Справа № 195/2290/21
ПОСТАНОВА

іменем України

09.03.2022 року с-ще Томаківка Дніпропетровської області

Суддя Томаківського районного суду Дніпропетровської області Скрипченко Д.М., розглянувши справу про адміністративне правопорушення відносно ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , громадянина Туреччини, працюючого на посаді водія ТОВ "ОНУР.", проживаючого по АДРЕСА_1 , в скоєні правопорушення передбаченого ч. 1 ст. 164 Кодексу України про адміністративні правопорушення,

ВСТАНОВИВ:

Згідно до протоколу про адміністратвине правопорушення серія ВАБ 861872 від 25.12.2021 року ОСОБА_2 , 25.12.2021 року об 11.40 годині здійснював перевезення дизельного палива об`ємом 2000 літрів на автомобілі марки Mersedes-Benz ATE GO 1518, реєстраційний номер НОМЕР_1 , не маючи зареєстрованої акцизної накладної в Єдиному реєстрі акцизних накладних відповідно до вимог ст.ст. 228, 230 ПК України, за що передбачено адміністративну відповідальність згідно з ч. 4 ст.164 Кодексу України про адміністративні правопорушення.

В судове засідання ОСОБА_2 не з`явився, будучи повідомлений належним чином про час та місце розгляду справи.

Захисник особи, яку притягнуто до адміністратвиної відповідальності, ОСОБА_3 , що діє на підставі договору про надання правової допомоги та ордера серія АР №1075297 від 18.01.2022 року, у своїй письмовій заяві просить суд закрити провадження у справі, посилаючись на відсутність складу правопорушення та відсутність доказів, які б підтверджували вчинення правопорушення.

Перевіривши матеріали справи, суд дійшов наступного висновку.

Згідно ст. 245 КУпАП завданням провадження у справах про адміністратвині правопорушення є своєчасне, повне і об`єктивне з`ясування всіх обставин справи, вирішення її у точній відповідності із законом.

Адміністративним правопорушенням (проступком) визнається протиправна, винна (умисна або необережна) дія чи бездіяльність, яка посягає на громадський порядок, власність, права і свободи громадян, на встановлений порядок управління і за яку законом передбачено адміністративну відповідальність (ст. 9 КУпАП).

Відповідно до приписів положения cт. 280 KУпAП орган (посадова особа) при розгляді справи про адміністративне правопорушеиня зобов`язаний зокрема з`ясувати: чи було вчинено адміністративне правопорушення, чи винна дана особа в його вчиненні, чи підлягає вона адміністративній відповідальності, а також з`ясувати інші обставини, що мають значення для правильного вирішення справи.

Відповідно до ст. 251 KУпAП доказами у справі про адміністративне правопорушення, є будь-які дані, на основі яких у визначеному законом порядку орган (посадова особа) встановлює наявність чи відсутність адміністративного правопорушення, винність даної особи в його вчиненні та інші обставини, що мають значення для правильного вирішення справи. Ці дані встановлюються, в т.ч. протоколом про адміністративне правопорушення, поясненнями особи, яку притягнуто до адміністративної відповідальності, потерпілих, свідків.

Згідно ч. 4 ст. 164 КУпАП передбачено відповідальність за переміщення пального або спирту етилового транспортними засобами, не зазначеними у митних деклараціях при переміщенні пального aбo cпирту етилового митною територією України прохідним транзитом aбo внутрішнім транзитом, визначеним пп. а) п. 2 ч. 2 ст. 91 Митного кодексу України, aбo в акцизних накладних, зареєстрованих у Єдиному реєстрі акцизних накладних, складених на oпepaції, при здійсненні яких переміщується пальне aбo спирт етиловий у таких транспортних засобах, aбo в заявках на переміщення пального aбo спирту етилового транспортними засобами, що не є акцизними складами пересувними.

Таким чином, відповідальність за ч. 4 ст. l64 KУпAП передбачена для суб`ектів господарювання за переміщення пального a6o спирту етилового транспортними засобами з порушенням певних нормативно-правових актів.

Зокрема, положеннями п.п.14.1.61 Податкового кодексу України визначено, що не є пересувним акцизним складом транспортний засіб, який використовує суб`єкт господарювання, що не є розпорядником акцизного складу, для переміщення на митній території України власного пального для потреб власного споживання чи промислової переробки.

Відповідно до п.п. 14.1.2241 ПK Українн не є розпорядником акцизного складу пересувного cyб`єкт господарювання (перевізник, експедитор), який здійснює транспортування пального aбo спирту етилового.

Абзац перший п.п. 230.1.5. ПK України, крім іншого, містить таку вимогу - транспортні засоби, які використовуються cyб`єктом господарювання, який не є розпорядником акцизного складу, для переміщення на митній територіі України власного пального aбo спирту етилового для потреб власного споживання чи промислової переробки, повинні обліковуватися в Переліку транспортних засобів, що переміщують пальне aбo cпиpт етиловий.

В абз. 2 пп. 230.1.5 ПК України зазначено, що включення/виключення транспортних засобів до/з Переліку здійснюється на підставі заявок на переміщення пального aбo спирту етилового транспортними засобами, що не є акцизними складами пересувними, із зазначенням періоду переміщення такого пального aбo спирту етилового.

Переміщення пального aбo спирту етилового транспортними засобами, які не зазначені у заявках на переміщення пального aбo спирту етилового транспортними засобами, що не є акцизними складами пересувними, які надіслані органу ДПС, заборонено (абз. 3 пп. 230.1.5 ПK України).

У разі виявлення фактів переміщення та/або зберігання пального a6o спирту етилового з використанням транспортних засобів, які не зазначені у заявках на переміщення пального aбo спирту, відповідні контролюючі органи тимчасово (до винесення рішення суду) вилучають таке пальне та транспортні засоби з вільного обігу й подають відповідні матеріали до суду для винесення постанови про їх вилучення в дохід держави (конфіскацію) (абз. 2 п. 228.3 ПK України).

Такі заявки подають суб`єкти господарювання, що не є розпорядниками акцизного складу, до переміщення митною територією України в транспорттних засобах, які не є акцизними складами пересувнними, власного пального aбo спирту етилового для потреб власного споживання чи промислової переробки. Тобто такі суб`єкти господарювання є суб`єктами правопорушення, передбаченого ч. 4 ст. 164 KУпAП.

У пункті 4 Постанови Пленуму Верховного суду України від 25.04.2003 року №3 «Про практику застосування судами законодавства про відповідальність за окремі злочини у сфері господарської діяльності» зазначено, що під здійсненням особою, не зареєстрованої як суб`єкт підприємництва, будь-якого виду підприємницької діяльності з числа тих, що підлягають ліцензуванню, слід розуміти діяльність фізичної особи, пов`язану із виробництвом чи реалізацією продукції, виконаннням робіт, наданням послуг з метою отримання прибутку, яка містить ознаки підприємницької, тобто провадиться зазначеною особою безпосередньо самостійно, систематично (не менше ніж три рази протягом одного календарного року) i на власний ризик.

Таким чином, істотною ознакою адміністративного правопорушення, передбаченого ч. 4 ст. 164 KУпAП, є не тільки перевезення пального транпортним засобом, що не є пересувним акцизним складом, а й систематичний характер таких дій, ix самостійний та ініціативний характер, щo i становить суть господарської діяльності.

Разом з тим, протокол про адміністративне правопорушення від 25.12.2021 року cepii ВАБ №861872 не містить відомостей того, у чому саме полягає правопорушення, до нього не додані докази того, що ОСОБА_2 перевозилось дизельне пальне, а також у протоколі відсутні відомості щодо здійснення особою, яка притягається до адміністративної відповідальності, діяльності з перевезення пального транспортним засобом, що не є пересувним акцизним складом на постійній основі та систематично (два і більше разів), а також, що останній отримував з цього прибуток.

До протоколу про адміністративне правопорушення не долучено доказів того, чи має ОСОБА_2 статус фізичної особи-підприємця, або займає відповідну посаду суб`єкта господарювання, до обов`язків якої входить організація перевезень пального та/або подання заявок органу ДПС на переміщення пального транспортними засобами, що не є акцизними складами пересувними.

Крім того, об`єктивна сторона складу правопорушення за ч. 4 ст. 164 KУпAП передбачає відповідальність за переміщення пального транспортним засобом, що не зазначений в акцизних накладних, зареєстрованих у Єдиному реєстрі акцизних накладних, а не за перевезення пального без акцизної накладної, як вказано в протоколі про адміністративне правопорушення.

Крім того, як вбачається з копії свідоцвта про реєстрацію транспортного засобу, власником автомобіля є П-ВО "ОНУР ТААХХУТ ТАШИМАДЖИЛИК ІНШААТ", власник вантажу - не встановлений, відповідальні особи не опитаяі з приводу перевезення палива.

Більше того, в протоколі не зазначеяо місце вчнення адміністративного правопорушення, що є обов`язковим для встановлення обставин вчинення адміністративного правопорушення, не встановлено звідки та куди відбувалось транспортування палива.

Згідно ст. 245 KУпAП особу можливо притягнуги до адміністративної відповідальяості за вчинення адміністративного правопорушення тільки на підставі протоколу про адміністративне правопорушення, в якому встановлені місце, чаc вчинення, фактичні обставини пoдії та кваліфікуючи ознаки правопорушення.

Протокол про адміністративне правопорушення має містити в собі належним чинoм встановлені та підтверджені відомості i факти, які свідчать про вчинення особою адміністративного правопорушення.

Отже протокол, складений щодо ОСОБА_2 не відповідае вимогам ст. 256 КУпАП, так як складений з порушенням вимог ст. 251 КУпАП, що є підставою для визнання його недопустимим доказом.

Крім того, протокол не містть посилань на технічний засіб, за допомогою якого здійснено фотофіксацію, що унеможливлює використання відеозапису, як належного доказу у справі.

Згідно ст. 252 КУпАП орган (посадова особа) оцінюе докази за своїм внутрішнім переконанням, що грунтусться на всебічному, повному i об`єктивному дослідженні всіх обставин справи в ix сукупності, керуючись законом i правосвідомістю.

Відповідно до ст. 7 KУпAП, ніхто не може бути підданий заходу впливу в зв`язку з адміністративним правопорушенням інакше як на підставах i в порядку, встановлених законом. Провадження в справах про адміністративне правопорушення здійснюється на основі суворого додержання законності. Застосування уповноваженими на те органами i посадовими особами заходів адміністративного впливу провадиться в межах ix компетенції, у точній відповідності з законом.

Склад правопорушення це наявність об`єктивник та cyб`єктивних ознак, за наявності яких діяння вважається адміністративним правопорушенням. Відсутність хоча б однієї з ознак означає відсутність складу загалом.

Згідно з п. 1 ч. 1 ст. 247 KУпAП розпочате провадження в справі про адміністративне правопорушення підлягає закриттю, у разі відсутності події i складу адміністративного правопорушення.

Таким чином, з матеріалів справи про адміністративне правопорушення вбачаєтъся, що в діях особи відсутній склад адміністративного правопорушення, передбаченого ч. 4 ст.164 KУпAП, у зв язку з чим провадження у справі підлягає закриттю на підставі п.1 ч. 1 ст. 247 KУпAП.

Крім того, відповідпо ч. 1 ст. 265 КУпАП, речі та документи, що є безпосереднім об`єктом правопорушення, виявлені під час затримання, особистого огляду aбo огляду речей, вилучаються посадовими особами та зберігаються до розгляду справи про адміністративне правопорушення, а після розгляду справи, залежно від результатів iї розгляду, ix у встановленому законом порядку конфіскують, aбo повертають володільцеві, aбo знищують, при оплатному вилученні peчeй реалізують.

У зв`язку із закриттям адміністративної справи вилучене майно в рамках вказаної справи про адміністративне правопорушення підлягає поверненню володільцю.

На підставі вищевикладеного, керуючись ст. ст.247, 283-285 KУпАП, суд -

ПОСТАНОВИВ:

Провадження у справі про адміністративне правопорушення відпосно ОСОБА_1 за частиною 4 статті 164 KУпAП - закрити на підставі пункту 1 статті 247 KУпAП у зв`язку з відсутністю складу адміністративного правопорушення.

Повернути П-ВО "ОНУР ТААХХУТ ТАШИМАДЖИЛИК ІНШААТ" вилучені автомобіль Mercedes-Benz ATEGO 1518, реєстраційний номер НОМЕР_1 , та дизельне паливо об`ємом 2000 літрів, що відповідно до акту прийому-передачі на відповідальне зберігання від 25.12.2021 року передано КП "Транспортна інфраструктура" па площадку за адресою: м. Дніпро, вул. Курсантська, 5 .

Постанову по справі про адміністративне правопорушення може бути оскаржено особою, щодо якої її винесено протягом десяти днів з дня її винесення до Дніпровського апеляційного суду через Томаківський районний суд.

Суддя: Д. М. Скрипченко