ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

23.03.2023 Справа №607/824/23

Суддя Тернопільського міськрайонного суду Тернопільської області Дзюбич В.Л., розглянувши матеріали справи про адміністративне правопорушення, які надійшли з військової частини НОМЕР_1 Міністерства оборони України про притягнення до адміністративної відповідальності:

ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , громадянку України, зареєстровану за адресою: АДРЕСА_1 , місце проживання і посада: телефоніст лінійник наглядач військової частини НОМЕР_1

за ч. 2 ст. 173-2 Кодексу України про адміністративні правопорушення,

УСТАНОВИВ:

У протоколі № 417 про військове адміністративне правопорушення від 12.01.2023 зазначено, що ОСОБА_1 , будучи військовослужбовцем контрактної військової служби, телефоністом-лінійним наглядачем військової частини НОМЕР_1 , діючи умисно, протиправно, всупереч інтересам служби, на порушення своїх статутних обов`язків, в умовах особливого періоду, 12.01.2023 відмовилася виконувати законні вимоги заступника командира батальйону охорони з тилу майора ОСОБА_2 . Дії ОСОБА_1 посадовою особою органу управління Військової служби правопорядку у Збройних Силах України кваліфіковані за ч. 2 ст. 172-10 КУпАП.

У судовому засіданні захисник особи, яка притягується до адміністративної відповідальності адвокат Сольський В. В. не визнав вини ОСОБА_1 у вчиненні адміністративного правопорушення, передбаченого ч. 2 ст. 172-10 КУпАП та просив закрити провадження у справі на підставі п. 1 ч. 1 ст. 247 КУпАП, у зв`язку з відсутністю в її діях складу адміністративного правопорушення. Надав письмові заперечення, відповідно до яких вважає, що складений щодо солдата ОСОБА_1 протокол є неправомірним та безпідставним виходячи з наступного. 12.01.2023 майором ОСОБА_3 було віддано усний наказ солдату ОСОБА_1 про вибуття її у відрядження у військове містечко у м. Чортків для виконання завдання. Від виконання наказу майора ОСОБА_3 солдат ОСОБА_1 не відмовилась, однак повідомила йому, що відповідно до довідки тво начальника медичного пункт військової частини НОМЕР_1 майстра сержанта ОСОБА_4 від 11.01.2023 вона за станом здоров`я звільнена від стройової, фізичної підготовки, оригінал довідки було представлено майору ОСОБА_3 . Також, вказав, що копії протоколу солдату ОСОБА_1 не було надано та всупереч ст. 256 КУпАП письмових пояснень щодо факту порушенняне відібрано. Окрім цього, майор ОСОБА_3 не був безпосереднім командиром (начальником) солдата ОСОБА_1 , оскільки посада останньої телефоніст-лінійний наглядач, перебуває в безпосередньому підпорядкуванні командира взводу зв`язку, а майор ОСОБА_3 обіймає посаду заступника командира батальйону по тиловій частині. З огляду на викладене, захисник зазначає, що матеріали справи не містять доказів того, що солдат ОСОБА_1 перебувала в безпосередньому підпорядкуванні майора ОСОБА_3 і останній мав права віддавати наказ, оминаючи безпосереднього командира (начальника). Звільнення станом на 12.01.2023 за станом здоров`я солдата ОСОБА_1 від стройової фізичної підготовки, свідчать про відсутність у діях солдата ОСОБА_1 складу адміністративного правопорушення, передбаченого ч. 2 ст. 172-10 КУпАП, що є підставою для закриття провадження у справі.

Особа, яка притягується до адміністративної відповідальності ОСОБА_1 у судове засідання не з`явилася, попередньо подала заяву, в якій просить розгляд справи проводити без її участі у зв`язку із направленням її у службове відрядження.

Дослідивши матеріали справи, доходжу наступних висновків.

Згідно з ч. 1 ст. 7 КУпАП України ніхто не може бути підданий заходу впливу в зв`язку з адміністративним правопорушенням інакше як на підставах і в порядку, встановлених законом.

Завданням провадження в справах про адміністративне правопорушення, відповідно до вимог ст. 245 КУпАП, крім іншого, є своєчасне, всебічне, повне і об`єктивне з`ясування обставин кожної справи, вирішення її в точній відповідності із законом.

Відповідно до ст. 251 КУпАП доказами про справі про адміністративне правопорушення є будь-які фактичні дані, на підставі яких в передбаченому законом порядку орган (посадова особа) встановлює наявність або відсутність адміністративного правопорушення, винність даної особи в його скоєнні та інші обставини, які мають значення для правильного вирішення справи.

Виходячи з вимог ст. 280 цього Кодексу, орган (посадова особа) при розгляді справи про адміністративне правопорушення зобов`язаний з`ясувати чи було вчинено адміністративне правопорушення, чи винна дана особа в його вчиненні, а також з`ясувати інші обставини, що мають значення для правильного вирішення справи.

Згідно з ч. 2 ст. 251 КУпАП обов`язок щодо збирання доказів покладається на осіб, уповноважених на складання протоколів про адміністративні правопорушення, визначених статтею 255 цього Кодексу.

У якості доказів до вищезазначеного протоколу про адміністративне правопорушення долучено службову характеристику солдата ОСОБА_1 від 12.01.2023; витяги з наказів командира військової частини НОМЕР_1 (по стройовій частині) від 28.04.2021 № 82, від 05.05.2021 № 85, від 06.12.2021 № 233, від 15.12.2021 № 322; рапорт заступника командира батальйону охорони з тилу майора Р. Шуміліна від 12.01.2023; копію військового квитка серії НОМЕР_2 особи, яка притягується до адміністративної відповідальності ОСОБА_1 ; письмовими пояснення заступника командира 2 роти з морально-психологічного забезпечення батальйону охорони старшого лейтенанта Я. Чарторинського, стрільця-снайпера 1 відділення охорони 2 взводу охорони 2 роти охорони батальйону охорони молодшого сержанта В. Луценка, командира 1 взводу охорони молодшого сержанта С. Путь від 12.01.2023, з яких вбачається, що 12.01.2023 о 08:30 під час ранкового шикування батальйону охорони, солдат ОСОБА_1 відмовилась від виконання наказу майора ОСОБА_3 вибути на охорону та оборону військового містечка № НОМЕР_3 м. Чортків, тим самим порушила законні вимоги командира (начальника).

Окрім цього, згідно довідки тво начальника медичного пункту військової частини НОМЕР_1 майстра сержанта ОСОБА_5 , солдат ОСОБА_1 потребує звільнення від стройової фізіологічної підготовки та нарядів терміном на 10 діб з 11.01.2023 по 20.01.2023.

Відповідно до вимог ст. 252 КУпАП орган (посадова особа) оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному і об`єктивному дослідженні всіх обставин справи в їх сукупності, керуючись законом і правосвідомістю.

Згідно з ч. 1 ст. 9 КУпАП адміністративним правопорушенням (проступком) визнається протиправна, винна (умисна або необережна) дія чи бездіяльність, яка посягає на громадський порядок, власність, права і свободи громадян, на встановлений порядок управління і за яку законом передбачено адміністративну відповідальність.

Суть адміністративного правопорушення повинна точно відповідати ознакам складу адміністративного правопорушення, зазначеним у статті КУпАП або нормах інших нормативно-правових актах, якими передбачена відповідальність за вчинення чітко визначених протиправних дій.

Частиною 2 ст.172-10 КУпАП передбачено адміністративну відповідальність за відмову від виконання законних вимог командира (начальника), вчинене в умовах особливого періоду.

Таким чином, аналізуючи всі зібрані по справі докази в їх сукупності, суд вважає, що вина особи, яка притягується до адміністративної відповідальності, не знайшла своє підтвердження в ході судового розгляду.

Дії особи, що притягується до адміністративної відповідальності кваліфікуються за ч. 2 ст.172-10 КУпАП, так відмова від виконання законних вимог командира (начальника) вчинене в умовах особливого періоду.

Притягнення особи до адміністративної відповідальності можливе лише за наявності факту адміністративного правопорушення та вини особи у його вчиненні, яка підтверджена належними доказами.

Згідно п.7 Розділу ІІ «Інструкції зі складання протоколів про та оформлення матеріалів про військові адміністративні правопорушення» затвердженої наказом Міністерства оборони України від 23.10.2021 № 329 до протоколу долучаються матеріали (докази), що підтверджують факт вчинення військового адміністративного правопорушення (рапорти посадових осіб, заяви, пояснення особи, яка притягається до адміністративної відповідальності, потерпілих, свідків правопорушення, інші документи, які стосуються правопорушення).

Матеріали, які долучаються до протоколу, повинні містити достовірну інформацію, відповідати вимогам законодавства та правилам діловодства.

Обов`язок щодо збирання доказів та оформлення матеріалів про військове адміністративне правопорушення покладається на уповноважену посадову особу, яка складає протокол.

Як встановлено з протоколу про адміністративне правопорушення ОСОБА_1 відмовилась від виконання законних вимог командира (начальника), а саме 12.01.2023 вибути на охорону та оброну військового містечка № НОМЕР_3 м. Чортків.

Однак, на переконання суду, у діях особи, яка притягується до адміністративної відповідальності ОСОБА_1 , не міститься складу адміністративного правопорушення, передбаченого ч. 2 ст. 172-10 КУпАП, оскільки дослідженими матеріали справи встановлено, що 11.01.2023 остання проходила огляд у лікаря та підлягала звільненню від стройової, фізичної підготовки та нарядів терміном на 10 діб з 11.01.2023 по 20.01.2023, що не було взято до уваги при складенні протоколу.

Відповідно до положень ч. 1 ст. 256 КУпАП, у протоколі про адміністративне правопорушення зазначаються: дата і місце його складення, посада, прізвище, ім`я, по батькові особи, яка склала протокол; відомості про особу, яка притягається до адміністративної відповідальності (у разі її виявлення); місце, час вчинення і суть адміністративного правопорушення; нормативний акт, який передбачає відповідальність за дане правопорушення; прізвища, адреси свідків і потерпілих, прізвище викривача (за його письмовою згодою), якщо вони є; пояснення особи, яка притягається до адміністративної відповідальності; інші відомості, необхідні для вирішення справи. Якщо правопорушенням заподіяно матеріальну шкоду, про це також зазначається в протоколі.

Однак, в порушення вимог ст. 256 КУпАП, у протоколі № 417 про військове адміністративне правопорушення від 12.01.2023 не зазначено суть адміністративного правопорушення, зокрема не вказано. Які саме законні вимоги командира відмовилась виконувати ОСОБА_1 .

Стаття 62 Конституції України встановлює, що обвинувачення не може ґрунтуватися на доказах, одержаних незаконним шляхом, а також на припущеннях. Усі сумніви щодо доведеності вини особи тлумачаться на її користь.

Суд наголошує, що він не вправі самостійно відшукувати докази винуватості особи у вчиненні правопорушення. Адже діючи таким чином, суд неминуче перебиратиме на себе функції обвинувача, позбавляючись статусу незалежного органу правосуддя, що є порушенням ст.6 «Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод».

Відповідно до ст. 7 КУпАП ніхто не може бути підданий заходу впливу в зв`язку з адміністративним правопорушенням інакше як на підставах і в порядку, встановлених законом.

Згідно з п. 1 ст. 247 КУпАП провадження в справі про адміністративне правопорушення не може бути розпочато, а розпочате підлягає закриттю за таких обставин: відсутність події і складу адміністративного правопорушення.

Наявні в матеріалах справи докази не дають підстав поза розумним сумнівом дійти висновку про винуватість ОСОБА_1 у вчиненні адміністративного правопорушення, передбаченого ч .2 ст. 172-10 КУпАП, відтак провадження у справі підлягає закриттю згідно п. 1 ч. 1 ст. 247 КУпАП за відсутністю в його діях складу адміністративного правопорушення.

Керуючись ст. ст. 9, 172-10, 247, 277, 283, 284 Кодексу України про адміністративні правопорушення, суддя,

ПОСТАНОВИВ:

Провадження у справі про адміністративне правопорушення за ч. 2 ст. 172-10 КУпАП відносно ОСОБА_1 - закрити на підставі п. 1 ч. 1 ст. 247 КУпАП, у зв`язку з відсутністю в її діях складу адміністративного правопорушення.

Постанова судді у справах про адміністративне правопорушення набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, за винятком постанов про застосування стягнення, передбаченого статтею 32 або 32-1КУпАП.

Постанова судді у справі про адміністративне правопорушення може бути оскаржена протягом десяти днів з дня винесення постанови особою, яку притягнуто до адміністративної відповідальності, її законним представником, захисником, потерпілим, його представником.

Апеляційна скарга подається до Тернопільського апеляційного суду через Тернопільський міськрайонний суд Тернопільської області.

СуддяВ. Л. Дзюбич