Справа № 751/4859/23
Провадження №3/751/1946/23
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

10 серпня 2023 року місто Чернігів

Новозаводський районний суд міста Чернігова

в складі: головуючого судді Ченцової С.М.

при секретарі Мороз М.В.

з участю особи, стосовно якої складено протокол ОСОБА_1

розглянувши у відкритому судовому засіданні справу про притягнення до адміністративної відповідальності ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , місце проживання зареєстровано за адресою: АДРЕСА_1 , фахівець з публічних закупівель І категорії відділу матеріально-технічного постачання КП «Чернігівводоканал» Чернігівської міської ради, за вчинення адміністративного правопорушення, передбаченого ч. 3 ст. 164-14 КУпАП

ВСТАНОВИВ:

Із протоколу про адміністративне правопорушення № 25/25-2023-пр від 09 червня 2023 року слідує, що при проведенні моніторингу процедури закупівлі виявлено невідхилення тендерних пропозицій, які підлягали відхиленню відповідно до закону, а саме: у Комунальному підприємстві «Чернігівводоканал» Чернігівської міської ради при здійсненні процедури закупівлі «ДК 021:20-5 Електрична енергія (Електрична енергія)», очікуваною вартістю 92545481 гривень 20 копійок, за номером ID: UA-2022-12-12-021722-а фахівцем з публічних закупівель ОСОБА_1 не відхилено тендерну пропозицію учасника ТОВ «ЕНЕРА-ЧЕРНІГІВ», у зв`язку з невідповідністю її вимогам тендерної документації Замовника.

Відповідно до підпункту 1.1.1 пункту 1 додатку 1 «Перелік документів та інформації для підтвердження відповідності Учасника кваліфікаційним критеріям, визначеним у статті 16 Закону «Про публічні закупівлі» до тендерної документації Замовника, учаснику необхідно надати довідку в довільній формі, про наявність в учасника досвіду виконання договору (договорів) на постачання (закупівлю) електричної енергії з обов`язковим відображенням в такому договорі предмету постачання (закупівлі) за ДК 021:2015: 09310000-5 Електрична енергія. У довідці обов`язково повинно бути зазначено: предмет договору, суму (ціну) виконаного договору, його № та дату, найменування, адреса та контактні дані учасника, дати початку та кінця постачання, стан виконання договору, фактичний обсяг (в кВт*год), проте у тендерній пропозиції ТОВ «ЕНЕРА-ЧЕРНІГІВ» надано довідку про наявність у учасника досвіду виконання аналогічних договорів від 16.12.2022 № 1/9066Т, в якій зазначено дату укладення договору і строк виконання та дії договору, при цьому не зазначена дата початку виконання постачання, чим не дотримано вимоги підпункту 1.1.1 пункту 1 додатку 1 «Перелік документів та інформації для підтвердження відповідності Учасника кваліфікаційним критеріям, визначеним у статті 16 Закону «Про публічні закупівлі» до тендерної документації, яким передбачено дату початку постачання.

Також, відповідно до вимог підпункту 1.2 пункту 1 додатку 4 «Інша інформація встановлена відповідно до законодавства для Учасників - юридичних осіб, фізичних осіб та фізичних осіб-підприємців» до тендерної документації Замовником передбачено надання Учасником довідки від НКРЕКП чи її територіальних підрозділів, яка підтверджує наявність та функціонування в Учасника Центру обслуговування споживачів (клієнтів) на території Чернігівської області.

Учасником ТОВ «ЕНЕРА-ЧЕРНІГІВ» надано лист сектору НКРЕКП у Чернігівській області від 21.11.2022 № 53-33/1470-22 відповідно до якого інформація про наявність центрів обслуговування споживачів (клієнтів) ТОВ «Енера Чернігів» відображена у пункті 3.15 Акту від 27.05.2021 № 273, складеного НКРЕКП за результатами проведення планової перевірки дотримання суб`єктом господарювання вимог законодавства, проте, в тендерній пропозиції Учасником не надано вищезазначений Акт від 27.05.2021 № 273, отже, ТОВ «ЕНЕРА-ЧЕРНІГІВ» не підтверджено наявність та функціонування в Учасника Центру обслуговування споживачів (клієнтів) на території Чернігівської області, чим не дотримано вимоги під підпункту 1.2 пункту 1 додатку 4 «Інша інформація встановлена відповідно до законодавства для Учасників - юридичних осіб, фізичних осіб та фізичних осіб підприємців» до тендерної документації Замовника.

Також, відповідно до пункту 4 додатку 4 «Інша інформація встановлена відповідно до законодавства для Учасників юридичних осіб, фізичних осіб та фізичних осіб - підприємців до тендерної документації, Замовником передбачено, що «Учасник повинен надати інформацію, про те, що він зобов`язаний забезпечувати комерційну якість постачання електричної енергії, що передбачає вчасне та повне інформування замовника про умови постачання електричної енергії, ціни на електричну енергію та вартість супутніх послуг, що надаються, надання роз`яснень щодо положень актів чинного законодавства, якими регулюються відносини Сторін, ведення точних та прозорих розрахунків, а також можливість вирішення спірних питань шляхом досудового врегулювання, а також право на отримання компенсації за недотримання показників комерційної якості послуг».

У тендерній пропозиції ТОВ «ЕНЕРА-ЧЕРНІГІВ» надано лист від 16.12.2022 № 1/9051Т щодо забезпечення комерційної якості постачання електричної енергії, в якому передбачено «право на отримання компенсації за недотримання показників комерційної якості послуг», чим не дотримано вимоги пункту 4 додатку 4 «Інша інформація встановлена відповідно до законодавства для Учасників юридичних осіб, фізичних осіб та фізичних осіб-підприємців» до тендерної документації Замовника.

З огляду на зазначене, тендерна пропозиція ТОВ «ЕНЕРА-ЧЕРНІГІВ» не відповідала вимогам тендерної документації Замовника та підлягала відхиленню, проте Замовником у порушення вимог абзацу 6 підпункту 2 пункту 41 Особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України «Про публічні закупівлі», на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178, не відхилено тендерну пропозицію учасника, натомість 22.12.2022 укладено Договір з ТОВ «ЕНЕРА-ЧЕРНІГІВ».

Відповідно до наказу Комунального підприємства «Чернігівводоканал» Чернігівської міської ради від 04.05.2020 № 94 ВК «По особовому складу» фахівцем з публічних закупівель І категорії відділу матеріально-технічного постачання призначено ОСОБА_1 .

Положеннями пункту 1 статті 44 Розділу ІХ «Відповідальність у сфері публічних закупівель» Закону України «Про публічні закупівлі» визначено, що уповноважені особи несуть відповідальність за порушення вимог, установлених Законом та нормативно-правовими актами, прийнятими на виконання цього Закону, що є порушенням абзацу шостого підпункту 2 пункту 41 Особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України «Про публічні закупівлі», на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178.

Дії фахівця з публічних закупівель І категорії відділу матеріально-технічного постачання КП «Чернігівводоканал», ОСОБА_1 особою, яка склала протокол про адміністративне правопорушення кваліфіковано за ч. 3 ст. 164-14 КУпАП.

28.07.2023 року особа, стосовно якої складено протокол ОСОБА_1 подала до суду клопотання, відповідно до якого просить провадження у справі закрити, у зв`язку з відсутністю в її діях складу адміністративного правопорушення, передбаченого ч. 3 ст.164-14 КУпАП.

У судовому засіданні особа, стосовно якої складено протокол ОСОБА_1 свою вину у вчиненні адміністративного правопорушення, передбаченого ч. 3 ст. 164-14 КУпАП не визнала, посилаючись на обставини, викладені у письмовому клопотанні. Щодо трьох пунктів порушень, що зазначені у протоколі пояснила наступне.

Учасником закупівлі ТОВ «ЕНЕРА ЧЕРНІГІВ» було надано довідку в довільній формі № 1/9066Т від 16.12.2022 року про наявність в Учасника досвіду виконання аналогічних договорів, інформація про дату початку постачання електричної енергії, зазначена в копіях договорів про постачання електричної енергії споживачу та додатках до нього.

У додатку 4 Тендерної документації, у розділі «Інструкція з підготовки тендерної пропозиції», зокрема пп.5, зазначено, що у складі тендерної пропозиції немає документа (документів), на який посилається учасник процедури закупівлі у своїй тендерній пропозиції, при цьому замовником не вимагається подання такого документа в тендерній документації». Тому, тендерна пропозиція ТОВ «ЕНЕРА ЧЕРНІГІВ» не підлягала відхиленню, так як Замовник КП «Чернігівводоканал» не вимагав надати Акт від 27.05.2021 № 273, складений НКРЕКП за результатами проведення планової перевірки дотримання суб`єктом господарювання вимог законодавства.

Також, згідно із п. 4 додатку 4, Замовником не вимагалось від Учасника надання інформації (довідка, лист, тощо) про те, що він зобов`язаний забезпечувати комерційну якість постачання електричної енергії, що передбачає вчасне та повне інформування замовника про умови постачання електричної енергії, ціни на електричну енергію та вартість супутніх послуг, що надаються, надання роз`яснень щодо положень актів чинного законодавства, якими регулюються відносини Сторін, ведення точних та прозорих розрахунків, а також можливість вирішення спірних питань шляхом досудового врегулювання, а також право на отримання компенсації за недотримання показників комерційної якості послуг.

Лист щодо забезпечення комерційної якості постачання електричної енергії від 16.12.2022 № 1/9051Т TOB «ЕНЕРА ЧЕРНІГІВ» надало на власний розсуд.

Зазначає, що зміст протоколу містить лише виклад тих фактів, що встановлені за результатами проведення моніторингу процедури закупівлі «ДК 021:2015: 09310000-5 Електрична енергія.», за номером ID: UА-2022-12-12-021722-а. У протоколі відсутній аналіз вказаних обставин, які б свідчили про встановлення умисної форми вини у вчиненні відповідного правопорушення. Вона діяла в рамках Закону, тобто дотримувалась Особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників , передбачених Законом України « Про публічні закупівлі «, на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та пртягом 90 днів з дня його припинення або скасування. Тому просить закрити провадження у справі, у зв`язку з відсутністю в її діях складу адміністративного правопорушення, передбаченого ч. 3 ст. 164-14 КУпАП.

Відповідно до ст. 1 КУпАП, завданням Кодексу України про адміністративні правопорушення є охорона прав і свобод громадян, власності, конституційного ладу України, прав і законних інтересів підприємств, установ і організацій, встановленого правопорядку, зміцнення законності, запобігання правопорушенням, виховання громадян у дусі точного і неухильного додержання Конституції і законів України, поваги до прав, честі і гідності інших громадян, до правил співжиття, сумлінного виконання своїх обов`язків, відповідальності перед суспільством.

Згідно із ст. 9 КУпАП, адміністративним правопорушенням (проступком) визнається протиправна, винна (умисна або необережна) дія чи бездіяльність, яка посягає на громадський порядок, власність, права і свободи громадян, на встановлений порядок управління і за яку законом передбачено адміністративну відповідальність.

Частиною 3 ст.164-14 КУпАП передбачена відповідальність за придбання товарів, робіт і послуг до/без проведення процедур закупівель/спрощених закупівель відповідно до вимог закону; застосування конкурентного діалогу або торгів з обмеженою участю, або переговорної процедури закупівлі на умовах, не передбачених законом; невідхилення тендерних пропозицій, які підлягали відхиленню відповідно до закону; відхилення тендерних пропозицій на підставах, не передбачених законом або не у відповідності до вимог закону (безпідставне відхилення); укладення з учасником, який став переможцем процедури закупівлі, договору про закупівлю, умови якого не відповідають вимогам тендерної документації та/або тендерної пропозиції переможця процедури закупівлі; внесення змін до істотних умов договору про закупівлю у випадках, не передбачених законом; внесення недостовірних персональних даних до електронної системи закупівель та неоновлення у разі їх зміни; порушення строків оприлюднення тендерної документації.

Вислухавши пояснення особи, стосовно якої складено протокол, дослідивши матеріали справи : відомості у протоколі про адміністративне правопорушення №25/25/2023-пр від 09.06.2023 року; витяг із наказу №94ВК від 04.05.2020 року про переведення ОСОБА_1 на посаду фахівця з публічних закупівель І категорії відділу матеріально-технічного постачання; наказ №80 від 28.04.2020 року про призначення уповноважених осіб у сфері публічних закупівель КП «Чернігівводоканал» ЧМР; наказ №27 від 03.05.2023 року Управління північного офісу держаудитслужби в Чернігівській області про початок моніторингу процедур закупівель; висновок про результати моніторингу процедури закупівлі UA-2022-12-12-021722-а від 24.05.2023 року; протокол щодо прийняття рішення уповноваженою особою №2/ВТ від 22.12.2022 року; договір №3133837 про постачання електричної енергії споживачу від 05.01.2023 року; тендерну документацію на закупівлю код за ДК021:20-5 Електрична енергія (Електрична енергія), та додані документи: довідку про наявність в Учасника досвіду виконання аналогічних договорів від 16.12.2022 року, лист сектору НКРЕКП у Чернігівській області щодо наявності та функціонування в структурі ТОВ «Енера Чернігів» центру обслуговування споживачі (клієнтів), лист ТОВ «Енера Чернігів» щодо забезпечення комерційної якості постачання електричної енергії, витяг з тендерної документації, суд дійшов висновку про відсутність в діях ОСОБА_1 складу адміністративного праовопрушення, передбаченого ч.3 ст. 164-14 КУпАП.

Судом встановлено, що відповідно до наказу № 80 від 28.04.2020 року, з метою організації закупівельної діяльності КП «Чернігівводоканал», призначено уповноважених осіб КП «Чернігівводоканал», які відповідають за планування, організацію та проведення спрощених закупівель, закупівель з використанням електронного каталогу, закупівель з використанням електронного каталогу, закупівель з використанням електронної системи закупівель, вартість яких не перевищує 50 тисяч гривень; планування і оприлюднення планів закупівель без використання електронної системи закупівель; оприлюднення звітів про договори про закупівлю, укладені без використання електронної системи закупівель, зокрема фахівця із закупівель відділу матеріально-технічного постачання ОСОБА_1 .

Згідно із наказом КП «Чернігівводоканал» № 94 ВК від 04.05.2020 року ОСОБА_1 , фахівця із закупівель відділу матеріально-технічного постачання, переведено на посаду фахівця з публічних закупівель І категорії відділу матеріально-технічного постачання з 04.05.2022 року.

Наказом Управління Північного офісу Держаудитслужби в Чернігівській області № 27 від 03.05.2023 року почато моніторинг процедур закупівель.

24.05.2023 року начальником Управління Північного офісу Держаудитслужби в Чернігівській області, ОСОБА_2 затверджено висновок про результати моніторингу процедури закупівлі UA-2022-12-12-021722-а.

Учасником закупівлі - ТОВ «ЕНЕРА ЧЕРНІГІВ» було надано довідку в довільній формі № 1/9066Т від 16.12.2022 відповідно до вимоги підпункту 1.1.1 пункту 1 додатку 1 «Перелік документів та інформації для підтвердження відповідності Учасника кваліфікаційним критеріям, визначеним у статті 16 Закону «Про публічні закупівлі» до тендерної документації, про наявність в учасника досвіду виконання договору (договорів) на постачання (закупівлю) електричної енергії з обов`язковим відображенням в такому договорі предмету постачання (закупівлі) за ДК 021:2015: 09310000-5 Електрична енергія.

У довідці обов`язково повинно бути зазначено: предмет договору, суму (ціну) виконаного договору, його № та дату, найменування, адреса та контактні дані учасника, дати початку та кінця постачання, стан виконання договору, фактичний обсяг (в кВт*год).

Інформація про дату початку постачання електричної енергії, зазначено у копіях Договорів до вказаної довідки та додатках до нього.

Відповідно до вимог підпункту 1.2 пункту 1 додатку 4 «Інша інформація встановлена відповідно до законодавства для Учасників - юридичних осіб, фізичних осіб та фізичних осіб - підприємців» до тендерної документації Замовником передбачено надання Учасником довідки від НКРЕКП чи її територіальних підрозділів, яка підтверджує наявність та функціонування в Учасника Центру обслуговування споживачів (клієнтів) на території Чернігівської області.

На виконання вищезазначеної вимоги у тендерній пропозиції ТОВ «ЕНЕРА-ЧЕРНІГІВ» надано лист сектору НКРЕКП у Чернігівській області від 21.11.2022 №53-33/1470-22, відповідно до якого інформація про наявність Центрів обслуговування споживачів (клієнтів) ТОВ «Енера Чернігів» відображена у пункті 3.15 Акту від 27.05.2021 № 273, складеному НКРЕКП за результатами проведення планової перевірки дотримання суб`єктом господарювання вимог законодавства, при цьому такий акт не було надано.

Однак, згідно розділу тендерної документації «Інструкція з підготовки тендерної пропозиції» пункту 1 «Зміст і спосіб подання тендерної пропозиції» абз. 17 «Опис та приклади формальних (несуттєвих) помилок, допущення яких учасниками не призведе до відхилення їх тендерних пропозицій» пп.5, а саме: «У складі тендерної пропозиції немає документа (документів), на який посилається учасник процедури закупівлі у своїй тендерній пропозиції, при цьому замовником не вимагається подання такого документа в тендерній документації».

З урахуванням вищезазначеного, тендерна пропозиція ТОВ «ЕНЕРА ЧЕРНІГІВ» не підлягала відхиленню, так як Замовник КП «Чернігівводоканал» не вимагав надати Акт від 27.05.2021 року № 273 складений НКРЕКП за результатами проведення планової перевірки дотримання суб`єктом господарювання вимог законодавства.

Відповідно до пункту 4 додатку 4 «Інша інформація встановлена відповідно до законодавства для Учасників - юридичних осіб, фізичних осіб та фізичних осіб - підприємців» до тендерної документації, Управління Північного офісу Держаудитслужби в Чернігівській області зазначило що Замовником передбачено, що «Учасник повинен надати інформацію, про те, що він зобов`язаний забезпечувати комерційну якість постачання електричної енергії, що передбачає вчасне та повне інформування замовника про умови постачання електричної енергії, ціни на електричну енергію та вартість супутніх послуг, що надаються, надання роз`яснень щодо положень актів чинного законодавства, якими регулюються відносини Сторін, ведення точних та прозорих розрахунків, а також можливість вирішення спірних питань шляхом досудового врегулювання, а також право на отримання компенсації за недотримання показників комерційної якості послуг».

Відповідно до п. 4 додатку 4, Замовником не вимагалось від Учасника надання інформації (довідка, лист, тощо) про те, що він зобов`язаний забезпечувати комерційну якість постачання електричної енергії, що передбачає вчасне та повне інформування замовника про умови постачання електричної енергії, ціни на електричну енергію та вартість супутніх послуг, що надаються, надання роз`яснень щодо положень актів чинного законодавства, якими регулюються відносини Сторін, ведення точних та прозорих розрахунків, а також можливість вирішення спірних питань шляхом досудового врегулювання, а також право на отримання компенсації за недотримання показників комерційної якості послуг.

Пунктом 4 додатку 4 тендерної документації було зазначено, що Учасник зобов`язаний забезпечити комерційну якість постачання електричної енергії, що передбачає вчасне та повне інформування замовника про умови постачання електричної енергії, ціни на електричну енергію та вартість супутніх послуг, що надаються, надання роз`яснень щодо положень актів чинного законодавства, якими регулюються відносини Сторін, ведення точних та прозорих розрахунків, а також можливість вирішення спірних питань шляхом досудового врегулювання, а також право на отримання компенсації за недотримання показників комерційної якості послуг». Це положення тендерної документації несе виключно інформаційний характер для Учасника.

Лист щодо забезпечення комерційної якості постачання електричної енергії від 16.12.2022 № 1/9051Т TOB «ЕНЕРА ЧЕРНІГІВ» надало на власний розсуд.

Згідно розділу тендерної документації «Інструкція з підготовки тендерної пропозиції» зазначено, що «Замовник не зобов`язаний розглядати документи, які не передбачені вимогами тендерної документації та додатками до неї та які Учасник процедури закупівлі додатково надає на власний розсуд.

Відповідно до ст. 251 КУпАП доказами в справі про адміністративне правопорушення, є будь-які фактичні дані, на основі яких у визначеному законом порядку орган (посадова особа) встановлює наявність чи відсутність адміністративного правопорушення, винність даної особи в його вчиненні та інші обставини, що мають значення для правильного вирішення справи. Ці дані встановлюються протоколом про адміністративне правопорушення, поясненнями особи, яка притягається до адміністративної відповідальності, потерпілих, свідків, висновком експерта, речовими доказами, показаннями технічних приладів та технічних засобів, що мають функції фото- і кінозйомки, відеозапису, у тому числі тими, що використовуються особою, яка притягається до адміністративної відповідальності, або свідками, а також працюючими в автоматичному режимі, чи засобів фото- і кінозйомки, відеозапису, у тому числі тими, що використовуються особою, яка притягається до адміністративної відповідальності, або свідками, а також працюючими в автоматичному режимі або в режимі фотозйомки (відеозапису), які використовуються при нагляді за виконанням правил, норм і стандартів, що стосуються забезпечення безпеки дорожнього руху, безпеки на автомобільному транспорті та паркування транспортних засобів, актом огляду та тимчасового затримання транспортного засобу, протоколом про вилучення речей і документів, а також іншими документами.

Обов`язок щодо збирання доказів покладається на осіб, уповноважених на складання протоколів про адміністративні правопорушення, визначених статтею 255 цього Кодексу.

Оцінивши всі докази по справі в сукупності, суд дійшов висновку про відсутність в діях ОСОБА_3 складу адміністративного правопорушення, передбаченого ч. 3 ст. 164-14 КУпАП.

Відповідно до п. 1 ч. 1 ст. 247 КУпАП провадження в справі про адміністративне правопорушення не може бути розпочато, а розпочате підлягає закриттю у разі відсутності події і складу адміністративного правопорушення.

За таких обставин, провадження по справі підлягає закриттю, відповідно до п. 1 ст. 247 КУпАП, у зв`язку з відсутністю в діях ОСОБА_1 складу адміністративного правопорушення, передбаченого ч. 3 ст. 164-14 КУпАП.

Відповідно до ст. 7 Закону України «Про судовий збір» в разі закриття провадження в справі судовий збір не стягується.

На підставі викладеного, керуючись статтями 23, 33-35, 40-1, 164-14, 247, 251, 252, 283, 284 КУпАП, суд

постановив:

Провадження у справі про притягнення ОСОБА_1 до адміністративної відповідальності за ч. 3 ст. 164-14 КУпАП закрити, на підставі п. 1 ч. 1 ст. 247 КУпАП, у зв`язку з відсутністю в її діях складу адміністративного правопорушення.

Постанова суду може бути оскаржена до Чернігівського апеляційного суду через Новозаводський районний суд міста Чернігова, особою, щодо якої винесено постанову протягом десяти днів з дня винесення постанови.

Суддя: С.М. Ченцова