Справа № 336/3589/23
Провадження 3/336/2323/2023
ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
24 квітня 2023 року м. Запоріжжя

Суддя Шевченківського районного суду м. Запоріжжя Савеленко О.А., розглянувши матеріали справи про адміністративне правопорушення відносно:
ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , громадянина України, військовослужбовця, який зареєстрований за адресою: АДРЕСА_1 ,
за ознаками ч. 3 ст. 172-11 КУпАП,-

ВСТАНОВИВ:
Як вбачається із протоколу А7235 № 5 про військове адміністративне правопорушення за ч.3 ст.172-11 КУпАП від 19.04.2023, 16.04.2023 під час проходження військової служби на посаді стрільця-санітара 3 механізованого відділення 1 механізованого взводу механізованої роти військової частини НОМЕР_1 за місцем її тимчасового розташування військовослужбовець за призовом по мобілізації, солдат ОСОБА_1 , діючи умисно, усвідомлюючи протиправність своїх дій та їх суспільно-небезпечний характер, націлений на задоволення власних інтересів за рахунок порушення порядку несення військової служби військовослужбовцем, визначеного Законом України «Про Статут внутрішньої служби ЗСУ», Положення про проходження військової служби у ЗСУ іноземцями та особами громадянства, затвердженого Указом Президента України від 10.06.2016 № 248/2016, в частині святого і непорушного дотримання Конституції України та Законів України, Військової присяги, відданого служіння українському народу сумлінного і чесного виконання військового обов`язку, без належного на те дозволу командира, самовільно залишив військову частину, та добровільно повернувся у військову частину о 09 годині 30 хвилин 19.04.2023, таким чином був відсутній за місцем служби тривалістю до 10 діб. Дії кваліфіковані за ч.3 ст.172-11 КУпАП.
Дослідивши матеріали справи, суд прийшов до наступних висновків.
Згідно із ч.1-3 ст.7 КУпАП ніхто не може бути підданий заходу впливу в зв`язку з адміністративним правопорушенням інакше як на підставах і в порядку, встановлених законом. Провадження в справах про адміністративні правопорушення здійснюється на основі суворого додержання законності. Застосування уповноваженими на те органами і посадовими особами заходів адміністративного впливу провадиться в межах їх компетенції, у точній відповідності з законом
За приписами ч. 1 ст. 8 КУпАП особа, яка вчинила адміністративне правопорушення, підлягає відповідальності на підставі закону, що діє під час і за місцем вчинення правопорушення.
Відповідно до статті 9 КУпАП адміністративним правопорушенням (проступком) визнається протиправна, винна (умисна або необережна) дія чи бездіяльність, яка посягає на громадський порядок, власність, права і свободи громадян, на встановлений порядок управління і за яку законом передбачено адміністративну відповідальність. Адміністративна відповідальність за правопорушення, передбачені цим Кодексом, настає, якщо ці порушення за своїм характером не тягнуть за собою відповідно до закону кримінальної відповідальності.
Згідно із ст. 245 КУпАП завданнями провадження в справах про адміністративні правопорушення є: своєчасне, всебічне, повне і об`єктивне з`ясування обставин кожної справи, вирішення її в точній відповідності із законом, забезпечення виконання винесеної постанови, а також виявлення причин та умов, що сприяють вчиненню адміністративних правопорушень, запобігання правопорушенням, виховання громадян у дусі додержання законів, зміцнення законності.
Статтею 280 КУпАП передбачено, що необхідною умовою для притягнення особи до адміністративної відповідальності, є встановлення на підставі належних та допустимих доказів факту вчинення певного діяння такою особою та наявність в діянні цієї особи, що є суб`єктом правопорушення, всіх обов`язкових ознак складу певного адміністративного правопорушення.
Частиною 3 статті 172-11 КУпАП (в редакції, яка діяла на момент вчинення правопорушення) передбачена відповідальність за самовільне залишення військової частини або місця служби військовослужбовцем (крім строкової військової служби), а також військовозобов`язаним та резервістом під час проходження зборів, а також нез`явлення його вчасно без поважних причин на військову службу у разі призначення або переведення, нез`явлення з відрядження, відпустки або з лікувального закладу тривалістю до десяти діб.
Указом Президента України від 24 лютого 2022 року № 64/2022 "Про введення воєнного стану в Україні" на території України було введено воєнний стан, дію якого Указом Президента України від 06.02.2023 №58/2023 "Про продовження строку дії воєнного стану в Україні" було продовжено з 05 години 30 хвилин 19 лютого 2023 року строком на 90 діб.
Відповідно до абзацу одинадцятого статті 1 Закону України "Про оборону України" та абзацу п`ятого статті 1 Закону України "Про мобілізаційну підготовку та мобілізацію" особливим періодом є період, що настає з моменту оголошення рішення про мобілізацію (крім цільової) або доведення його до виконавців стосовно прихованої мобілізації чи з моменту введення воєнного стану в Україні або в окремих її місцевостях та охоплює час мобілізації, воєнний час і частково відбудовний період після закінчення воєнних дій. Тобто, особливий період є часовим проміжком (періодом), який охоплює в себе період мобілізації, період фактичного перебування держави у стані війни (воєнного часу), а також період відбудови після закінчення безпосередніх воєнних дій. При цьому щонайменше два з цих періодів (час мобілізації та час відбудови) є такими, що мають характер відносно меншої небезпеки, аніж період ведення воєнних дій. В зв`язку з чим законодавцем було встановлено різні рівні адміністративної та кримінальної відповідальності за правопорушення, вчинені в умовах воєнного стану або бойової обстановки, та за правопорушення, що вчинені в умовах особливого періоду, що відповідає принципу співрозмірності вчиненого правопорушення та покарання.
Воєнний стан - це особливий правовий режим, що вводиться в Україні або в окремих її місцевостях у разі збройної агресії чи загрози нападу, небезпеки державній незалежності України, її територіальній цілісності та передбачає надання відповідним органам державної влади, військовому командуванню та органам місцевого самоврядування повноважень, необхідних для відвернення загрози та забезпечення національної безпеки, а також тимчасове, зумовлене загрозою, обмеження конституційних прав і свобод людини і громадянина та прав і законних інтересів юридичних осіб із зазначенням строку дії цих обмежень.
Ураховуючи наведені норми, станом на момент вчинення ОСОБА_1 зазначених у протоколі про адміністративне правопорушення, дій, 16.04.2023 діяв воєнний стан.
Таким чином, у протоколі про адміністративне правопорушення об`єктивна сторона правопорушення, яке інкримінується ОСОБА_1 , викладена неналежним чином.
Така кваліфікація є не конкретизованою.
Так, у справі «Малофєєва проти Росії» («Malofeyeva v. Russia», рішення від 30.05.2013 р., заява № 36673/04), ЄСПЛ встановив, серед іншого, порушення ч. 3 ст. 6 Конвенції у зв`язку з тим, що в протоколі про адміністративне правопорушення фабула правопорушення була сформульована лише в загальних рисах без конкретизації обставин вчинення правопорушення («проведення несанкціонованого пікету»), але національні суди, розглянувши справу без участі сторони обвинувачення (згідно законодавства РФ така участь не передбачена), відредагували фабулу правопорушення, зазначивши в постанові суду конкретні обставини правопорушення. У зв`язку з цим, на думку ЄСПЛ, заявниці була відома лише кваліфікація діяння, але не фактичні обставини обвинувачення, таким чином, вона була позбавлена можливості належної підготовки до захисту.
Відповідно до положень ст. 8, 62 Конституції України дотримання принципу верховенства права є однією з підвалин демократичного суспільства. Обвинувачення не може ґрунтуватися на доказах, одержаних незаконним шляхом, а також на припущеннях. Усі сумніви щодо доведеності вини особи тлумачиться на її користь.
Ураховуючи викладене, суд дійшов висновку, що оскільки автором протоколу не викладена належним чином об`єктивна сторона правопорушення, передбаченого ч. 3 ст. 172-11 КУпАП, а тому обвинувачення є неконкретним, що позбавляє можливості особу, яка притягується до відповідальності належного захисту від обвинувачення, у свою чергу, суд не може перебирати на себе функцію уточнення обвинувачення, позбавляючись статусу незалежного органу правосуддя, що є порушенням ст. 6 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод, а тому уважає, що в діях ОСОБА_1 відсутній склад адміністративного правопорушення, передбачений ч. 3 ст. 172-11 КУпАП.
Відповідно до п. 1 ч. 1 ст.247 КУпАП провадження у справі про адміністративне правопорушення підлягає закриттю у зв`язку з відсутністю події і складу адміністративного правопорушення. За вказаних обставин, провадження у справі стосовно ОСОБА_1 за ч. 3 ст.172-11 КУпАП підлягає закриттю, у зв`язку з відсутністю складу адміністративного правопорушення.
Крім того, суд звертає увагу, що згідно ч. 5 ст. 407 КК України передбачено кримінальну відповідальність за самовільне залишення військової частини або місця служби, а також нез`явлення вчасно на службу без поважних причин військовослужбовцем, вчинені в умовах воєнного стану або в бойовій обстановці.
Аналіз зазначених норм права дає підстави дійти висновку, що законодавець передбачив адміністративну та кримінальну відповідальність за самовільне залишення військової частини або місця служби військовослужбовцем під час особливого періоду, і лише кримінальну відповідальність за самовільне залишення військової частини або місця служби військовослужбовцем в умовах воєнного стану або в бойовій обстановці.
Керуючись ст. 247, 283, 284 КУпАП, -

ПОСТАНОВИВ:
Провадження по справі про притягнення ОСОБА_1 до адміністративної відповідальності за вчинене адміністративне правопорушення, передбачене ч. 3 ст. 172-11 КУпАП закрити на підставі п. 1 ч. 1 ст. 247 КУпАП за відсутністю в його діях складу адміністративного правопорушення.
Постанова судді у справах про адміністративне правопорушення набирає законної сили після закінчення строку на подання апеляційної скарги та може бути оскаржена протягом десяти днів з дня винесення постанови до Запорізького апеляційного суду особою, яку притягнуто до адміністративної відповідальності, її законним представником, захисником, потерпілим, його представником, а також прокурором у випадках передбачених частиною 5 ст. 7 та ч. 1 ст. 287 Кодексу України про адміністративні правопорушення.
Суддя О.А. Савеленко

Постанова набрала законної сили ________________ 20___рік
Дата видачі постанови ________________ 20___рік