П О С Т А Н О В А

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

23 травня 2023 року Справа № 608/441/23

Номер провадження3/608/246/2023

Суддя Чортківського районного суду Тернопільської області Коломієць Н. З. , з участю секретаря судового засідання Смаглій О. Р., особи, яка притягається до адміністративної відповідальності ОСОБА_1 , його захисника - адвоката Парубія М. М., представника управління Західногоофісу Держаудитслужби в Тернопільській області Мартинович С. Б., розглянувши матеріали, які надійшли від Західного офісу Держаудитслужби про притягнення до адміністративної відповідальності ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , громадянина України, уродженця с. Городниця Тернопільського району Тернопільської області, жителя АДРЕСА_1 , військовозобов`язаного, з вищою освітою, одруженого, на утриманні одна неповнолітня дитина, непрацюючого, не судимого, до адміністративної відповідальності не притягувався,

за ч. 6 ст. 164-14 Кодексу України про адміністративні правопорушення,

ВСТАНОВИЛА:

09 лютого 2023 року, заступником начальника відділу контролю в аграрній галузі, екології та природокористування Управління Західного офісу Держаудитслужби в Тернопільській області Бойчуком І. І., при проведенні перевірки закупівель ДП «Чортківське лісове господарство» (далі - Державне підприємство, Замовник) за період з 01.10.2020 по 01.10.2022 (підлеглість: Державне агентство лісових ресурсів України, вул. Шевченка, 42, м. Чортків, 48500) виявлено порушення законодавства про закупівлі, а саме: ОСОБА_1 , будучи посадовою особою - тимчасово виконуючим обов`язки директора Державного підприємства в період з 18.03.2020 по 09.06.2022, а також уповноваженою особою в період 17.11.2021 по 12.07.2022, та який відповідно до Статуту має право розпоряджатися майном та коштами, укладати від імені Державного підприємства договори відповідно до законодавства, допустив порушення щодо укладення договорів, які передбачають оплату замовником товарів, робіт і послуг до/без проведення процедур закупівель/спрощених закупівель, визначених законом.

Так, перевіркою встановлено, що Державним підприємством в особі тимчасово виконуючого обов`язки директора ОСОБА_1 , що діє на підставі Статуту, укладено з ТзОВ «Вест Кард» договір поставки нафтопродуктів оптових партій від 01.12.2020 № 040418-01/12/2020ШК045, згідно якого Товариство зобов`язується поставити підприємству партіями нафтопродукти в асортименті, скраплений газ (надалі - Товар), а Підприємство зобов`язується прийняти Товар від Товариства та оплатити його вартість (п. 1.1 Договору). На підставі видаткових накладних Замовником здійснено придбання пально-мастильних матеріалів в ТзОВ «Вест Кард» по 29 видаткових накладних в 2021 році на суму 974 605,61 гривень та по 12 видаткових накладних за 5 місяців 2022 року на суму 393 205,29 гривень:

- з ТзОВ «Автотехсервіс» договір купівлі-продажу бланків-дозволів та паливних карток для отоварення ПММ від 04.01.2021 ТК-04/020, згідно якого Товариство зобов`язується передати Підприємству бланки - дозволи та/або електронні паливні картки, які надають право на здійснення заправки ПММ автотранспорту Підприємства на АЗС, а Підприємство зобов`язується прийняти та оплатити бланки - дозволи номінальну вартість та/або поповнювати електронні паливні картки на бажану кількість /суму отримання Підприємством ПММ (п.1.1 Договору). На підставі договору в ТзОВ "-Автотехсервіс-" придбано паливо по 12 видаткових накладних за 2021 рік на суму 575 416,98 гривень та по 10 видаткових накладних за 5 місяців 2022 року на суму 283 142,22 гривень;

- з ТзОВ «Лівай Торг» договір поставки від 17.03.2022 № СК-133-3109, згідно якого Товариство приймає на себе зобов`язання передати у власність товари, а Підприємство зобов`язується сплатити і прийняти Товар (п.1.1 Договору). На підставі договору в ТзОВ «Лівайн Торг» придбано товару по видаткових накладних з 01.01.2022 по 02.06.2022 на суму 1 244 104,00 гривень;

- з ПП «Дружба - Нафтопродукт» договір поставки нафтопродуктів від 27.04.2021 №63, згідно якого Приватне підприємство зобов`язується передати Підприємству, а Підприємство прийняти та оплатити на умовах викладених в Договорі нафтопродукти, найменування, кількість, ціна вказується в накладних документах, видаткових накладних та /і специфікація на ПММ (п. 1.1, 1.2 Договору). На підставі договору з ПП "Дружба-Нафтопродукт» придбано нафтопродуктів по 38 видаткових накладних в 2021 році на суму 4 539 627,84 гривень та по 21 видаткових накладних за 5 місяців 2022 року на суму 3 377 860,75 гривень

Таким чином, на підставі укладених договорів та видаткових накладних в період з 01.01.2021 по 02.06.2022 без проведення процедур закупівель Замовником здійснено придбання пально-мастильних матеріалів на загальну суму 11 387 962,69 гривень.

Відповідно до ч. 10 ст. 3, ч. 3 ст. 41 Закону України «Про публічні закупівлі» (далі - Закон), забороняється придбання товарів, робіт і послуг до/без проведення процедур закупівель/спрощених закупівель, визначених цим Законом та укладення договорів про закупівлю, які передбачають оплату замовником товарів, робіт і послуг до/без проведення процедур закупівель/спрощених закупівель, визначених цим Законом.

Відповідно до ч. 2 ст. 44 Закону, за придбання товарів, робіт і послуг до/без проведення процедур закупівель/спрощених закупівель, відповідно до вимог цього Закону, та укладення договорів передбачають оплату замовником товарів, робіт і послуг до/без проведення процедур закупівель/спрощених закупівель, визначених цим Законом, та за порушення вимог цього Закону службові (посадові) особи, уповноважена особа замовника та керівники замовників несуть відповідальність згідно із законами України. Таким чином, порушення допущено тимчасово виконуючим обов`язки директора ДП «Чортківське лісове господарство», а також уповноваженою особою ОСОБА_1 , яким підписано договори від 01.12.2020 № 040418-01/12/2020ШК045 від 04.01.2021, № ТК-04/020 від 17.03.2022 № СК-133-3109 та № 63 від 27.04.2021 з 01.10.2020 по 09.06.2022.

Відповідальність за вказане правопорушення передбачена ч. 6 ст. 164-14 КУпАП.

ОСОБА_1 та його захисник адвокат Парубій М. М. в судовому засіданні вини не визнали та просять закрити справу в зв`язку із спливом шестимісячного строку для притягнення ОСОБА_1 до адміністративної відповідальності з моменту виявлення даного правопорушення та в зв`язку із спливом двох років з дня його вчинення на підставі ч. 3 ст. 38 КУпАП, п. 7 ч. 1 ст. 247 КУпАП без встановлення його вини чи невинуватості, про що подали письмове клопотання.

Представник Західного офісу Держаудитслужби Державної аудиторської служби України Мартинович С. Б. в судовому засіданні не заперечила проти закриття справи про адміністративне правопорушення в зв`язку із закінченням строків притягнення особи до адміністративної відповідальності, при вирішенні питання про визнання винуватості чи невинуватості ОСОБА_1 у вчиненні адміністративного правопорушення, поклалась на думку суду.

Вивчивши клопотання ОСОБА_1 про закриття справи про адміністративне правопорушення, заслухавши думку представника Західного офісу Держаудитслужби Державної аудиторської служби України Мартинович С. Б., суддя прийшла до наступних висновків.

Відповідно до ст. 251 КУпАП, доказами по справі про адміністративне правопорушення є будь-які фактичні дані, на основі яких у визначеному законом порядку посадова особа встановлює наявність чи відсутність адміністративного правопорушення, винність даної особи в його вчиненні та інші обставини, що мають значення для правильного вирішення справи.

Статтею 252 КУпАП встановлено, що орган (посадова особа), розглядаючи та вирішуючи справу про адміністративне правопорушення, оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному і об`єктивному дослідженні всіх обставин справи в їх сукупності, керуючись законом і правосвідомістю.

Статтею 164-14 КУпАП передбачена відповідальність за порушення законодавства про закупівлі, зокрема, частина шоста цієї статті передбачає, що укладення договорів, які передбачають оплату замовником товарів, робіт і послуг до/без проведення процедур закупівель/спрощених закупівель, визначених законом, - тягне за собою накладення штрафу на керівника замовника від двох до десяти тисяч неоподатковуваних мінімумів доходів громадян.

З протоколу про адміністративне правопорушення №13-05-0003/2023 від 09.02.2023 вбачається, що ОСОБА_1 , тимчасово виконуючим обов`язки директора Державного підприємства в період з 18.03.2020 по 09.06.2022, а також уповноваженою особою в період 17.11.2021 по 12.07.2022, допущено порушення щодо укладення договорів, які передбачають оплату замовником товарів, робіт і послуг до/без проведення процедур закупівель/спрощених закупівель визначених законом на загальну суму 11 387 962,69 гривень.

Отже, ОСОБА_1 інкримінується порушення ч. 10 ст. 3, ч. 3 ст. 41 ЗУ «Про публічні закупівлі» та вчинення адміністративного правопорушення, передбаченого ч. 6 ст. 164-14 КУпАП.

Своєї вини ОСОБА_1 не визнає.

В письмовому клопотанні вказав, що Управління Західного офісу Держаудитслужби в Тернопільській області в обґрунтування його вини посилається, окрім протоколу про адміністративне правопорушення №03-05-003/2003 від 09.02.2022, на акт від 24.11.2022 перевірки закупівель проведених Державним підприємством «Чортківське лісове господарство» за період з 01.10.2020 по 01.10.2022 від 24.11.2022, в якому зазначено, що перевірка проводилась на підставі направлень, виданих 07.11.2022 за № № 216, 217 начальником Управлінням Західного офісу Держаудитслужби в Тернопільській області; перевірка проведена в період з 08 листопада 2022 року по 18 листопада 2022 року. Саме, в перший день перевірки, 08 листопада 2022 року було надано перевіряючим особам Держаудитслужби усі документи ДП «Чортківське лісове господарство» щодо проведення даним підприємством усіх закупівель за період з 01.10.2020 по 01.10.2022.

Отже, посадовим особам Управління Західного офісу Держаудитслужби в Тернопільській області саме 08.11.2022 стало відомо про вчинення ОСОБА_1 інкримінованого йому адміністративного правопорушення, передбаченого ч. 6 ст. 164-14 КУпАП, а отже, вперше стало відомо про проведені ОСОБА_1 як т. в.о. керівника ДП «Чортківське лісове господарство» усіх закупівель за період з 01.10.2020 по 01.10.2022 за договорами, котрі зазначені у протоколі про адміністративне правопорушення, а тому дата, від якої починає спливати строк накладення адміністративного стягнення становить 08 листопада 2022 року.

Виходячи зі змісту протоколу, перевіркою встановлено, що ДП «Чортківське лісове господарство» в особі тимчасово виконуючого обов`язки директора ОСОБА_1 , що діє на підставі Статуту укладено: з ТзОВ «Вест Кард» договір поставки нафтопродуктів оптових партій від 01.12.2020 №040418-01/12/2020111К045, згідно якого Товариство зобов`язується поставити Підприємству партіями нафтопродукти в асортименті, скраплений газ, а Підприємство зобов`язується прийняти його від Товариства та оплатити його вартість. На підставі видаткових накладних Замовником здійснено придбання паливно-мастильних матеріалів в ТзОВ «Вест Кард» по 29 видаткових накладних в 2021 році на суму 974 605,51 гривень. та по 12 видаткових накладних за 5 місяців 2022 року на суму 393 205,29 гривень; з ТзОВ «Автотехсервіс» договір купівлі-продажу бланків-дозволів та паливних карток для отоварення ПММ від 04.01.2021 №ТК-04/020, згідно якого Товариство зобов`язується передати Підприємству бланки - дозволи та/або електронні паливні картки, які надають право на здійснення заправки ПММ автотранспорту Підприємства на АЗС, а Підприємство зобов`язується прийняти та оплатити бланки-дозволи та/або електронні паливні картки, на бажану кількість/суму отримання Підприємством ПММ. На підставі договору в ТзОВ «Автотехсервіс» придбано паливо по 12 видаткових накладних за 2021 рік на суму 57 416,98 гривень та по 10 видаткових накладних за 5 місяців 2022 року на суму 283 142, 22 гривень.

По вищенаведених договорах, з моменту їх укладення на сьогоднішній день пройшло більше двох років, а отже при врахуванні вимог ч. 3 ст. 38 КУпАП спливли усі строки накладення адміністративного стягнення, два роки з моменту їх укладення, тобто з дня його вчинення, і спливли вони ще до дати складання посадовою особою Держаудитслужби протоколу 09 лютого 2023 року.

Щодо договору поставки укладеного з ТзОВ «Дівайн Торг» 17.03.2022. № СК-133-3109, ОСОБА_1 зазначив, що він був укладений без проведення процедур закупівель, у зв`язку із запровадженим воєнним станом в Україні, та у відповідності до постанови Кабінету Міністрів України №169 від 28.02.2022, згідно якої публічні закупівлі товарів, робіт і послуг здійснюються без застосування процедур закупівель та спрощених закупівель, визначених Законами України «Про публічні закупівлі» та «Про оборонні закупівлі». Також це викликано колізіями в законодавстві та необхідністю закупівлі вказаних послуг в найкоротші строки в умовах воєнного стану. Крім того, закупівлі проведено з дотриманням принципів економії, ефективності, недискримінації, відкритості, прозорості, об`єктивності. Негативних наслідків немає. Кошти використані за призначенням, закуплені паливно-мастильні матеріали поставлені в повному обсязі за найнижчою ринковою ціною.

Враховуючи вищенаведене на момент складання протоколу відносно ОСОБА_1 , сплив строк притягнення його до адміністративної відповідальності за укладення ним як з ТзОВ «Вест Кард» договору поставки, так і з ТзОВ «Автотехсервіс» договору купівлі-продажу бланків-дозволів та паливних карток для отоварення ПММ.

Виходячи із вимог статті 38 КУпАП (строки накладення адміністративного стягнення), адміністративне стягнення за вчинення правопорушення, передбаченого частинами третьою - шостою статті 164-14 цього Кодексу, може бути накладено протягом шести місяців з дня його виявлення, але не пізніше двох років з дня його вчинення.

Таким чином, з 08 листопада 2022 року пройшло більше ніж шість місяців, а із моменту укладення договорів про закупівлю Підприємством за вказаний період часу паливно-мастильних матеріалів на сьогоднішній день - більше ніж два роки. А отже, строк притягнення ОСОБА_1 до адміністративної відповідальності за ч. 6 ст. 164-14 КУпАП закінчився.

Відповідно до п. 7 ч. 1 ст. 247 КУпАП, провадження в справі про адміністративне правопорушення. не може бути розпочато, а розпочате підлягає закриттю, зокрема, в зв`язку із закінченням на момент розгляду справи про адміністративне правопорушення строків, передбачених статтею 38 цього Кодексу.

07.11.2017 року Наукова-консультативна рада (надалі - НКР) при Вищому адміністративному суді України (надалі - ВАСУ) за аналізом судової практики встановила неоднаковий підхід судів до вирішення питання щодо встановлення вини особи під час закриття провадження про адміністративні правопорушення у зв`язку із закінченням строків притягнення до адміністративної відповідальності, передбачених статтею 38 Кодексу України про адміністративні правопорушення.

НКР при ВАСУ зазначила, що зі змісту норм статей 247, 38 КУпАП закриття провадження можливе за одночасної наявності таких умов: вчинення (виявлення) адміністративного правопорушення; закінчення встановленого законом двомісячного строку, перебіг якого розпочинається з дня вчинення правопорушення (при триваючому правопорушенні не пізніш як через два місяці з дня його виявлення).

В узагальненому науково-консультативному висновку НКР зазначила, що пункт 7 частини першої статті 247 КУпАП не містить положень про наявність у суду повноважень щодо встановлення обставин вчинення адміністративного правопорушення, наявності вини особи у його вчиненні у разі закриття провадження про адміністративні правопорушення.

За логічним тлумаченням абзацу першого статті 247 КУпАП встановлення зазначених у цій статті юридичних фактів є єдиною необхідною підставою для припинення будь-яких дій щодо притягнення особи до адміністративної відповідальності незалежно від встановлених будь-яких інших обставин, що підлягають з`ясуванню при розгляді справи про адміністративне правопорушення (стаття 280 КУпАП), у тому числі й вини особи у його вчиненні.

НКР дійшла висновку, що поєднання закриття справи з одночасним визнанням вини особи у вчиненні адміністративного правопорушення є взаємовиключними рішеннями.

Прийняття таких двох взаємовиключних рішень в одній постанові про закриття справи свідчить про порушення права людини на справедливий суд, передбаченого статтею 6 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод. За правилами статті 284 КУпАП рішенням, що доводить вину особи, є постанова про накладення адміністративного стягнення або застосування заходів впливу, умовою якої є визначення вини.

У відповідності до узагальненого науково-консультативного висновку НКР при ВАСУ, під час закриття провадження у справах про адміністративні правопорушення у зв`язку із закінченням строків притягнення до адміністративної відповідальності, передбачених статтею 38 КУпАП, вина особи не встановлюється.

Враховуючи наведене та керуючись ч. 6 ст. 164-14, п. 7 ч. 1 ст. 247, ст. 283 Кодексу України про адміністративні правопорушення,

ПОСТАНОВИЛА:

Провадження у справі про притягнення до адміністративної відповідальності ОСОБА_1 за ч. 6 ст. 164-14 КУпАП закрити на підставі п. 7 ч. 1 ст. 247 КУпАП в зв`язку із закінченням на момент розгляду справи про адміністративне правопорушення строків, передбачених статтею 38 цього Кодексу.

Постанова остаточна, оскарженню не підлягає.

Суддя (підпис)

Копія вірна

Оригінал постанови знаходиться в матеріалах справи № 608/441/23.

Постанова набрала законної сили «23» травня 2023 р.

Суддя Н. З. Коломієць

Копію постанови видано " " року

Секретар: