаченого частинами третьою - шостою статті 164-14 цього Кодексу, може бути накладено протягом шести місяців з дня його виявлення, але не пізніше двох років з дня його вчинення.

При цьому, з протоколу адміністративного правопорушення та матеріалів справи судом встановлено, що часом вчинення правопорушення є березень листопад 2021 В свою чергу, протокол про адміністративне правопорушення, у відношенні ОСОБА_1 складений 17 травня 2023 року. Тобто, ще станом на 17 травня 2023 року - час складання протоколу про адміністративне правопорушення за ч.3 ст.164-14 КУпАП, сплинув, передбачений ч.3 ст.38 КУпАП, шестимісячний строк притягнення особи до адміністративної відповідальності за вчинення адміністративного правопорушення, передбаченого ч. 3 ст. 164-14 КУпАП. Можливість відновлення або поновлення цих строків КУпАП не передбачає. Справа про адміністративне правопорушення надійшла для розгляду до Ленінського районного суду м. Кіровограда 29.05.2023, тобто на момент надходження справи до суду, вже закінчились строки накладення адміністративного стягнення.

Більш того, згідно ст.17 Закону України «Про виконання рішень та застосування практики Європейського суду з прав людини» від 23.02.2006, суди застосовують рішення Європейського суду з прав людини як джерело права.

Під час розгляду даного адміністративного матеріалу суд також враховує практику Європейського Суду з прав людини (пункт 137 Рішення від 09.01.2013 у справі «Олександр Волков проти України» (заява №21722/11) про те, що строки давності слугують кільком важливим цілям, а саме: забезпеченню юридичної визначеності та остаточності, захисту потенційних відповідачів від не заявлених вчасно вимог, яким може бути важко протистояти, та запобігти будь-якій несправедливості, яка могла б виникнути, якби від судів вимагалося виносити рішення щодо подій, що мали місце у віддаленому минулому, на підставі доказів, які через сплив часу стали ненадійними та неповними (див. рішення від 22 жовтня 1996 року у справі «Стаббінгз та інші проти Сполученого Королівства» (Stubbings and Others v. the United Kingdom), п. 51, Reports 1996-IV). Строки давності є загальною рисою національних правових систем договірних держав щодо кримінальних, дисциплінарних та інших порушень.

Згідно зі ст. 7 КУпАП провадження в справах про адміністративні правопорушення здійснюється на основі суворого додержання законності. Ніхто не може бути підданий заходу впливу в зв`язку з адміністративним правопорушенням інакше як на підставах і в порядку, встановлених законом.

Відповідно до положень п.7 ст.247 КУпАП провадження по справі про адміністративне правопорушення не може бути розпочато, а розпочате підлягає закриттю у разі закінчення на момент розгляду справи строків передбачених ст.38 КУпАП.

З огляду на наведене, суд вважає, що провадження у справі про адміністративне правопорушення, пов`язане з порушенням законодавства про закупівлі, у відношенні ОСОБА_1 слід закрити на підставі п.7 ч.1 ст.247 КУпАП.

На підставі викладеного, керуючись ст. ст. 38, 247, 283, 284, 287 КУпАП, суд -

П О С Т А Н О В И В :

Провадження по справі про адміністративне правопорушення у відношенні ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , за ч.3 ст. 164-14 КУпАП закрити на підставі п.7 ч.1 ст. 247 КУпАП, у зв`язку із закінченням на момент розгляду справи про адміністративне правопорушення строків, передбачених ст.38 КУпАП.

Постанова суду може бути оскаржена до Кропивницького апеляційного суду через Ленінський районний суд м. Кіровограда протягом десяти днів з дня її винесення.

Суддя Ленінського

районного суду

м. Кіровограда Світлана Михайлівна Льон